ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8 (87934) 6-09-16, факс: 8 (87934) 6-09-14

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А63-21871/2019

г. Ессентуки

20 апреля 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 апреля 2022 года.

 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Джамбулатова С.И., судей: Бейтуганова З.А., Макаровой Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания      ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФИО2 и ООО «Север» на определение Арбитражного суда Ставропольского края от 04.02.2022 по делу № А63-21871/2019, принятое по заявлению конкурсного управляющего должника ФИО3 и конкурсного кредитора ФИО8, о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ФИО2 (бывшего директора и единственного учредителя с 23.11.2012 по 14.08.2019), ФИО4 (единственный учредитель, директор с 14.08.2019), ФИО5, ФИО6, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Чизберри-Кафе» (ОГРН 

<

***>), при участии в судебном заседании представителя ФИО8 – ФИО7 (доверенность от 18.02.2020); в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом, 

 

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Ставропольского края в порядке статьи 39 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обратилось общество с ограниченной ответственностью «Север» (далее - ООО «Север», заявитель, кредитор) с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Чизберри-Кафе» (далее - ООО «Чизберри-Кафе», должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 23.01.2020 (резолютивная часть определения объявлена 21.01.2020) заявление ООО «Север» признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО3.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы временным управляющим в периодическом издании «Коммерсантъ» от 01.02.2020 №18.

Решением суда от 16.06.2020 (дата объявления резолютивной части) должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден ФИО3.

Конкурсный управляющий должника обратился с заявлением, в котором просил привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ФИО2 (бывшего директора и единственного учредителя с 23.11.2012 по 14.08.2019) и ФИО4 (единственный учредитель, директор с 14.08.2019), определив размер их ответственности в 17 806 419,52 рубля.

От конкурсного кредитора ФИО8, также поступило заявление о привлечении ФИО5, ФИО6 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Определением от 16.06.2021 указанные заявления объединены для совместного рассмотрения.

Определением от 04.02.2022 суд взыскал с ФИО2 и ФИО4 в солидарном порядке в пользу должника денежные средства в размере в 4 345 369,47 рубля (в интересах кредитора ФИО8, г. Ставрополь и погашения требований по текущим платежам). В удовлетворении остальной части требований и о привлечении ФИО5, ФИО6, к субсидиарной ответственности отказал.

Не согласившись с принятым определением, ФИО2 и ООО «Север» обратились с апелляционными жалобами.

ФИО2 просит отменить определение суда в части привлечения ее  к субсидиарной ответственности и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на недоказанность причинения вреда кредиторам.

ООО «Север» просит отменить определение суда в части выводов об аффилированности кредитора и отказа в удовлетворении заявленных требований и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм процессуального и материального права.

В судебном заседании представитель ФИО8  просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалоб, выслушав представителя лица, участвующего в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что ООО «Чизберри-Кафе» было зарегистрировано 23.11.2012. Основным видом деятельности ООО «Чизберри-Кафе» являлась деятельность ресторанов и услуг по доставке продуктов питания.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором и единственным учредителем ООО «Чизберри-Кафе» с 23.11.2012 по 14.08.2019 являлась ФИО2, с 14.08.2019 по введение процедуры конкурсного производства единственный учредитель и директор ФИО4

ООО «Чизберри-Кафе» в период своей длительности занималось осуществлением ресторанного бизнеса, в том числе управлением ресторанами (кафе) «Пивная №1», «Мото-Мото». При этом, как установлено вступившим в законную силу определением от 20.05.2021 по настоящему делу (оставлено в силе постановлением суда апелляционной инстанции от 03.08.2021) по требованиям ООО «Север», финансирование деятельности ООО «Чизберри-Кафе» осуществлялось путем предоставления займов аффилированными лицами, входящими в одну группу компаний для осуществления расходов на текущую хозяйственную деятельность и в условиях необходимости осуществления внутригруппового перераспределения денежных средств.

Апелляционная коллегия, считает верным вывод суда первой инстанции, что целью настоящего банкротства является списания долгов перед независимым кредитором ФИО8 и ликвидации ООО «Чизберри-Кафе» в порядке контролируемого банкротства.

Основанием для обращения ООО «Север» с заявление о признании ООО «Чизберри-Кафе» несостоятельным (банкротом) явилось наличие у должника задолженности по договорам займа, заключенным с аффилированными лицами, подтвержденная определением Арбитражного суда Ставропольского края от 05.11.2019 по делу №А63-19326/2019 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда от 25.09.2019 по делу №26-ЮЮ-001-08-19.

После введения решением от 18.06.2020 в отношении должника процедуры конкурсного производства на основании кассационной жалобы кредитора должника ФИО8 постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.08.2020 определение Арбитражного суда Ставропольского края от 05.11.2019 по делу №А63-19326/2019 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ставропольского края. При новом рассмотрении определением от 15.09.2020 заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда оставлено без рассмотрения.

Таким образом, процедура банкротства первоначально инициирована ООО «Север» 14.11.2019 (дата подачи заявления) на основании решения третейского суда от 25.09.2019 по делу №26-ЮЮ-001-08-19, которое в установленном процессуальном порядке (статья 236 АПК РФ) не получило свое исполнение.

При этом первоначальная передача спора между аффилированными лицами на разрешение третейского суда свидетельствует о получении заявителем по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Север» формальных оснований для инициирования процедуры банкротства и упрощенного включения задолженности в реестр требований кредиторов должника.

В реестр требований кредиторов ООО «Чизберри-Кафе» включены требования двух кредиторов: ООО «Север» и ФИО8

Требования ФИО8 (независимый кредитор) в общем размере 3 964 208,75 рубля включены в реестр требований кредиторов должника определением от 18.03.2020 на основании вступивших в законную силу решений Арбитражного суда Ставропольского края от 28.06.2019 по делу №А63-6146/2019, от 04.07.2019 по делу №А63-6147/2019. Эти требования вытекают из арендных правоотношений, в которых кредитор ФИО8 выступал в качестве арендодателя, предоставляя принадлежащие ему на праве собственности помещения во временное владение и пользование ООО «Чизберри-Кафе» для размещения в них ресторана (кафе) «Пивная №1». ФИО8 является независимым кредитором, действия которого направлены на получение причитающей ему задолженности по арендной плате.

В свою очередь требования ООО «Север» (аффилированный кредитор), как указано выше, первоначально были основаны на отмененном в последующем решении третейского суда от 25.09.2019 по делу №26-ЮЮ-001-08-19, включены в сумме 10 998 426,20 рубля в реестр требований кредиторов определением от 20.05.2021 (оставлено в силе постановлением суда апелляционной инстанции от 03.08.2021).

Этим же определением от 20.05.2021 требования ООО «Север» в сумме 2 843 784,07 рубля, из которых 2 234 000 рублей основной долг, 200 962,07 рубля проценты за пользование займом, 408 822 рублей неустойка, признаны обоснованными с удовлетворением их после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Определением от 20.05.2021, учитывая фактическую аффилированность кредитора (ООО «Север»), лиц, предоставивших денежных средства в займ, и должника, понизил очередность удовлетворения части требований кредитора (субординировал), приходящейся на период возникновения имущественного кризиса должника (сентябрь 2017 года). Указанным определением также установлено, что денежные средства по договорам займа, на которых основаны требования ООО «Север», предоставлялись в заем должнику аффилированными с ним лицами, входящими в одну группу компаний.

Предоставлением денежных средств по договорам займа осуществлялось финансирование ООО «Чизберри-Кафе», занимающееся осуществлением ресторанного бизнеса в группе компаний. Фактически имело место внутригрупповое перераспределение денежных средств в пользу ООО «Чизберри-Кафе», занимающееся одним из направлений группы компаний - ресторанный бизнес.

ООО «Север» не устранило разумные сомнения относительно того, что предоставленное по договорам займа финансирование является компенсационным финансированием и произведено аффилированным лицом под влиянием контролирующего должника лица.

Также ООО «Север» не раскрыло разумность и экономическую обоснованность своего поведения, в том числе по приобретению требований к должнику и инициированию процедуры несостоятельности (банкротства), не опровергло доводы о фактической аффилированности по отношению к должнику и направленности своих действий по инициированию банкротства на ликвидацию ООО «Чизберри-Кафе» в порядке контролируемого банкротства. При этом интересы ООО «Север» в рамках рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве) представляет ФИО9, которая является сотрудником ООО ЮА «Наследие» (входит в группу компаний), и ранее представляла интересы ФИО6 (аффилированное лицо, что также установлено определением от 20.05.2021) в Федеральной службе по интеллектуальной собственности. Эти сведения ООО «Север» не опровергнуты.

Фактически на ООО «Север» были переведены (уступлены) требования аффилированных кредиторов, входящих с должником в одну группу компаний, с целью создания видимости независимого кредитора и контролирования процедуры банкротства. Иных разумных мотивов и целесообразности действий, с учетом выводов определения от 20.05.2021 и процессуального поведения лиц, участвующих в деле о банкротве, ООО «Север» не представило, разумность своих действий не объяснило.

Таким образом, суд правомерно указал, что ООО «Север» является аффилированным кредитором, часть требований которого понижена в очередности удовлетворения (судординирована).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве ФИО2 и ФИО4 являются контролирующими должника лицами.

Согласно пункту 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона; документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

Как было указано выше, ООО «Чизберри-Кафе» в период своей длительности занималось осуществлением ресторанного бизнеса, в том числе управлением ресторанами (кафе) «Пивная №1», «Мото-Мото».

Для размещения объектов общественного питания ООО «Чизберри-Кафе» арендовало помещения, в том числе и у ФИО8

Учитывая вид деятельности (розничная торговля и предоставление услуг общественного питания) основное движение денежных средств, в том числе выручки, осуществлялось через кассу ООО «Чизберри-Кафе».

При этом, бухгалтерская и иная документация ООО «Чизберри-Кафе», в том числе и кассовая документация (база программного продукта «1С:Предприятие», кассовая книга по форме КО-4, кассовая документация, авансовые отчеты с первичной (оправдательной) документацией), обязанность по передаче которой возложена на руководителя, ФИО4 ни арбитражному управляющему, ни в суд не представлена.

Из письма ООО «Чизберри-Кафе», подписанного ФИО4 (приобщено конкурсным управляющим в электронном виде 18.05.2021), следует, что ФИО4 была передана только часть бухгалтерской и иной документации ООО «Чизберри-Кафе», в основном кадровая документация.

Иная бухгалтерская документация ООО «Чизберри-Кафе», в том числе и кассовая документация (база программного продукта «1С:Предприятие», кассовая книга по форме КО-4, авансовые отчеты с первичной (оправдательной) документацией), ФИО4 не передана.

В отзывах от 03.03.2021 ФИО4 и ФИО2 первоначально указали, что произошла утрата бухгалтерской документации по причине ненадлежащего исполнения обязанностей бухгалтера ООО «Чизберри-Кафе» ФИО10, которая обвиняется в совершении преступления, предусмотренного частью 3 статьи 159 УК РФ.

Во исполнение запроса суда из Ленинского районного суда города Ставрополя исх №3176 от 16.04.2021 поступили: финансового-экономического заключение специалиста №639 от 11.09.2019 об исследовании документов ООО «Чиберри кафе»; справка №427 об исследовании документов в отношении ООО «Чизберри-Кафе» от 07.06.2019; обвинительное заключение в отношении ФИО10; распоряжение №4-р от 30.08.2018, запрошенные судом протоколы допроса свидетелей.

Из указанных документов не следует, что ФИО10 утратила, похитила или скрыла бухгалтерскую документацию ООО «Чиберри кафе», уголовное преследование в отношении нее проводится по иным обстоятельствам (хищение денежных средств на сумму 340 000 рублей).

Обстоятельства утраты бухгалтерской документации по причине ненадлежащего исполнения обязанностей бухгалтера ООО «Чизберри-Кафе» ФИО10 не подтвердились.

Таким образом, основная часть бухгалтерской документации ООО «Чизберри-Кафе», в том числе и кассовая документация (база программного продукта «1С:Предприятие», кассовая книга по форме КО-4, кассовая документация, авансовые отчеты с первичной (оправдательной) документацией), ФИО4 и ФИО2 не передана.

Отсутствие кассовой документации (база программного продукта «1С:Предприятие», кассовая книга по форме КО-4, кассовая документация, авансовые отчеты с первичной (оправдательной) документацией), существенного затруднило как проведение процедур банкротства, формирование конкурсной массы (проверка движения и выдачи денежных средств из кассы), так и рассмотрение обособленных споров, в том числе об установлении требований и привлечении к субсидиарной ответственности.

Отсутствие кассовой документации не позволило проверить и оценить доводы ФИО8 при рассмотрении требований ООО «Север» о том, что денежные средства, поступившие в займ должнику, были все же фактически возвращены заемщикам (аффилированным лицам) за счет выручки и доходов от розничной торговли и предоставления услуг общественного питания из кассы ООО «Чизберри-Кафе», и таким образом происходило обналичивание денежных средств (поступление через займы на счет, возврат из выручки от розничной торговли и предоставление услуг общественного питания из кассы ООО «Чизберри-Кафе»).

Также отсутствие кассовой документации ООО «Чизберри-Кафе» препятствует полноценному рассмотрению настоящего спора о привлечении к субсидиарной ответственности, поскольку не позволяет оценить и определить движение денежных средств по кассе ООО «Чизберри-Кафе» в целях установления реальных и объективных причин банкротства ООО «Чизберри-Кафе», и установить куда направлялись (тратились) денежные средства из кассы ООО «Чизберри-Кафе», учитывая, что большую часть расчетов общество, занимаясь розничной торговлей и оказанием услуг общественного питания, производило именно через кассу.

Невыполнение руководителем должника ФИО4, ФИО2 без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему и суду документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Также судом установлено, что в действиях ФИО4 имело место искажение, изменение бухгалтерской отчетности ООО «Чизберри-Кафе» за 2016 - 2019 годы с целью сокрытия информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

В результате изменений (сравнение данных уточненных ФИО4 балансов в марте, мае 2020 года и первоначально сданных балансов, предоставленных Управлением Федеральной службы государственной статистики по Северо-Кавказскому федеральному округу - письмо №ВД-29-04/407-Др от 29.01.2021) размеры капитала и резервов ООО «Чиберри кафе» уменьшились на сумму около 18 000 000 рублей.

В частности, первоначальный баланс ООО «Чиберри кафе» за 2017 год составлял 27 954 000 рублей, а по уточненным 13.03.2020 сведениям ФИО4 9 356 000 рублей, совокупный финансовый результат был + 8 474 000 рублей, а стал - 7 400 000 рублей.

Какого-либо разумного и документально обоснованно пояснения и необходимости после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) в части изменений бухгалтерской отчетности ООО «Чиберри кафе» ФИО4 суду не представил.

Так ФИО4 документально не обосновал, почему на 31.12.2017 запасы составляли 3 428 000 рублей, а в 2020 году стали 1 237 000 рублей (- 2 191 000 рублей), акты списания материальных ценностей или иные подтверждающее уменьшение документы суду не представлены.

Имеющиеся у ООО «Чиберри кафе» денежные средства на 31.12.2017 составляли 5 691 000 рублей, а в 2020 году применительно для баланса 2017 года стали 303 000 рублей (- 5 388 000 рублей).

Чистая прибыль ООО «Чиберри кафе» на 31.12.2017 составляла + 8 474 000 рублей, а в 2020 году применительно для баланса 2017 года стали - 7 400 000 рублей (- 15 874 000 рублей).

Указанные показатели (запасы, денежные средства) имеют объективных характер (запасы и денежные средства либо есть на конкретную дату, либо их нет), и не могут быть произвольно, в отсутствие подтверждающих первичных документов, изменены.

В части довода о том, что бухгалтерские показатели были изменены в связи с проведением и оплатой ремонтных работ в помещениях ресторанов (кафе) «Пивная №1», «Мото-Мото» по договорам подряда от 03.06.2016, от 01.10.2016, суд отметил, что указанные работы и их оплата проводилась в 2016 году, и соответственно должны влиять на показатели бухгалтерской отчетности 2016 года, а не 2017 и 2018 годов.

Кроме того, доказательства фактической оплаты и расчетов между юридическими лицами на сумму более 21 000 000 рублей подтверждены только квитанциями к приходным кассовым ордерам №19 от 26.12.2016, 318 от 26.12.2016, №7 от 05.06.2016. Доказательства фактичекского движения денежных средств, отражения этого движения на счетах, отсутствуют.

В подтверждение указанных доводов представлены договоры подряда от 03.06.2016, от 01.10.2016 с ООО «Восточный Экспресс», однако виды деятельности ООО «Восточный Экспресс» связаны с торговлей (выписка из ЕГРЮЛ, ООО «Восточный Экспресс» прекратило деятельность 01.03.2018), а иные доказательства наличия у ООО «Восточный Экспресс» фактической возможности выполнения подрядных (строительных) работ суду не представлено. Также в бухгалтерской отчетности (балансах) ООО «Восточный Экспресс» отсутствуют сведения о выполнении подрядных работ и получения за них оплаты (прибыли).

Таким образом, ФИО4 после (10.12.2019) возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) внес изменения и исказил (март, май 2020 года) бухгалтерскую отчетность ООО «Чизберри-Кафе» с целью сокрытия информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

ФИО4 не опроверг указанные доводы и основания для привлечения к субсидиарной ответственности и не подтвердил разумность и добросовестность своих действий и намерений.

ФИО2 являлась единственным учредителем и руководителем ООО «Чизберри-Кафе» с 23.11.2012 по 14.08.2019.

Неисполненные обязательства перед кредиторами возникли в период осуществления руководством ООО «Чизберри-Кафе» ФИО2

В частности, обязательства должника в общем размере 3 964 208,75 рубля перед кредитором ФИО8 (независимый кредитор) возникли в связи с неоплатой арендной платы за период с сентября 2017 года по август 2018 года. Задолженность подтверждается вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Ставропольского края от 28.06.2019 по делу №А63-6146/2019, от 04.07.2019 по делу №А63-6147/2019.

В пунктах 16 - 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» прямо разъяснено, что под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Действия ФИО2 были направлены на выведение денежных средств должника, что повлекло его последующую неплатежеспособность и невозможность удовлетворения требований независимого кредитора (ФИО8).

Как было указанно выше обязательства должника в общем размере 3 964 208,75 рубля перед кредитором ФИО8 (независимый кредитор) возникли в связи с неоплатой арендной платы за период с сентября 2017 года по август 2018 года. Бухгалтерская и иная документация ООО «Чизберри-Кафе», в том числе и кассовая документация (база программного продукта «1С:Предприятие», кассовая книга по форме КО-4, кассовая документация, авансовые отчеты с первичной (оправдательной) документацией), ФИО4 или ФИО2 суду и конкурсному управляющему не представлена.

Согласно финансово-экономического заключения специалиста-ревизора ОДИ УЭБ и ПК ГУ МВД России по Ставропольскому краю №689 от 11.09.2019 по уголовному делу данных карточки счета 50 «Касса», а также оборотно-сальдовой ведомости по указанному счету за период с 05.03.2018 по 30.08.2018, выгруженных из программного продукта «1С: Предприятие» ООО «Чизберри-Кафе», остаток в кассе составлял 6 717 981,87 рубля.

Таким образом, на момент возникновения (сентябрь 2017 года - август 2018 года) обязательств перед кредитором ФИО8 на сумму 3 964 208,75 рубля в кассе ООО «Чизберри-Кафе» на 30.08.2018 остаток денежных средств составил 6 717 981,87 рубля.

Однако денежные средства ФИО2 не были направлены на погашение арендной платы перед ФИО8

Из справки об исследовании документов в отношении ООО «Чизберри-Кафе» старшего специалиста-ревизора ОДИ УЭБ и ПК ГУ МВД России по Ставропольскому краю №427 от 07.06.2019 следует, что на основании представленной базы 1С-Предприятие сформирована карточка счета 50 «Касса» ООО «Чизберри-Кафе» за период с 05.03.2018 по 30.08.2018. Сальдо на начало периода в кассе ООО «Чизберри-Кафе» составляет 6 730 163,87 рубля. Согласно карточке счета 50 «Касса» установлено поступление наличных денежных средств в кассу в указанный период от продажи продукции и товаров, выполнения работ, оказания услуг в общей сумме 2 404 149,88 рубля.

Кроме того, в период с 05.03.2018 по 30.08.2018 осуществлялась выдача наличных денежных средств из кассы в сумме 8 767 178,15 рубля. Согласно карточке счета 50 «Касса» денежные средства, выданные из кассы были направлены на следующие цели: оплата труда в сумме 249 728,30 рубля; выдача подотчет в сумме 8 517 449,85 рубля.

При этом по данным анализа счета 71 «Расчеты с подотчетными лицами» денежные средства из кассы выдавались подотчет ФИО2

Для исследования не представлены счет-фактуры, договоры, товарные накладные с поставщиками, а также авансовые отчеты, в связи с чем установить на какие цели были направлены денежные средства из кассы предприятия, не представляется возможным.

В отсутствие иных бухгалтерских и первичных документов ООО «Чизберри-Кафе», суд руководствовался документами правоохранительных органов (финансово-экономическое заключение специалиста-ревизора ОДИ УЭБ и ПК ГУ МВД России по Ставропольскому краю №689 от 11.09.2019, справка об исследовании документов в отношении ООО «Чизберри-Кафе» старшего специалиста-ревизора ОДИ УЭБ и ПК ГУ МВД России по Ставропольскому краю №427 от 07.06.2019), поскольку иных сведений и документов не представлено. Эти же сведения отражены и зафиксированы в обвинительном заключении от 30.09.2019, утвержденном прокурором города Ставрополя.

Действия ФИО2 были направлены на выведение денежных средств должника, что повлекло его последующую неплатежеспособность и невозможность удовлетворения требований независимого кредитора (ФИО8), что является основанием для привлечения ФИО2 у субсидиарной ответственности по основаниям пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве. Фактически ФИО2 из кассы ООО «Чизберри-Кафе» получили (забрала) последние денежные средства, в результате чего ООО «Чизберри-Кафе» лишилось возможности проведения расчетов с кредиторами и стало отвечать признакам банкротства.

При этом на рассматриваемый период (с 05.03.2018 по 30.08.2018) иные кредиторы у ООО «Чизберри-Кафе» со значительными требованиями отсутствовали. Как следует из решений Арбитражного суда Ставропольского края от 28.06.2019 по делу №А63-6146/2019, от 04.07.2019 по делу №А63-6147/2019 ООО «Чизберри-Кафе» фактически прекратило свою деятельность в феврале 2018 года. ФИО4 в письме конкурсному управляющему указывает, что с середины 2018 года ООО «Чизберри-Кафе» фактически не ведет деятельность, все сотрудники уволены.

ФИО2 не пояснила, куда и на какие цели были направлены полученное в период с 05.03.2018 по 30.08.2018 в кассе ООО «Чизберри-Кафе» денежные средства в размере 8 517 449,85 рубля, и не представила подтверждающие первичные документы расходования денежных средств на нужды общества.

В материалах дела отсутствуют и ФИО2 не представлены как расписки в получении (сдаче) авансовых отчетов (отравные части бланков авансовых отчетов), так и авансовые отчеты с приложением первичных документов, подтверждающих произведенные расходы (квитанции, кассовые и товарные чеки, реестры выдачи заработной платы, содержащие подписи работников, и т.д.), на указанную сумму 8 517 449,85 рубля. Первичные бухгалтерские документы (квитанции, кассовые и товарные чеки и т.д.), подтверждающие расходование указанной суммы денежных средств на нужды общества не представлено.

Надлежащих пояснений о том, куда были направлены (истрачены), полученные в кассе ООО «Чизберри-Кафе» в период с 05.03.2018 по 30.08.20218 денежные средства в размере 8 767 178,15 рубля, а также денежные средства, находящиеся в кассе ООО «Чизберри-Кафе» на 30.08.2018 в размере 6 717 981,87 рубля; не представлены.

Ссылка ФИО2 на то, что полученные денежные средства в размере 8 517 449,85 рубля были направлены (оплачены подрядчику) на ремонт помещений ресторана «Пивная №1», отклонена судом, поскольку денежные средства ФИО2 получены из кассы в 2018 году (с 05.03.2018 по 30.08.2018), а ремонтные работы, в отношении которых представлены документы, датированы 2016 годом.

ФИО2 также указывает, что ее доля в уставном капитале ООО «Чизберри-Кафе» была продана ФИО4, вся документация ООО «Чизберри-Кафе» передана по акту приема-передачи от 10.09.2019 ФИО4, в настоящее время у ФИО2 отсутствует.

Вместе с тем, как установлено судом фактически передача документации ООО «Чизберри-Кафе» от ФИО2 к ФИО4 не имела место.

Подлинник акта приема-передачи от 10.09.2019 не представлен.

Также учитывается противоречивая и не последовательная позиция ФИО2 к ФИО4, которые первоначально в отзывах от 03.03.2021 ФИО4 и ФИО2 указали, что произошла утрата бухгалтерской документации по причине ненадлежащего исполнения обязанностей бухгалтера ООО «Чизберри-Кафе» ФИО10, которая обвиняется в совершении преступления, предусмотренного частью 3 статьи 159 УК РФ. А потом, в судебном заседании 15.12.2021 вдруг приобщили к материалам дела копию акта приема-передачи документов между собой от 10.09.2019.

Также ООО «Чизберри-Кафе» после смены директора и учредителя на ФИО4 прекратило осуществлять хозяйственную деятельность, движение денежных средств по основному расчетному счету прекратилось, с середины 2018 года ООО «Чизберри-Кафе» фактически деятельность не осуществляет.

Какая-либо экономическая целесообразность и разумность приобретения ФИО4 в сентябре 2019 года (после фактического превращения деятельности и наличия требований кредиторов, как ФИО8, так и ООО «Север) 100% доли в ООО «Чизберри-Кафе», материалами дела не подтверждена. При этом материалами дела безусловно подтверждается, что кредиторская задолженность ООО «Чизберри-Кафе» возникла до смены директора и учредителя с ФИО2 на ФИО4, в период когда руководителем и единственным учредителем общества являлась ФИО2 В чем разумность и экономическая целесообразность приобретения 100% доли в ООО «Чизберри-Кафе», имеющее значительную кредиторскую задолженность, не ясно.

В рассматриваемом случае имело место формальное переоформление доли на ФИО4 с целью уклонения ФИО2, ООО «Чизберри-Кафе» от исполнения обязательств перед ФИО8

В силу пункта 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве и абзаца первого статьи 1080 ГК РФ, если несколько контролирующих должника лиц действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность за доведение до банкротства солидарно.

Учитывая, что материалами спора подтверждается, что действия ФИО2 и ФИО4 являются согласованными, скоординированными и направленными на реализацию общего намерения - уклонение от исполнения обязательств перед независимым кредитором ФИО8 и ликвидация ООО «Чизберри-Кафе» в порядке контролируемого банкротства, то они несут солидарную ответственность.

Суд правомерно определил размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц ФИО2 и ФИО4 по требования ФИО8 (3 964 208,75 рубля) и непогашенным текущим платежам (381 160,72 рубля), и устанавливает этот размер в 4 345 369,47 рубля, которые подлежат взысканию в интересах ФИО8 и погашения требований по текущим платежам.

При таких обстоятельствах, суд удовлетворяет требования частично и привлекает ФИО2 и ФИО4 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Чизберри-Кафе» и взыскивает с этих лиц в солидарном порядке в пользу ООО «Чизберри-Кафе» денежные средства в размере в 4 345 369,47 рубля (в интересах кредитора ФИО8, г. Ставрополь и погашения требований по текущим платежам).

С учетом изложенного, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Доводы апелляционных жалоб признаются несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были учтены, проверены судом при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта либо опровергали выводы суда.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобах.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ставропольского края от 04.02.2022 по делу №А63-21871/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                      С.И. Джамбулатов

Судьи                                                                                                     З.А. Бейтуганов

Н.В. Макарова