Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-67843/2020

10 ноября 2020 года

г.Санкт-Петербург

Резолютивная часть решения объявлена 29 октября 2020 года. Полный текст решения изготовлен 10 ноября 2020 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Погорелой Т.А. 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Общества с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области

третье лицо: АО «ЛОЭСК»

о признании незаконным решения от 30.06.2020 № 05/01-145

при участии

от заявителя: ФИО2 (по доверенности от 30.09.2020)

ФИО3 (по доверенности от 30.09.2020)

от заинтересованного лица: ФИО4 (по доверенности от 01.10.2020)

от третьего лица: ФИО5 (по доверенности от 15.07.2020)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ" (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области (далее – заинтересованное лицо, УФАС, Управление) о признании незаконным решения от 30.06.2020 № 05/01-145.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено Акционерное общество  «ЛОЭСК».

В судебном заседании заявитель поддержал требования, представил дополнительные документы. 

Представитель УФАС возражал против удовлетворения заявления.

Представитель третьего лица поддерживает позицию, изложенную в отзыве. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела,  ООО «Икс-Трим» обратилось с заявлением (вх. № 3612 от 30.03.2020 г.) в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области, содержащим информацию о признаках нарушения антимонопольного законодательства в действиях Акционерного общества «ЛОЭСК-Электрические сети Санкт-Петербурга и Ленинградской области».

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области принято решение от 30.06.2020 № 05/01-145 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Не согласившись с решением, заявитель оспорил его в судебном порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Из материалов дела следует, что между Акционерным обществом «Ленинградская областная электросетевая компания» (АО «ЛОЭСК») и Обществом с ограниченной ответственностью «Икс-Трим» заключен договор N 00-0132/2019 АДХ об оказании услуг на размещение волоконно-оптической линии связи от 18.02.2019 г. (далее - договор N 00-0132/2019 АДХ).

Предметом договора N 00-0132/2019 АДХ является предоставление заказчику (ООО «Икс-Трим) на возмездной основе услуги по размещению на опорах воздушных линий электропередачи, принадлежащих Исполнителю (АО «ЛОЭСК») на праве собственности и относящихся к объектам электросетевого хозяйства исполнителя, волоконно-оптической линии связи, принадлежащей заказчику.

Перечень электросетевых объектов содержится в Приложении № 1 к настоящему договору.

Согласно п.4.1. договора стоимость услуг по настоящему договору рассчитывается исходя из стоимости услуг по размещению ВОЛС на 1 (одном) Электросетевом объекте в размере:

- 938 (Девятьсот тридцать восемь) руб. 14 коп. (сумма без НДС), сумма НДС по ставке 20% в размере 187 (Сто восемьдесят семь) руб. 63 коп., услуг с НДС - 1 125 (Одна тысяча сто двадцать пять) руб. 77 коп. и общего количества используемых опор.

Стоимость услуг по настоящему договору составляет:

- 3 752 (Три тысячи семьсот пятьдесят два) руб. 54 коп. (сумма без НДС), сумма НДС по ставке 20% в размере 750 (Семьсот пятьдесят) руб. 51 коп., всего 4 503 (четыре тысячи пятьсот три) руб. 05 коп. в месяц.

Всего используются 4 опоры. (Приложение № 1 Договора N 00-0132/2019 АДХ).

Прейскурант па платные услуги по предоставлению объектов АО «ЛОЭСК» во временное ограниченное пользование для целей размещения волоконно-оптических линий связи (ВОЛС) операторами связи утвержден Приказом АО «ЛОЭСК» от «21» декабря 2018 г. № 1271 о/д на основании Отчета об оценке рыночной стоимости права временного ограниченного пользования воздушными линиями электропередачи, принадлежащими АО «ЛОЭСК» расположенными в Ленинградской области № Н-23681/17 от 04.04.2017.

В соответствии с пунктом 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) определён порядок организации деятельности, связанной с размещением сооружений связи и средств связи. 

В части 3 указанной статьи определено, что организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи. При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Пунктом 5 статьи 6 Закона о связи предусмотрено, что операторы связи на возмездной основе вправе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от принадлежности этих сооружений.

Согласно части 3 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) в целях предупреждения создания дискриминационных условий могут устанавливаться федеральным законом или нормативным правовым актом Правительства Российской Федерации правила недискриминационного доступа на товарные рынки и (или) к товарам, производимым или реализуемым субъектами естественных монополий, регулирование деятельности которых осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года N 147-ФЗ "О естественных монополиях", а также к объектам инфраструктуры, используемым этими субъектами естественных монополий непосредственно для оказания услуг в сферах деятельности естественных монополий.

Правила недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей связи утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284 (далее - Правила недискриминационного доступа) (в тексте Правил недискриминационного доступа отмечено, что они приняты в соответствии с частью 3 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы уполномочены осуществлять государственный контроль за соблюдением требований, определенных Правилами недискриминационного доступа, в пределах установленных полномочий по вопросам соблюдения антимонопольного законодательства и законодательства о естественных монополиях).

Правила недискриминационного доступа делят инфраструктуру для размещения сетей электросвязи на специальные объекты инфраструктуры и сопряженные объекты инфраструктуры. Согласно Правил недискриминационного доступа:

"инфраструктура для размещения сетей электросвязи" (далее - инфраструктура) - специальные объекты инфраструктуры и (или) сопряженные объекты инфраструктуры;

"специальные объекты инфраструктуры" - специально созданные или приспособленные для размещения сетей электросвязи (их отдельных элементов) объекты инфраструктуры, к которым относятся в том числе:

-сооружения связи, в том числе линейно-кабельные сооружения связи (за исключением кабелей связи, в том числе их части);

-здания, сооружения либо отдельные помещения в них, специально созданные для размещения сетей электросвязи (их отдельных элементов);

-столбовые и стоечные опоры.

Согласно пункту 38 Постановления Правительства РФ от 29.11.2014 № 1284 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи» (далее - Правила № 1284) тарифы на доступ к инфраструктуре в сопоставимых условиях устанавливаются владельцем инфраструктуры равными для всех пользователей инфраструктуры, заинтересованных в доступе к определенному виду объектов инфраструктуры или их части и предполагающих использовать объекты инфраструктуры или их часть, на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли.

В состав тарифа на доступ к инфраструктуре включаются затраты, которые несет владелец инфраструктуры на исполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 30 настоящих Правил.

В соответствии с указанным пунктом владелец инфраструктуры при предоставлении инфраструктуры в пользование обязан:

а)обеспечить соответствие указанных в договоре объектов инфраструктуры требованиям к инфраструктуре, установленным в соответствии с пунктами 5 и 6 настоящих Правил;

б)в порядке и сроки, которые установлены договором, информировать пользователя инфраструктуры об аварийных ситуациях, ремонтных и профилактических работах, влияющих на исполнение обязательств по договору;

в)обеспечить на безвозмездной основе беспрепятственный доступ уполномоченного персонала пользователя инфраструктуры к указанной в договоре сети электросвязи, в том числе к ее отдельным элементам, в соответствии с правилами внутреннего распорядка (при их наличии) на объектах инфраструктуры, на которых такие отдельные элементы сети электросвязи размещены.

Таким образом, тарифы на доступ к инфраструктуре устанавливаются на уровне, обеспечивающим компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли. При этом в состав тарифа на доступ к инфраструктуре включается закрытый перечень затрат, которые несет владелец инфраструктуры на предоставление объектов инфраструктуры в пользование.

При этом, выкопировка из отчета об оценке от 04.04.2017 № Н-23681/17 АО «ЛОЭСК» не содержит информации о том, какие затраты были включены в расчет стоимости размещения волоконно-оптических линий связи сторонних организаций на опорах воздушных линий АО «ЛОЭСК». Отсутствие информации об экономической обоснованности не позволяет в должной мере определить обоснованность стоимости размещения волоконно-оптических линий связи на опорах воздушных линий АО «ЛОЭСК».

Порядок формирования тарифа на Услугу определён Правилами недискриминационного доступа. Согласно пунктам 38 и 18 Правил недискриминационного доступа тариф признается экономически обоснованным, если установлен на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли, и при его установлении доступ к инфраструктуре не обусловлен получением иных платных услуг. При этом экономически обоснованными признаются только те затраты, которые имеют отношение к содержанию самой инфраструктуры, затраты, не относящиеся к содержанию инфраструктуры, не признаются экономически обоснованными.

В силу пункта 3 Правил N 1284 недискриминационный доступ к инфраструктуре предусматривает обеспечение равных условий реализации прав пользователей инфраструктуры независимо от их организационно-правовой формы, правовых отношений с владельцем инфраструктуры. Недискриминационный доступ к инфраструктуре может допускать применение дифференцированных условий доступа, которые экономически и технологически обоснованы.

Разделом III Правил N 1284 определен перечень информации об условиях доступа к инфраструктуре и порядок ее раскрытия.

Согласно пункту 9 Правил владелец инфраструктуры обязан раскрывать пользователям инфраструктуры информацию об условиях и порядке доступа к инфраструктуре.

Под раскрытием информации, понимается обеспечение доступа к ней неограниченного круга лиц путем размещения на сайте владельца инфраструктуры в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", зарегистрированном в качестве электронного средства массовой информации (официальный сайт), либо в печатных средствах массовой информации, территорией распространения которых является Российская Федерация (официальные печатные издания), а также предоставление такой информации по запросу пользователя инфраструктуры.

В соответствии с пунктом 10 Правил N 1284 в состав информации, подлежащей опубликованию владельцем инфраструктуры в соответствии с настоящими Правилами, входят:

а)перечень специальных объектов инфраструктуры, к которым может быть предоставлен доступ владельцем инфраструктуры в соответствии с пунктом 18 настоящих Правил;

б)порядок формирования тарифов за предоставление доступа к инфраструктуре,включая условия дифференциации тарифов;

в)информация о порядке и условиях выполнения запросов на предоставление информации о доступе к конкретным объектам инфраструктуры;

г)реестр заявлений о предоставлении доступа к инфраструктуре, который ведется владельцем инфраструктуры в соответствии с пунктом 22 настоящих Правил;

д)сведения о размере платы за предоставление информации, предусмотренной пунктом 13 настоящих Правил.

Вместе с тем сведения, предусмотренные подпунктом "б" пункта 10 Правил N 1284, АО «ЛОЭСК» не были раскрыты.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В этой связи, установленные Правилами недискриминационного доступа в развитие Закона о защите конкуренции требования к порядку определения размера платы за доступ к инфраструктуре для размещения сетей связи обеспечивают защиту конкуренции и создание условий для эффективного функционирования рынков услуг связи, ограничивая свободу в осуществлении права собственности и хозяйственного ведения в отношении специальных объектов инфраструктуры для размещения сетей связи.

В целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения, либо о ликвидации или принятии мер по прекращению осуществления видов деятельности унитарного предприятия, которое создано или осуществляет деятельность с нарушением требований настоящего Федерального закона (далее - предупреждение), (ч. 1 ст. 39.1 Закона о защите конкуренции).

Согласно пункту 1 части 1 статьи 6 Закона о защите конкуренции монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование (далее - сопоставимый товарный рынок), при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами, в том числе установленная:

1) путем повышения ранее установленной цены товара, если при этом выполняются в совокупности следующие условия:

а)расходы, необходимые для производства и реализации товара, остались неизменными или их изменение не соответствует изменению цены товара;

б)состав продавцов или покупателей товара остался неизменным либо изменение состава продавцов или покупателей товара является незначительным;

в)условия обращения товара на товарном рынке, в том числе обусловленные мерами государственного регулирования, включая налогообложение, тарифное регулирование, остались неизменными или их изменение несоразмерно изменению цены товара.

Заявитель ссылается на то, что сведения, указанные в отчете, не могут являться экономическим и правовым основанием для установления АО «ЛОЭСК» соответствующего тарифа за предоставление сопряженных объектов инфраструктуры операторам связи, поскольку для операторов связи Законом о связи и Правилами N 1284 установлен льготный доступ к объектам сопряженной инфраструктуры субъектов естественных монополий путем обеспечения недискриминационного доступа к данным объектам и включения в состав тарифа на доступ к инфраструктуре закрытого перечня затрат, которые несет владелец инфраструктуры на предоставление объектов инфраструктуры в пользование.

Техническое обслуживание ВЛЭП и их элементов осуществляется АО "ЛОЭСК" в процессе основного вида деятельности - передачи электроэнергии, следовательно, затраты на техническое обслуживание опор учитываются при установлении тарифа на передачу электрической энергии, и не должны учитываться в расчете стоимости платы за доступ к инфраструктуре.

На эти же обстоятельства ссылалось ООО «Икс-Трим» в заявлении о нарушении законодательства о конкуренции, направленном в УФАС. 

Согласно пункту 9 Порядка ведения операторами связи раздельного учета доходов и расходов по осуществляемым видам деятельности, оказываемым услугам связи и используемым для оказания этих услуг частям сети электросвязи, утвержденного Приказом Мининфор-мсвязи России от 02.05.2006 N 54, расходы операторов связи формируются в том числе из затрат по оплате товаров, работ и услуг сторонних организаций (подпункт 6 пункта 6), прочих затрат (подпункт 8 пункта 9), установление владельцами инфраструктуры необоснованных цен неминуемо повлечет повышение тарифов на услуги общедоступной электросвязи, в том числе услуг общедоступной электросвязи, подлежащих государственному регулированию.

Для осуществления ООО «Икс-Трим» предпринимательской деятельности (оказание услуг связи) необходимо размещение линий связи к абонентам, которым предоставляются указанные услуги. Включение в стоимость услуги по размещению лини связи на территории Ленинградской области затрат, не предусмотренных Правилами N 1284, ущемляет интересы ООО «Икс-Трим».

Указанные действия могут привести  к необоснованному увеличению стоимости размещения линий связи на опорах, что, в свою очередь, может повлечь и увеличение стоимости услуг связи, которые предоставляют оператор связи ООО «Икс-Трим». 

   Предметом жалобы ООО «ИКС-ТРИМ» в УФАС по Ленинградской области на действия АО «ЛОЭСК» являлся вопрос обоснованности и порядка формирования тарифов за размещение линий связи ООО «ИКС-ТРИМ» на опорах линий электропередач АО «ЛОЭСК». 

Согласно п. 8 ст. 4 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ дискриминационные условия — это такие условия вхождения на рынок или деятельности хозяйствующих субъектов на рынке, при которых они (субъекты) находятся в неравных условиях по сравнению с другими аналогичными субъектами. Соответственно, недискриминационный доступ - это доступ, который предусматривает обеспечение равных условий предоставления соответствующих услуг их потребителям независимо от их организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги.

УФАС по Ленинградской области в нарушение требований Положения о Федеральной антимонопольной службе не стало рассматривать дело, являющееся подведомственным именно ФАС, и отказало в его возбуждении.

   На основании изложенного, оспариваемое решение является незаконным.

   На Управление возлагается обязанность по устранению допущенных нарушений прав и законных интересов путем рассмотрения заявления Общества с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ" о нарушении законодательства о конкуренции по существу с возбуждением дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении АО «ЛОЭСК», по итогам которого антимонопольным органом будет сделан обоснованным вывод о наличии либо об отсутствии в действиях АО «ЛОЭСК» нарушений антимонопольного законодательства. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с УФАС в пользу Общества взыскиваются понесенные расходы по уплате государственной пошлины.

Государственная пошлина в сумме 3000 руб. 00 коп., уплаченная заявителем платежным поручением от 10.08.2020 №354503, подлежит возврату обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

Арбитражный суд решил:

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области от 30.06.2020 № 05/01-145 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области рассмотреть заявление Общества с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ" о нарушении законодательства о конкуренции с возбуждением дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении АО «ЛОЭСК».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ" 3 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. 

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "ИКС-ТРИМ" из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины. 

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СудьяФИО1