ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-46369/2018

Дело № А40-125617/17

г. Москва

04 октября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2018 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Верстовой М.Е., 

судей: Лялиной Т.А., Петровой О.О., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Инвест-Капитал» на определение Арбитражного суда г. Москвы от «31» июля 2018г. по делу № А40-125617/2017, принятое судьёй ФИО2 

по иску ООО «Инвест-Капитал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к ООО «АвтоШиннаяКомпания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и процентов.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО3 по доверенности от 25 декабря 2017;

от ответчика – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.10.2017 взыскано с ООО «АвтоШинная

Компания» в пользу ООО «Инвест-Капитал» 287 586 000  руб. 00 коп. долга, 56 322 573 руб. 91 коп. процентов за пользование займом, 51 765 480  руб. 00 коп. пени и 200 000 руб. в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2018 указанное

решение оставлено без изменения.

Выдан исполнительный лист от 22.02.2018 серии ФС № 24484715.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление ООО «Инвест-Капитал» о выдаче

дубликата исполнительного листа.

Определением  Арбитражного суда г. Москвы от «31» июля 2018г. по делу № А40-125617/2017 отказано  в заявлении ООО «Инвест-Капитал» о выдаче дубликата исполнительного  листа от 22.02.2018 серии ФС № 24484715.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Инвест-Капитал»  подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить  определение Арбитражного суда города Москвы, принять новый судебный акт.  

Заявитель считает, что    судом необоснованно  отказано  в заявлении ООО «Инвест-Капитал» о выдаче дубликата исполнительного  листа от 22.02.2018 серии ФС № 24484715. 

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчика, извещенного надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО «Инвест-Капитал» изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным. 

Представил официальный ответ ФГУП «Почта России» об утрате  заказного письма разряда «Судебное» №11573708421010 признано утраченным по вине работников ОПС Москва 105066.

Апелляционная коллегия  в соответствии с положением п.26 действующего Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" и  статьей  268 АПК РФ считает возможным принять в качестве новых доказательств  официальный ответ ФГУП «Почта России» об утрате  заказного письма разряда «Судебное» №11573708421010,  представленный ООО «Инвест-Капитал»  при  рассмотрении дела по апелляционной жалобе (протокольное определение от 02.10.2018).

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, считает подлежащим отмене определение  Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

В соответствии со ст. 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа. Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению.

В обоснование заявления истец указывает, что оригинал исполнительного листа был

утрачен при пересылке и в адрес взыскателя не поступал.

Суд указал, что Заявителем в материалы дела представлены копия претензии с отметкой ФГУП «Почта России» о принятии и копия заявления на розыск почтового отправления, вместе с тем, из представленных документов не следует, что исполнительный лист был утерян в результате почтовой пересылки, поскольку органом почтовой связи не предоставлен результат проверки по заявлению истца.

Учитывая отсутствие доказательств фактической утраты выданного судом и полученного взыскателем исполнительного листа, суд пришел к выводу, что заявление о выдаче дубликата исполнительного листа удовлетворению не подлежит.

Однако судом не принято во внимание, что  согласно официального  ответа ФГУП «Почта России» об утрате  заказного письма разряда «Судебное» №11573708421010 признано утраченным по вине работников ОПС Москва 105066.

Статьей 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (статья 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, Определение Арбитражного суда г. Москвы от «31» июля 2018г. по делу № А40-125617/2017 подлежит отмене в части отказа в заявлении ООО «Инвест-Капитал» о выдаче дубликата исполнительного  листа от 22.02.2018 серии ФС № 24484715, с принтием по делу нового судебного акта об удовлетворении  заявления ООО «Инвест-Капитал» о выдаче дубликата исполнительного  листа, выданного Арбитражным судом г. Москвы на основании  решения от 16 октября 2017 года по делу А40-125617/2017.

Государственная  пошлина за подачу заявления о выдаче дубликата исполнительного листа  и апелляционной жалобе действующим законодательством не предусмотрена.

Определение в части возврата ООО «Инвест-Капитал» госпошлины  в сумме 3000 рублей из федерального бюджета - оставить без изменения.

Возвратить  ООО «Инвест-Капитал» из средств федерального бюджета РФ 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению  №261 от 09.08.2018 г. 

Выдать справку на возврат госпошлины по жалобе.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,      

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от «31» июля 2018г. по делу № А40-125617/2017 отменить в части отказа в заявлении ООО «Инвест-Капитал» о выдаче дубликата исполнительного  листа от 22.02.2018 серии ФС № 24484715. 

Выдать ООО «Инвест-Капитал» дубликат исполнительного  листа от 22.02.2018 серии ФС № 24484715, выданный Арбитражным судом г. Москвы на основании  решения от 16 октября 2017 года по делу А40-125617/2017 .

Определение в части возврата ООО «Инвест-Капитал» госпошлины  в сумме 3000 рублей из федерального бюджета - оставить без изменения.

Возвратить  ООО «Инвест-Капитал» из средств федерального бюджета РФ 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению  №261 от 09.08.2018 г. 

Выдать справку на возврат госпошлины по жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья   М.Е. Верстова

Судьи:             Т.А. Лялина 

 

                                                                                                           О.О. Петрова