АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А71- 4842/2022

29 июня 2022 года

г. Ижевск

 

Резолютивная часть решения объявлена 22 июня 2022 года

Полный текст решения изготовлен 29 июня 2022 года

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Т.С.Коковихиной, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в режиме онлайн-заседания дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Пионер Био Тех» г.Москва к  Управлению Федеральной антимонопольной службе по Удмуртской Республике г.Ижевск о признании незаконными решения от 21.02.2022 по делу №018/07/3-112/2022 по результатам рассмотрения жалобы, при участии  в деле  в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:  1) Государственного казенного учреждения «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» 

<

...>) Бюджетного учреждения Удмуртской Республики «Можгинская межрайонная ветеринарная лаборатория» г.Можга.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: (в режиме онлайн - заседания) ФИО2 по доверенности от 21.04.2022;

от Удмуртского УФАС России: ФИО3 по доверенности от 14.01.2021, ФИО4 по доверенности от 11.01.2022;

от третьих лиц: 1) ФИО5 по доверенности от 30.12.2021;

2) ФИО6 по доверенности от 18.02.2022,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Пионер Био Тех» г.Москва (далее ООО «Пионер Био Тех», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее Удмуртское УФАС России, антимонопольный орган, ответчик) от 21.02.2022 по делу №018/07/3-112/2022 по результатам рассмотрения жалобы на положения извещения о проведении запроса котировок в электронной форме «Поставка тест-наборов для определения антибиотиков в молоке для нужд заказчика: Бюджетное учреждение Удмуртской Республики «Можгинская межрайонная ветеринарная лаборатория».

Определением суда от 17.05.2022 на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Государственное казенное учреждение «Региональный центр закупок Удмуртской Республики» г.Ижевск, Бюджетное учреждение Удмуртской Республики «Можгинская межрайонная ветеринарная лаборатория». 

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, указав, что в разделе 4 извещения о проведении запроса котировок «Описание предмета закупки: техническое задание» указаны конкретные показатели пределов обнаружения ветеринарных препаратов, соответствующие тест-наборам определенного производителя, что ведет к недопущению всех потенциальных участников и влечет ограничение или устранение конкуренции при проведении закупки.

Основным видом деятельности ООО «Пионер Био Тех» является оптовая торговля фармацевтической продукцией. Заявитель осуществляет поставку оборудования для определения наличия антибиотиков в молоке и молочной продукции, в связи с чем, имел законное основание и намерение принять участие в тендере. Но вышеуказанные ограничения в техническом задании сделали участие заявителя в тендере невозможным, поскольку техническое задание было заведомо составлено с учетом включения специфических критериев, удовлетворить которые мог только конкретный производитель тест-наборов. Данное обстоятельство указывает на то, что заказчик уже на этапе формирования технического задания ограничил возможность участия в тендере другим участникам рынка, создав условия для участия лишь конкретному поставщику, который впоследствии и стал победителем тендера.

При этом, из ответов уполномоченных органов Госстандарта, Молочного союза России, ФАС России следует, что указанные в ГОСТ 32219-2013 ссылки на конкретных производителей не устанавливают их обязательное применение, а носят лишь рекомендательный характер,  соответственно  допускается  использование  других  тест  систем, обеспечивающих    требования    данного    стандарта.    Соответствие    ГОСТу подтверждается аттестованными (верифицированными)    методиками с подтвержденными по каждому определяемому антибиотику пределами обнаружения».

Для поставки продукции заказчикам компания ООО «Пионер Био Тех» использует тест-наборы (страна производитель: Китай), которые соответствуют всем требованиям технических регламентов, государственных стандартов.

При этом организация победитель торгов продает тесты (страна производитель: Бельгия) по более высокой цене, нежели чем организация заявителя.

Заявитель указывает, что включение в документацию о закупке требований к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе, в отсутствие специфики такого товара, его использования является ограничением конкуренции.

Также заявитель указал, что ранее им была подана заявка, которая была отклонена заказчиком как не соответствующая техническому заданию. При оспаривании действий заказчика уполномоченный орган сообщил, что в данном случае факт подачи заявки свидетельствует о согласии потенциального участника с требованиями технического задания. (Решение УФАС по Рязанской области от 13.07.2021 № 3600). Также орган УФАС сообщил, что при несогласии нельзя подавать заявку, необходимо подавать жалобу непосредственно на некорректно составленное задание, что и было сделано заявителем в рамках настоящего спора.

До подачи жалобы в УФАС, с целью принятия участия в аукционе ООО «Пионер Био Тех» обращался напрямую на торговую площадку заказчика с требованием корректировки технического задания, со стороны заказчика было обещано скорректировать техническое задание с учетом замечаний

Однако в новом техническом задании обещанные изменения так и не появились, заказчик оставил те же показатели, ранее выбранные им из Таблицы 1 ГОСТ 32219-2013 (столбец № 7), просто переделав единицы измерения.

Также заявитель указывает на то, что ГОСТ 32219-2013 входит в TP ТС 033/2013 как составляющая. В Приложении № 4 к Техническому регламенту Таможенного союза 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» допустимые уровни содержания потенциально опасных веществ в молоке и молочной продукции регламентируются следующими показателями: Левомицетин (хлорамфинекол) - не допускается менее 0,01 мг/кг; Тетрациклиновая группа - не допускается менее 0,0003 мг/кг; Стрептомицин - не допускается менее 0,2 мг/кг; Пенициллин- не допускается менее 0,004 мг/кг.

Степень допустимости показателей остальных антибиотиков, приведенных в ГОСТ 32219-2013, в соответствии с TP ТС 033/2013 не установлена, соответственно нет каких-либо законодательных ограничений.

При этом, тест-наборы PIONEER MEIZHENG BIO-TECH (4в1) JC0208 по пределам обнаружения полностью соответствуют Нормам TP ТС 033/2013. Кроме того, по некоторым видам антибиотиков тесты заявителя обнаруживают антибиотик ранее аналогов.

Заявитель указал на то, что ГОСТ 32219-2013 был разработан и в последующем введен в действие в 01.07.2015, и на момент проведения конкурса, стандарты, приведенные в нем, законодательно подвергнуты изменениям.

Характеристики тест-наборов заявителя, также как и указанные в документации о закупке тест-набор, соответствуют данным законодательным требованиям ЕЭК, актуальным на настоящий момент. При этом по некоторым видам антибиотиков тест-набор 4-сенсор (тест-набор № 7) в отличие от тест-наборов заявителя превышает максимально допустимый уровень остатков, который установлен законодательством

Таким образом, характеристики тест-наборов заявителя соответствуют действующему законодательству. Извещение о проведении запроса котировок устанавливало требования, превышающие законодательные, фактически ограничивая круг участников конкурса единственным производителем, что недопустимо.

Удмуртское УФАС России по существу заявленных требований возражало по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнительных пояснениях, указало на законность и обоснованность вынесенного решения. 

В соответствии с разделом 4 извещения о проведении Закупки (в действующей редакции), объектом закупки является тест-набор для определения антибиотиков в молоке для одновременного определения антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина. Реакция комплексообразования антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина со специфическими белковыми рецепторами, меченными коллоидным золотом, и последующем визуальном выявлении оставшихся свободными меченых рецепторов путем хроматографии на индикаторных полосках хроматографической бумаги, содержащих в виде соответствующих линий реакционные и контрольную зоны в соответствии с ГОСТ 32219-2013 п.5.4.1.

Таблица 1 раздела 6 ГОСТ 32219-2013 фактически содержит требования к наименьшему пределу определения различных антибиотиков у тест-систем, данные требования являются обязательными, при этом в извещении о проведении Закупки, содержатся показатели наименьшего предела определения различных антибиотиков, которые соответствуют таблице 1 раздела 6 ГОСТ 32219-2013, но не содержится требование к конкретным производителям тест-систем.

Ссылка Заявителя на разъяснения ФАС России (письмо ФАС России от 28.12.2021 №ГМ/111716/21) не подтверждает наличие нарушения в извещении о проведении Закупки, т.к. в данном письме указано, что для получения достоверных сведений исследовательские лаборатории используют тест-системы различных производителей, в том числе, не поименованных в ГОСТ 32219-2013, и соответствующие его требованиям, а также используют средства измерения, вспомогательное оборудование, материалы, соответствующие характеристикам, указанным в ГОСТ 32219-2013.

Заявитель не вправе навязывать Заказчику приобретение каких-либо тест-систем со значениями показателей, которые не соответствуют объективным потребностям Заказчика, при этом извещение о проведении Закупки соответствует объективным потребностям Заказчика и положениям ГОСТ 32219-2013.

Заявителем не приведено мотивированных пояснений о том, какие именно его права были нарушены и какие права подлежат восстановлению в рассматриваемом случае, тогда как обязанность заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя о рекомендательном характере ГОСТ 32219-2013 антимонопольный орган считает несостоятельными, поскольку вышеуказанный ГОСТ является обязательным для применения, соответственно, в извещении о проведении запроса котировок правомерно установлены требования к пределу обнаружения антибиотиков в молоке, которые соответствуют положениям ГОСТ 32219-2013.

Представитель ГКУ УР «Региональный центр закупок УР» в судебном заседании поддержала позицию антимонопольного органа, указав, что описание закупки полностью соответствует требованиям заказчика и ГОСТ 32219-2013.

Представитель БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория» по существу заявленных требований возражала по доводам, изложенным в отзыве на заявление, указав, что БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория» необходимо было подтвердить компетентность лаборатории Испытательного центра и расширить область аккредитации. Согласно аттестату аккредитации (приложению), утвержденного заместителем руководителя Федеральной службы по аккредитации ФИО7 для подтверждения области аккредитации молока и молочной продукции необходимо было осуществить закупку тест-наборов для определения антибиотиков в молоке. Документом, устанавливающим правила и методы исследований (испытаний), измерений в приложении к аттестату аккредитации согласно пункту 3 был определен ГОСТ 32219-2013 (пункт 5.4.1). Согласно пункту 5.4.1. ГОСТ 32219-2013, предусмотрено описание осуществления метода одновременного определения наличия антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомеценита и стептомицина с использованием тест-набора № 7.

09.02.2022 было размещено извещение на поставку тест-наборов для определения антибиотиков в молоке путем проведения запроса котировок на сайте http://zak.upki.gov.ru, и на электронной торговой площадке http://etр.zakazrf.ru.

14.02.2022 по жалобе ООО «Пионер Био Тех» в техническое задание были внесены изменения, а именно, был указан наименьший предел обнаружения антибиотиков в молоке.

Внесенные изменения соответствовали положениям ГОСТ 32219-2013 и объективным потребностям БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория». А в случае приобретения оборудования и материалов для оценки соответствия сырого молока не удовлетворяющие требованиям ГОСТ 32219-2013, которые были заявлены в области аккредитации, деятельность испытательной лаборатории ЬУ УР «Можгинская межрайветлаборатория» была бы приостановлена.

По вопросу определения степени допустимости антибиотиков, БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория» указало, что по чувствительности набор «PIONER MEIZHENG BIO-TECH4 выше, чем были заявлены в закупке, однако концентрация антибиотиков в указанной таблице 1 ГОСТ32219-2013 пороговые значения по концентрации антибиотиков ближе к нормам TP ТС 033/2013, это в отношении касаемо пенициллина G и стрептомицина.

Третье лицо считает, что причин для неучастия у ООО «Пионер Био Тех» в аукционе после устранения недостатков в описании объекта закупки, не было,  заявитель просто отстранился от участия в закупке.

Третье лицо также считает, что своими действиями не ограничило участие ООО «Пионер Био Тех», не ущемило и не нарушило законных прав и интересов заявителя.

Из представленных по делу доказательств следует, что 14.02.2021 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике поступила жалоба ООО «Пионер Био Тех» на положения извещения о проведении Закупки.

Согласно жалобе заявителя, в извещении о проведении Закупки неправомерно установлены конкретные показатели пределов обнаружения ветеринарных препаратов, которые соответствуют тест-наборам определенного производителя, что может привести к ограничению или устранению конкуренции на товарном рынке.

Комиссия Удмуртского УФАС России, рассмотрев жалобу Заявителя, извещение о проведении Закупки, письменные и устные пояснения лиц, участвующих в рассмотрении жалобы установила следующее.

09.02.2022 Организатором торгов (ГКУ УР «РЦЗ») в единой информационной системе в сфере закупок размещено извещение о проведении Закупки.

14.02.2022 в извещение о проведении Закупки внесены изменения.

Начальная (максимальная) цена договора установлена в размере 928 260,00 руб.

17.02.2022 - дата окончания подачи заявок.

В соответствии с итоговым протоколом от 18.02.2022, поступило две заявки на участие в Закупке: заявка ООО «Неотест», признанная не соответствующей требованиям, а также заявка ООО «АТЛ», признанная соответствующей требованиям.

Как было установлено Удмуртским УФАС России, в соответствии с разделом 4 извещения о проведении Закупки (в действующей редакции), объектом закупки является тест-набор для определения антибиотиков в молоке для одновременного определения антибиотиков бета- лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина. Реакция комплексообразования антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина со специфическими белковыми рецепторами, меченными коллоидным золотом, и последующем визуальном выявлении оставшихся свободными меченых рецепторов путем хроматографии на индикаторных полосках хроматографической бумаги, содержащих в виде соответствующих линий реакционные и контрольную зоны в соответствии с ГОСТ 32219-2013 п.5.4.1. По чувствительности результаты тестирования соответствуют требованиям раздела 6  TP ТС 033/2013 «О безопасности молока   и   молочной   продукции».   Наименьший   предел   обнаружения антибиотиков в молоке:

Антибиотик

Ед/г (мкг/г), не менее

Пенициллин G

0,003

Ампициллин

0,003

Амоксициллин

0,002

ФИО8

0,006

ФИО9

0,006

ФИО10

0,012

ФИО11

0,03

Цефалониум

0,003

Цефоперазон

0,003

Цефтиофур

0,01

ФИО12

0,005

ФИО9

0,002

ФИО13

0,007

Тетрациклин

0,01

Левомицетин

0,0003

Стрептомицин

0,15

ФИО9

0,05

 

Таким образом, Удмуртский УФАС России пришел к выводу, что раздел 4 извещения о проведении Закупки соответствует показателям наименьшего предела определения антибиотиков, указанным в таблице 1 раздела 6 ГОСТ 32219-2013.

При этом в извещении о проведении Закупки не установлено требований к конкретному производителю товара, также в извещении не содержится положений, которые бы не позволяли предложить к поставке тест-систему, соответствующую установленным показателям, каких-либо производителей, не указанных в ГОСТ 32219-2013.

Удмуртский УФАС России указал на то, что Заявитель не вправе навязывать Заказчику приобретение тест-систем, имеющихся у Заявителя со значениями показателей, которые не соответствуют объективным потребностям Заказчика, при этом извещение о проведении Закупки соответствует объективным потребностям Заказчика и положениям ГОСТ 32219-2013. Мотивированных пояснений о том, в чем именно выразилось нарушение положений Закона о закупках, либо доказательств такого нарушения Заявителем не представлено.

По результатам рассмотрения жалобы Удмуртским УФАС России принято решение от 21.02.2022 по делу №018/07/3-112/2022, в соответствии с которым жалоба ООО «Пионер Био Тех» на положения извещения о проведении запроса котировок в электронной форме «Поставка тест-наборов для определения антибиотиков в молоке для нужд заказчика: Бюджетное учреждение Удмуртской Республики «Можгинская межрайонная ветеринарная лаборатория», признана необоснованной.

Несогласие заявителя с решением Удмуртского УФАС России  и действиями закупочной комиссии послужило основанием для его обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства по делу, суд пришел к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Таким образом, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности. 

В силу прямого указания ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта возложена на принявший его орган; согласно положениям ст. 65 Кодекса доказывание иных обстоятельств является обязанностью лиц, которые ссылаются на данные обстоятельства.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц установлены Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее Закон о закупках, Закон №223-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Частью 1 статьи 3 Закона о закупках установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки. 

В соответствии с частью 1, 2 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке). При этом Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно части 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В силу части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Таким образом, Заказчик самостоятельно устанавливает требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, с учетом требований действующего законодательства РФ, однако они должны соответствовать Положению о закупке Заказчика, разработанному в соответствии с Законом о закупках.

Согласно части 9 статьи 4 Закона о закупках в извещении об осуществлении конкурентной закупки должны быть указаны в том числе следующее сведения: 3) предмет договора с указанием количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги, а также краткое описание предмета закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 настоящего Федерального закона (при необходимости); 9) иные сведения, определенные положением о закупке.

На основании пункта 1, пункта 2 части 6.1 статьи 3 Закона о закупках, при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами: в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки; в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Как было установлено судом и подтверждается материалами дела, заказчику - БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория» необходимо было подтвердить компетентность лаборатории Испытательного центра и расширить область аккредитации. Согласно аттестату аккредитации (приложению), утвержденного заместителем руководителя Федеральной службы по аккредитации ФИО7 для подтверждения области аккредитации молока и молочной продукции необходимо было осуществить закупку тест-наборов для определения антибиотиков в молоке. Документом, устанавливающим правила и методы исследований (испытаний), измерений в приложении к аттестату аккредитации согласно пункту 3 был определен ГОСТ 32219-2013 (пункт 5.4.1). 

ГОСТ 32219-2013 «Молоко и молочные продукты. Иммуноферментные методы определения наличия антибиотиков», введенный в действие 01.07.2015 (далее - ГОСТ 32219-2013) включен в перечень стандартов, в результате применения которых обеспечивается соблюдение требований Технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (далее - TP ТС 033/2013) (Решение Коллеги Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 №145).

Согласно разделу 1 ГОСТ 32219-2013, данный ГОСТ распространяется на сырое, пастеризованное, стерилизованное и предварительно восстановленное сухое коровье молоко и устанавливает качественные иммуноферментные методы определения наличия антибиотиков, в том числе, методы одновременного определения наличия анбитиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина, стептомицина и др.

В соответствии с п. 3.10 ГОСТ 32219-2013, одним из тест-наборов дляопределения наличия антибиотиков является тест-набор №7 дляодновременного определения антибиотиков бета-лактамного типатетрациклиновой группы, левомицетина, стрептомицина.

В вышеуказанном ГОСТе 32219-2013 содержатся также сноски с тест-наборами конкретики производителей,  которые   являются   рекомендуемыми    к    применению.

Согласно пункту 5.4.1. ГОСТ 32219-2013, предусмотрено описание осуществления метода одновременного определения наличия антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомеценита и стептомицина с использованием тест-набора № 7.

Согласно разделу 6 ГОСТ 32219-2013 установлены наименьшие пределы определения антибиотиков в молоке и молочных продуктах, в том числе, с использованием тест-набора №7 определены следующие наименьшие пределы (таблица 1):

Антибиотик

Мг/кг, не менее

Пенициллин G

0,003

Ампициллин

0,003

Амоксициллин

0,002

ФИО8

0,006

ФИО9

0,006

ФИО10

0,012

ФИО11

0,03

Цефалониум

0,003

Цефоперазон

0,003

Цефтиофур

0,01

ФИО12

0,005

ФИО9

0,002

ФИО13

0,007

Тетрациклин

0,01

Левомицетин

0,0003

Стрептомицин

0,15

ФИО9

0,05

 

09.02.2022 Организатором торгов в единой информационной системе в сфере закупок размещено извещение о проведении Закупки.

14.02.2022 в извещение о проведении Закупки внесены изменения.

Начальная (максимальная) цена договора установлена в размере 928 260,00 руб.

17.02.2022 - дата окончания подачи заявок.

В соответствии с п. 4.3 раздела 2 извещения о проведении Закупки, описание объекта закупки указано в Разделе 4. Описание предмета закупки: техническое задание (л.д. 56-59).

В соответствии с разделом 4 извещения о проведении Закупки (в действующей редакции), объектом закупки является тест-набор для определения антибиотиков в молоке для одновременного определения антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина. Реакция комплексообразования антибиотиков бета-лактамного типа, тетрациклиновой группы, левомицетина и стрептомицина со специфическими белковыми рецепторами, меченными коллоидным золотом, и последующем визуальном выявлении оставшихся свободными меченых рецепторов путем хроматографии на индикаторных полосках хроматографической бумаги, содержащих в виде соответствующих линий реакционные и контрольную зоны в соответствии с ГОСТ 32219-2013 п.5.4.1

По чувствительности результаты тестирования соответствуют требованиям ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции». Наименьший предел обнаружения антибиотиков в молоке:

Антибиотик

Ед/г (мкг/г), не менее

Пенициллин G

0,003

Ампициллин

0,003

Амоксициллин

0,002

ФИО8

0,006

ФИО9

0,006

ФИО10

0,012

ФИО11

0,03

Цефалониум

0,003

Цефоперазон

0,003

Цефтиофур

0,01

ФИО12

0,005

ФИО9

0,002

ФИО13

0,007

Тетрациклин

0,01

Левомицетин

0,0003

Стрептомицин

0,15

ФИО9

0,05

 

В соответствии с итоговым протоколом от 18.02.2022, поступило две заявки на участие в Закупке: заявка ООО «Неотест», признанная не соответствующей требованиям, а также заявка ООО «АТЛ», признанная соответствующей требованиям.

Согласно доводам заявителя в документации к запросу котировок в электронном виде на поставку тест-наборов для определения антибиотиков в молоке для нужд заказчика: Бюджетное учреждение Удмуртской Республики «Можгинская межрайонная ветеринарная лаборатория», извещение о проведении которого размещено на сайте и на электронной торговой площадке http://etp.zakazrf.ru в разделе 4 «Описание предмета закупки: техническое задание» указаны конкретные показатели пределов обнаружения ветеринарных препаратов, соответствующие тест-наборам определенного производителя, что ведет к недопущению всех потенциальных участников и влечет ограничение или устранение конкуренции при проведении закупки.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и с учетом ст. 71 АПК РФ судом установлено, что раздел 4 извещения о проведении закупки соответствует показателям наименьшего предела определения антибиотиков, указанных в таблице 1 раздела 6 ГОСТ 32219-2013.

Требования ГОСТ 32219-2013 являются обязательными для применения, соответственно, в извещении о проведении запроса котировок правомерно установлены требования к пределу обнаружения антибиотиков в молоке, которые соответствуют положениям ГОСТ 32219-2013. 

При этом в извещении о проведении запроса котировок не установлены, какие-либо требования к конкретным производителям товара. Доказательств иного в материалы дела не представлено.

Кроме того, судом установлено, что 14.02.2022 по жалобе ООО «Пионер Био Тех» в техническое задание были внесены изменения, а именно был указан наименьший предел обнаружения антибиотиков в молоке, что соответствовало положениям ГОСТ 32219-2013.

При закупках, осуществляемых субъектами, обозначенными нормами Федерального закона № 223-ФЗ, стороны таких отношений выступают как юридически равноправные, никакая сторона не наделена властными полномочиями по отношению к другой стороне, что также свидетельствует о гражданско-правовом характере отношений.

При этом, суд соглашается с выводами антимонопольного органа о том, что заявитель не вправе навязывать Заказчику приобретение каких-либо тест-систем со значениями показателей, которые не соответствуют объективным потребностям Заказчика, при этом извещение о проведении Закупки соответствует объективным потребностям Заказчика и положениям ГОСТ 32219-2013.

Относительно доводов заявителя о том, что ООО «Пионер Био Тех» использует тест-системы, которые соответствуют всем требованиям государственных стандартов, суд пришел к следующим выводам.

Действительно, как подтверждается материалами дела и не оспаривается заказчиком (БУ УР «Можгинская межрайветлаборатория») по чувствительности набор «PIONER MEIZHENG BIO-TECH4 выше, чем были заявлены в закупке. Из пояснений заказчика следует, что концентрация антибиотиков в указанной таблице 1 ГОСТ 32219-2013 пороговые значения по концентрации антибиотиков ближе к нормам TP ТС 033/2013, в отношении пенициллина G и стрептомицина.

Учитывая, что первоочередной целью Закона № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения, суд считает, что заказчиком правомерно установлены требования к пределу обнаружения антибиотиков в молоке, которые соответствуют положениям ГОСТ 32219-2013.

Данные выводы соответствуют позиции Верховного Суда РФ, изложенной в п.24 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ №4 (2021), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2022, в Определении Верховного Суда РФ от 10.03.2022 №305-ЭС21-21513, от 13.10.2017 №305-КГ17-8138.

 Довод заявителя о том, что при его несогласии заявителя с техническим заданием у него не имелось правовых оснований для подачи заявки на участие в аукционе, так как результат ее рассмотрения был бы заведомо отказным, судом отклоняется, поскольку носит предполагаемый характер и документально не подтвержден. 

Кроме того, извещение о проведении закупки не содержало какие-либо положения, которые препятствовали бы заявителю подать заявку на участие в закупке. 

Ссылка заявителя на то, что требования ГОСТ 32219-2013 носят рекомендательный характер, подлежит отклонению судом как основанная на неверном толковании норм права.

В соответствии со статьей 6 Закона о закупках контроль за соблюдением требований Закона о закупках осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлен порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

Таким образом, статья 18.1 Закона о защите конкуренции регламентирует лишь порядок действий антимонопольного органа (процедуру) при рассмотрении жалоб участников закупок, осуществляемых в соответствии с Законом о закупках, но не определяет основания компетенции (полномочия) антимонопольного органа.

Эти основания установлены в части 10 статьи 3 Закона о закупках. Иные действия заказчиков подлежат обжалованию в судебном порядке, о чем указано в части 9 статьи 3 Закона о закупках.

С учетом изложенного, в рамках административной процедуры по рассмотрению жалоб участников закупки, установленной статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган вправе принимать решения только по тем нарушениям, перечень которых установлен в части 10 статьи 3 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 3 Закона о закупках (в редакции Федерального закона от 31.12.2017 № 505-ФЗ) обжалование действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган осуществляется, в том числе, по основанию проведения закупки с нарушением требований Закона о закупках.

Следовательно, при рассмотрении жалоб, поданных 31.12.2017 и позднее, антимонопольный орган вправе выносить решения и предписания, необходимые для восстановления прав участников закупки, в частности, если права участников нарушены несоблюдением заказчиком требований к информационной открытости закупки, установлением неизмеряемых требований к участникам закупки, необоснованным ограничением конкуренции и несоблюдением принципа равенства по отношению к участникам закупки (пункты 1, 2 и 4 части 1 статьи 3 Закона о закупках).

Данный вывод содержится в пункте 30 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 5 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27.12.2017.

Таким образом, оспариваемое решение принято Удмуртским УФАС России в рамках установленной компетенции. Жалоба подана участником закупки, право на обращение которого в антимонопольный орган прямо предусмотрено частью 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, частью 10 статьи 3 Закона о закупках.

Согласно части 13 статьи 3 Закона о закупках рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования. Судом установлено и материалами дела подтверждается, что при рассмотрении жалобы общества и принятии оспариваемого решения антимонопольный орган за пределы доводов жалобы не вышел.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что решение Удмуртского УФАС России от 08.11.2019 №018/07/18.1-864/2019 соответствует Закону о закупках.

Оспариваемое решение не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагают на заявителя какие –либо обязанности, не создают препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. Иного суду не представлено  (ст.ст. 65, 200 АПК РФ).

Совокупность оснований, указанных в ст. 201 АПК РФ для признания решения  антимонопольного органа незаконным, судом с учетом требований АПК РФ не установлена.

В силу ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

На основании вышеизложенного, в удовлетворении требований заявителя надлежит отказать полностью.

Согласно ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

С учетом принятого решения согласно ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ,  Арбитражный суд Удмуртской Республики

р е ш и л :

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью «Пионер БиоТех» г.Москва, как несоответствующего Федеральному закону «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 21.02.2022 по делу №018/07/3-112/2022 по результатам рассмотрения жалобы, отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд  г. Пермь в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья                                                          Т.С. Коковихина