АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-673/2023

г. Владивосток

30 июня 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 июня 2023 года. 

Полный текст решения изготовлен 30 июня 2023 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Ю.А. Тимофеевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству (ИНН 2536212515, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 21.01.2009) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 15.12.2002) 

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «ЭкоСтар Технолоджи» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 13.07.2005)

о признании недействительными решения от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022 и предписания от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022

при участии в заседании: 

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 30.11.2022 № 07-11/52, паспорт, диплом;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 09.01.2023 № 10/23, удостоверение, диплом;

от третьего лица ООО «ЭкоСтар Технолоджи»: ФИО4 по доверенности от 09.01.2023, паспорт, диплом,

установил:

Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству (далее по тексту – заявитель, управление) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее по тексту – антимонопольный орган, УФАС по Приморскому краю, ответчик) от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022 и предписания от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022.

Управление полагает, что им не допущено нарушение пункта 12 части 1 статьи 42 Федерального закона 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту Закон № 44-ФЗ), поскольку лодочные моторы, утратившие потребительские свойства, передаются заказчиком лицу, оказывающему услуги по утилизации, в месте хранения лодочных моторов заказчиком, которое не может и не должно рассматриваться как «место сбора отходов», поскольку заказчик не является лицом осуществляющим деятельность по обращению с отходами производства и потребления, а выступает в качестве лица, в рамках деятельности которого осуществляется образование отходов производства и потребления.

Антимонопольный орган представил отзыв на заявление, согласно которому требование управления не признаёт, считает, что для того, чтобы соблюсти все условия оказания услуг в соответствии с Техническим заданием исполнителю необходимо осуществить прием (то есть сбор) отходов на территории Приморского края. Для осуществления деятельности по сбору отходов на территории Приморского края у потенциального исполнителя контракта в приложении к лицензии должен быть указан адрес места осуществления деятельности в части сбора по необходимым отходам - объект, расположенный на территории Приморского края. Однако, в нарушение пункта 12 части 1 статьи 42 Закона № 44-ФЗ, заказчик не установил в технической документации требования к участникам о наличии в приложении к лицензии видов деятельности по отношению к необходимым отходам - сбор, транспортирование, утилизация; а также требование о наличии в приложении места осуществления лицензируемого вида деятельности в части сбора - объект, расположенный на территории Приморского края, так как прием отходов должен производиться с адресов, расположенных на территории Приморского края.

Третье лицо ООО «ЭкоСтар Технолоджи» представило отзыв на заявление, согласно которому поддержало позицию антимонопольного органа.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству (заказчик) 08.12.2022 разместило на электронной площадке в сети «Интернет» извещение № 0120100008822000082 о проведении запроса котировок в электронной форме на право заключить контракт на оказание услуг по утилизации основных средств (лодочные моторы).

В соответствии с Техническим заданием исполнителю необходимо оказать следующие услуги:

- прием (сбор) отходов, указанных в Техническом задании, с адреса: 

<

...> и п. Тавричанка, мыс Речной;

- транспортирование отходов;

- утилизацию отходов.

Пунктом 2 установлены требования к месту оказания услуг:

- в части погрузки и транспортировки отходов: производится с территории Заказчика, расположенным по адресам: 

<

...> и п.Тавричанка, мыс.Ручной (п.2.1 ТЗ);

- оказание услуг в части обработки, утилиизации и обезвреживания отходов производится на производственном участке Исполнителя (п.2.2 ТЗ). 

Заказчиком в пункте 5.2.2 Технического задания установлены требования к участникам о наличии и предоставлении в составе заявки действующей лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности. В приложении к лицензии должны присутствовать:

а) наименования отходов:

• Лом и отходы, содержащие незагрязненные черные металлы в виде изделий, кусков, несортированные (Код ФККО: 461 01001 20 5),

• Лом и отходы цветных металлов в виде изделий, кусков, содержащих пластмассовые фрагменты, в смеси (Код ФККО: 4 62 011 91 20 3),

• Отходы разнородных пластмасс в смеси (Код ФККО: 3 35 792 11 20 4); Отходы   резинотехнических    изделий,    загрязненные    нефтепродуктами (содержание нефтепродуктов менее 15%) (Код ФККО: 4 33 202 02 51 4).

Однако, заказчиком не установлены следующие требования:

- о наличии в приложении к лицензии видов лицензируемой деятельности по отношению к необходимым отходам - сбор, транспортирование, утилизация;

- о наличии в приложении места осуществления лицензируемого вида деятельности в части сбора - объект, расположенный на территории Приморского края, так как прием отходов должен производиться с адресов, расположенных на территории Приморского края.

ООО «ЭкоСтар Технолоджи», посчитав, что заказчик неверно установил требования в отношении лицензии (заявленная услуга может быть оказана только лицами, имеющими лицензию на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности) и не ограничил место осуществления лицензируемого вида деятельности регионом Приморский край. Согласно положениям частей 2 и 5 статьи 9, пункта 30 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее-Закон № 99-ФЗ) деятельность, на осуществление которой лицензия предоставлена, может осуществляться только на той территории, которая указана в лицензии. Заказчик неправомерно не указал в документации об аукционе на место оказания услуг при установлении требований к лицензии, , вследствие чего к участию в электронном аукционе могут быть допущены хозяйствующие субъекты, не имеющие законного права оказывать испрашиваемые услуги, обратился в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика. По мнению общества, указанными действиями заказчик допустил нарушения требований пункта 12 части 1 статьи 42 Закона № 44-ФЗ.

По результатам рассмотрения жалобы общества УФАС по Приморскому краю вынесено решение от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022, согласно которому жалоба заявителя признана обоснованной. Антимонопольный орган посчитал, что заказчик установил требования к участникам закупки с нарушением Закона № 44-ФЗ.

На основании данного решения вынесено предписание от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022, согласно которому заказчику предписано отменить протоколы, составленные при проведении закупки; привести извещение о закупке в соответствие с требованиями Закона № 44-ФЗ и с учетом решения Комиссии Приморского УФАС России и разместить соответствующее извещение на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», осуществить дальнейшее проведение процедуры закупки в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и с учетом решения Комиссии Приморского УФАС России.

Управление, не согласившись с выводами, изложенными в решении от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022, а также с предписанием от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022, обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся, в том числе определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги регулирует Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее по тексту – Закон № 44-ФЗ).

В силу статьи 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (часть 2 статьи 8 Закона № 44-ФЗ).

Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее, в том числе: требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

В силу пункта 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии участника требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья установлены Федеральным законом от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее – Закон № 89-ФЗ). 

В соответствии со статьей 3 Закона № 89-ФЗ основными принципами государственной политики в области обращения с отходами являются:

- охрана здоровья человека, поддержание или восстановление благоприятного состояния окружающей среды и сохранение биологического разнообразия;

- научно обоснованное сочетание экологических и экономических интересов общества в целях обеспечения устойчивого развития общества;

- использование наилучших доступных технологий при обращении с отходами.

При этом Закон № 89-ФЗ признает отходами производства и потребления - вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с настоящим законом, а деятельность по обращению с отходами рассматривает как единый процесс по сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов (статья 1).

В силу статьи 9 Закона № 89-ФЗ,  пункта 30 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности подлежит лицензированию.

Лицензия в силу пункта 2 статьи 3 Закона № 99-ФЗ - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается записью в реестре лицензий.

Лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности. Осуществление лицензирования отдельных видов деятельности в иных целях не допускается (часть 1 статьи 2 Закона № 99-ФЗ).

В силу части 2 статьи 2 Закона № 99-ФЗ задачами лицензирования отдельных видов деятельности являются предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями (далее - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель) требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу подпункта 9 пункта 4 статьи 1 Закона № 99-ФЗ особенности лицензирования, в том числе в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении лицензии, срока действия лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления, возобновления и аннулирования действия лицензии по указанному воду деятельности, могут устанавливаться федеральными законами, регулирующими осуществление следующих видов деятельности.

Лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 8 статьи 1 Закона № 99-ФЗ).

Вместе с этим общие требования к форме, содержанию и действию лицензии в пространстве и времени определены Законом № 99-ФЗ.

По общему правилу, установленному подпунктом 8 пункта 1 статьи 18 Закона № 99-ФЗ, внесение изменений в реестр лицензий осуществляется в случае изменения мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

В силу пункта 1 части 2 до внесения изменений в реестр лицензий на основании заявления лицензиата о внесении изменений в реестр лицензий в случаях, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, лицензиат вправе осуществлять лицензируемый вид деятельности, за исключением осуществления лицензируемого вида деятельности по месту, не указанному в реестре лицензий.

Из совокупности приведенных положений статьи 18 Закона № 99-ФЗ суд приходит к выводу, что законодателем установлен запрет на осуществление лицензируемого вида деятельности по адресу, не указанному в лицензии, до того момента, как будет переоформлена лицензия.

Вместе с этим, согласно пункту 1.1 статьи 18 Закона № 99-ФЗ  положением о лицензировании конкретного вида деятельности могут устанавливаться виды работ, услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, при выполнении, оказании которых не по месту осуществления лицензируемого вида деятельности, указанному в реестре лицензий, не требуется внесение изменений в реестр лицензий.

Положение о лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2020 г. N 2290.

Согласно пункту 1 данного положения деятельность в области обращения с отходами составляют работы по Перечню согласно приложению. В указанный Перечень включены работы по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I-IV класса опасности.

В Законе № 99-ФЗ, Положении о лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I–IV классов опасности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2020 № 2290   предусмотрено требование о необходимости включения в лицензию сведений об адресах мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 Закона № 99-ФЗ, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, получившие лицензию, вправе осуществлять деятельность, на которую предоставлена лицензия, на всей территории Российской Федерации со дня, следующего за днем принятия решения о предоставлении лицензии.

Указанные нормы Закона № 99-ФЗ применяются с учетом п. 8 ст. 3 Закона № 99-ФЗ в случае осуществления деятельности, не связанной с размещением на земельных участках (зданиях, сооружениях) объектов, предназначенных для осуществления такой деятельности.

В силу пункта 8 статьи 3 Закона № 99-ФЗ место осуществления отдельного вида деятельности, подлежащего лицензированию (далее - место осуществления лицензируемого вида деятельности), - объект (помещение, здание, сооружение, иной объект), который предназначен для осуществления лицензируемого вида деятельности и (или) используется при его осуществлении, соответствует лицензионным требованиям, принадлежит соискателю лицензии или лицензиату на праве собственности либо ином законном основании, имеет почтовый адрес или другие позволяющие идентифицировать объект данные. Место осуществления лицензируемого вида деятельности может совпадать с местом нахождения соискателя лицензии или лицензиата.

На основании вышеизложенного, лицензиат вправе осуществлять деятельность по утилизации, обезвреживанию, размещению отходов только по адресам мест осуществления лицензируемого вида деятельности, указанным в лицензии.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 18 Закона № 99-ФЗ в реестр лицензий вносятся изменения в случае изменения адреса места нахождения лицензиата, изменения адреса места нахождения филиала лицензиата в случае, если нормативными правовыми актами Российской Федерации предусмотрено внесение в реестр лицензий сведений об адресе места нахождения филиала лицензиата, изменение адреса места нахождения на территории Российской Федерации филиала иностранного юридического лица.

Указанное положение законодательства означает, что получив лицензию, лицензиат не обязан ее получать вновь при изменении места осуществления деятельности.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 18 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" до внесения изменений в реестр лицензий лицензиат вправе осуществлять лицензируемый вид деятельности, за исключением осуществления лицензируемого вида деятельности по месту, не указанному в реестре лицензий.

В соответствии с частью 7 статьи 18 Закона № 99-ФЗ при намерении лицензиата осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресу места его осуществления, не указанному в лицензии, в заявлении о внесении изменений в реестр лицензий указываются это место и сведения, подтверждающие соответствие лицензиата лицензионным требованиям при осуществлении лицензируемого вида деятельности в указанном месте. Перечень таких сведений устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности.

Такой запрет установлен в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, возможность нанесения которых связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями этой деятельности, а также обусловлен установлением законодательством специальных требований к отдельным местам осуществления деятельности, в соблюдении которых лицензирующие органы должны иметь возможность удостовериться.

Таким образом, право на осуществление лицензируемого вида деятельности предоставляется лицу исключительно в отношении адресов, указанных в лицензии в качестве места осуществления соответствующего вида деятельности.

Следовательно, место оказания исполнителем услуг по сбору, транспортированию и утилизации отходов I - IV классов опасности должно соотноситься с местом осуществления лицензируемого вида деятельности.

Осуществление деятельности по адресу, не указанному в лицензии, может повлечь привлечение к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Аналогичная позиция указана в Определении Верховного суда Российской Федерации от 10.08.2018 NN 301-КГ18-2640 по делу N А29-2241/2017.

Как следует из материалов дела, Заказчик пунктом 5.2 Технического задания установил требование о наличии у исполнителя действующей лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов, а   в пункте 2 Технического задания определил место оказания услуг: г.Владивосток, и п.Тавричанка, мыс.Ручной (п.2.1 ТЗ) по части услуг и в части услуг- производственный  участок Исполнителя.

Таким образом, учитывая изложенные выше требования и определенное заказчиком место оказания услуг, при подаче заявки на участие в закупке  участником должна быть представлена, в том числе, лицензия на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности с указанием места осуществления лицензируемого вида деятельности на территории Приморского края, то есть адрес осуществления лицензируемой деятельности должен совпадать (соотноситься) с адресом, указанным в закупочной документации.

По изложенному, суд соглашается с Управлением в том, что наличие в аукционной документации требования о предоставлении участником аукциона лицензии на осуществление деятельности по транспортированию и утилизации отходов I-IV классов опасности с местом оказания услуг - Приморский край соответствует законодательству о лицензировании и Закону о защите конкуренции, так как не создает преимущества, равно установлено для всех потенциальных участников и не создает препятствия для предпринимательской и иной экономической деятельности, обоснованно.

Также из изложенного выше следует, что конкретный перечень работ, составляющих деятельность по обращению с отходами, содержится в Приложении к Положению о лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2020 № 2290, который содержит 24 лицензируемых вида деятельности, каждый из которых включает наименование деятельности (сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, размещение отходов) и указание класса опасности (I - IV).

С учетом изложенного, суд находит верным вывод Управления о том, что требования к участнику закупки должны включать требование о подтверждении  участником наличия лицензированного права на конкретных вид оказываемых работ, которые включают выполнение работ по сбору, транспортированию, утилизации отходов IV класса опасности с указанием вида работ, что требует подтверждения представлением приложений к лицензии с отражением лицензирования отдельных конкретных видов работ на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, утилизации отходов I - IV классов опасности.

Суды полагает указанное Управлением требование справедливым, поскольку в данном случае также необходимо учитывать специфику правоотношений, предусматривающую необходимость наличия лицензии для ведения соответствующего вида деятельности, а также предмет контракта, включающий в себя оказание соответствующих лицензируемых услуг.

Частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон № 135-ФЗ) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах.

По смыслу Закона № 135-ФЗ все хозяйствующие субъекты должны быть поставлены в равные условия без предоставления преимуществ организатором торгов или заказчиком. Какие-либо исключения из правил, определенных частью 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ, не установлены.

Понятие создания преимущественных условий в антимонопольном законодательстве отсутствует и является оценочным, создание преимущественных условий устанавливается в каждом конкретном деле путем анализа всех собранных доказательств, и, как правило, выражается в любых обстоятельствах, которые ставят конкретного участника торгов в привилегированное положение, диктующее его превосходство над своими, в том числе потенциальными, конкурентами. Создание преимущественных условий - это нарушение субъективного конституционного права хозяйствующего субъекта на самостоятельное и равное соперничество с другими хозяйствующими субъектами. 

Создание преимущественных условий может выражаться в различных действиях, главным результатом которых будет неравенство участников торгов. При этом преимущественные условия участия в торгах проистекает из действий, совершаемых именно в ходе организации торгов.

Из материалов дела следует, что объектом спорной закупки являлось оказание услуг по сбору, транспортированию и утилизации отходов производства I - IV классов опасности.

В Техническом задании заказчиком определены единые требования, которым должен соответствовать участник закупки. В частности, участник должен иметь действующую лицензию на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности.

Вместе с тем указанное требование о  наличии у участника такого документа как лицензия на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности является указанием на наименование документа, в то время как отдельные виды лицензируемой деятельности указываются в приложениях к такой лицензии.

Однако, в Техническом задании отсутствует требование о наличии в приложении к лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, утилизации отходов видов деятельности по отношению к необходимым отходам (сбор, транспортирование, утилизация) и места оказания услуг в части сбора отходов при условии, что такая деятельность будет осуществляться на территории Приморского края.

Также суд установил обоснованность требования Управления об установлении требований к участникам со стороны заказчика путем представления участником подтверждения наличия в приложении места осуществления лицензируемого вида деятельности в части сбора виде объекта, расположенного на территории Приморского края.

В этой связи суд соглашается с выводом антимонопольного органа о том, что требования к участникам сформулированы заказчиком с нарушением требований Закона о лицензировании и, как следствие, Закона о контрактной системе, и несомненно могло повлечь необоснованный допуск к участию в аукционе участников, не соответствующих установленным законодательством требованиям, что противоречит целям Закона о контрактной системе в связи с созданием преимущественных условий участникам закупки, не имеющим надлежащей лицензии перед участниками, имеющими такую лицензию.

Таким образом, оценив в порядке статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установленные по делу фактические обстоятельства, представленные по делу доказательства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует действующему антимонопольному законодательству.

В соответствии с частью 20 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Пункт 3.1 части 1 статьи 23 Закона № 135-ФЗ предусматривает, что антимонопольный орган выдает организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества (далее в настоящем пункте - торги), порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Основной целью выдаваемого антимонопольным органом предписания об устранении нарушения является его правовосстановительная функция, направленная на устранение выявленного нарушения и восстановление нарушенных прав и законных интересов участника торгов, что может быть достигнуто в административном порядке путем исполнения требований такого предписания (статья 11 ГК РФ).

При этом предписание антимонопольного органа не должно обладать в указанной части абстрактным и размытым характером, что свидетельствует о необходимости наличия у административного органа при его выдаче четких, бесспорных и убедительных доказательств того обстоятельства, что выдача им обязательного к исполнению предписания будет служить достижению упомянутых целей и повлечет за собой улучшающие изменения в правовом положении лица, в защиту прав которого такое предписание выдается. 

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, оспариваемое предписание от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022 вынесено по обстоятельствам, отраженным в решении антимонопольного органа от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022.

Принимая во внимание, что указанное предписание носит производный характер от принятого управлением решения от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022, законность и обоснованность которого нашли подтверждение материалами дела, суд приходит к выводу о том, что у антимонопольного органа имелись правовые основания для вынесения заявителю оспариваемого предписания.

При этом суд отмечает, что предписание от 22.12.2022 № 025/06/49-1298/2022 содержит указание на решение от 22.12.2022 по делу № 025/06/49-1298/2022, которое позволяет однозначно установить наличие допущенного конкретного нарушения со стороны заказчика. Оспариваемым предписанием заявителю предложено исполнить требования, предусмотренные действующим законодательством.

Поскольку оспариваемые решение и предписание признаны судом  законными и обоснованными, то требования заявителя удовлетворению не подлежат.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом того, что заявитель освобожден от уплаты государственной пошлины, суд не относит расходы по уплате государственной пошлины ни на одну из сторон.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных Приморским территориальным управлением Федерального агентства по рыболовству требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья    Ю.А. Тимофеева