АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-4565/2024

Дело № А12-23090/2023

г. Казань

12 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2024 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мосунова С.В.,

судей Мухаметшина Р.Р., Ольховикова А.Н., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фатиховой А.Ю. (протоколирование ведется с использованием систем видеоконференц-связи, материальный носитель видеозаписи приобщается к протоколу),

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи в Арбитражном суде Волгоградской области представителей:

общества с ограниченной ответственностью «Концессии водоснабжения» - ФИО1, доверенность от 28.12.2023; ФИО2, доверенность от 02.04.2024,

Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области – ФИО3, доверенность от 09.01.2024,

общества с ограниченной ответственностью «БМВиКО» - ФИО4, доверенность от 15.09.2023,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Концессии водоснабжения»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19.12.2023 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2024

по делу № А12-23090/2023

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Концессии водоснабжения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об оспаривании решения и предписания, заинтересованные лица: общество с ограниченной ответственностью «БМВиКО» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Прокуратура города Волгограда, Прокуратура Волгоградской области, Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Волгоградской области,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения" (далее - ООО "Концессии водоснабжения", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее - УФАС по Волгоградской области, антимонопольный орган) от 29.06.2023 по делу о нарушении антимонопольного законодательства N 034/01/10-1063/2022.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 19.12.2023, оставленным без изменений  постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2024, в удовлетворении заявленных требований отказано.

       ООО "Концессии водоснабжения" обратилось с кассационной  жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции  и постановление суда апелляционной инстанции отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе.

        В своих отзывах  антимонопольный орган, а также привлеченные к участию в деле в качестве заинтересованных лиц прокуратура Волгоградской области, Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Волгоградской области, общество с ограниченной ответственностью «БМВиКО» (далее – ООО «БМВиКО»), полагая обжалуемые судебные акты  обоснованными и законными, просят оставить их без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

      Стороны о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", однако прокуратура Волгоградской области, Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Волгоградской области " явку своих представителей в суд не обеспечили.

     Принимая во внимание наличие надлежащего уведомления лиц, участвующих в деле, основываясь на положениях части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд счел возможным рассмотреть жалобу в отсутствие не явившихся сторон.

     Арбитражный суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и дополнения к ней, заслушав представителей заявителя, антимонопольного органа, ООО «БМВиКО», проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке статьи 286 АПК РФ, не находит оснований для их отмены.

      Как следует из материалов дела, в УФАС по Волгоградской области поступили заявление ООО "БМВиКО" (вх. 6280 от 08.07.2022), а также перенаправленные приемной Президента РФ в Волгоградской области, Межрегиональным управлением Росприроднадзора по Астраханской и Волгоградской области, прокуратурой г. Волгограда, Уполномоченным по защите прав предпринимателей Волгоградской области, Губернатора Волгоградской области заявления ООО "БМВиКО" о нарушении ООО "Концессии водоснабжения" антимонопольного законодательства.

На территории городского округа город-герой Волгоград деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения осуществляется ООО "Концессии водоснабжения" в рамках заключенного концессионного соглашения между органом местного самоуправления и указанным хозяйствующим субъектом.

Усмотрев в действиях общества признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), антимонопольный орган в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции возбудил в отношении ООО "Концессии водоснабжения" дело N 034/01/10-1063/2022 о нарушении антимонопольного законодательства (приказ о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 06.10.2022 N 35/22).

По результатам рассмотрения материалов дела N 034/01/10-1063/2022 о нарушении ООО "Концессии водоснабжения" антимонопольного законодательства УФАС по Волгоградской области принято решение от 29.06.2023, которым общество признано нарушившим пункт 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

      Допущенное нарушение выразилось в злоупотреблении доминирующим положением хозяйствующего субъекта путем бездействия (непринятия мер) по обеспечению доступа к канализационным колодцам (распломбировки) с целью осуществления промывки инженерных сетей, действий по проведению отбора проб на наличие запрещенных веществ, а также по проведению контрольных мероприятий по отбору проб сточных вод на наличие запрещенных веществ, в отношении ООО "БМВиКО" без возможности на проведение параллельного отбора проб сточных вод. 

      На основании указанного решения обществу выдано предписание от 29.06.2023 по делу N 034/01/10-1063/2022 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, в соответствии с которым ООО "Концессии водоснабжения" надлежит в срок до 26.07.2023 прекратить нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением, путем бездействия (непринятия мер) по обеспечению доступа к канализационным колодцам (распломбировки) с целью осуществления промывки инженерных сетей, действий по проведению отбора проб на наличие запрещенных веществ, а также по проведению контрольных мероприятий по отбору проб сточных вод на наличие запрещенных веществ в отношении ООО "БМВиКО" без возможности на проведение параллельного отбора проб сточных вод, а именно совершить действия, направленные на обеспечение доступа ООО "БМВиКО" (осуществить распломбировку) к канализационным колодцам для осуществления мероприятий для проведения работ по промывке инженерных сетей

      ООО "Концессии водоснабжения", не согласившись с вынесенными решением и предписанием, обратилось в арбитражный суд с вышеизложенными требованиями.

       В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры относится к сферам деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно части 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Перечень действий (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, указанный в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, является открытым.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

УФАС по Волгоградской области проведен Обзор от 10.05.2023 N 292 состояния конкурентной среды на рынке услуг водоснабжения и водоотведения с использованием централизованной системы коммунальной инфраструктуры в границах расположения сетей ООО "Концессии водоснабжения" на территории Волгограда за период с 01.01.2022 по 31.03.2023, по результатам которого установлено доминирующее положение ООО "Концессии водоснабжения" на указанном рынке.

Как установлено антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и следует из материалов дела, ООО "БМВиКО" является собственником пункта приема и слива жидких бытовых отходов, и оказывает услуги населению Волгограда неканализованного жилого фонда.

      Между ООО "БМВиКО" и ООО "Концессии водоснабжения" заключен единый договор холодного водоснабжения и водоотведения N 018461 от 21.09.2020 (далее - договор N 018461), в соответствии с которым ООО "Концессии водоснабжения" осуществляет прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивает их транспортировку, очистку и сброс в водный объект.

     ООО "БМВиКО" 15.06.2022 совместно с представителями ООО "Концессии водоснабжения" осуществлена комплексная промывка инженерных сетей и колодцев канализации (акт N ЮЛ 6475/2022 от 15.06.2022), принадлежащих ООО "БМВиКО", осуществлена опломбировка указанных канализационных колодцев

       ООО "Концессии водоснабжения" 16.06.2022 произвело отбор проб сточных вод из контрольного канализационного колодца (из лотка ККК N 1 (выпуск 1), который в соответствии с приложением N 1 договора N 018461 находится в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО "БМВиКО", о чем составлен акт отбора проб сточных вод N 232-22

       Согласно протоколу испытаний сточной воды от 27.06.2022 N 108СВ/1, подготовленному Общественной организацией по Волгоградской области "Центр экологического контроля" по заказу ООО "Концессии водоснабжения", в отобранной обществом пробе выявлено содержание четыреххлористого углерода в размере 0,011 +/- 0,004 мг/дм3, что превышает значение допустимой концентрации указанного загрязняющего вещества в 2,75 раз, при превышении которого сброс запрещается.

     ООО "Концессии водоснабжения" 01.07.2023 на электронную почту ООО "БМВиКО" направило уведомление N КВ/13000-исх о нарушении (запрещенный сброс), с просьбой принять меры по соблюдению требований к составу и свойствам сточных вод, в целях предотвращения негативного воздействия на центральную систему водоотведения

        Письмом от 01.07.2022 N 57 ООО "БМВиКО" просило ООО "Концессии водоснабжения" 04.07.2022 направить представителя для распломбировки контрольно-канализационного колодца с целью проведения профилактических проб аккредитованной лабораторией и последующего пломбирования колодца.

ООО "БМВиКО" 11.07.2022 в адрес ООО "Концессии водоснабжения" направило обращение (исх. N 79) с просьбой обеспечить доступ 15.07.2022 к канализационным колодцам для профилактических мероприятий согласно вышеуказанного графика (зарегистрировано N КВ/38542-вх от 11.08.2022).

Из пояснений заявителя следует, что после обращения прокуратуры в ООО "Концессии водоснабжения", организацией водопроводного хозяйства была обеспечена возможность прочистки сливной станции ООО "БМВиКО".

      В течение июля-августа 2022 года ООО "БМВиКО" неоднократно обращалось в ООО "Концессии водоснабжения" с просьбой предоставить доступ к канализационным колодцам (распломбировать) для проведения профилактических проб аккредитованной организацией (акт N ВО00-000148 от 29.07.2022. филиала ФГБУ "ЦЛАТИ по ЮФО" - ЦЛАТИ по Волгоградской области).

      ООО "Концессии водоснабжения" указанные обращения были проигнорированы, о чем свидетельствуют, в том числе, акты о неявке сотрудников ООО "Концессии водоснабжения" и о препятствовании ведения хозяйственной деятельности, составленные ООО "БМВиКО" 

     В ответ на обращения от 01.07.2022 N 57 и от 11.08.2022 N 112 ООО "Концессии водоснабжения" в адрес ООО "БМВиКО" направлено письмо (от 06.09.2022 N КВ/18630-исх) об отказе в проведении мероприятий по предоставлению доступа к канализационным колодцам и их распломбированию в связи с несвоевременным обращением абонента. 

     ООО "БМВиКО" 29.09.2022 в адрес ООО "Концессии водоснабжения" направлено письмо (исх. N 161) с просьбой обеспечить явку представителей ООО "Концессии водоснабжения" 03.10.2022 и предоставить доступ к канализационным колодцам (распломбировать).

     В ответ на обращения ООО "БМВиКо" 23.09.2022 и 29.09.2022 ООО "Концессии водоснабжения" исх. N КВ/21764-исх от 12.10.2022 предложило заявителю заключить дополнительное соглашение

ООО "БМВиКО" 05.10.2022 в адрес ООО "Концессии водоснабжения" направлено письмо (исх. N 169) с просьбой обеспечить явку представителей ООО "Концессии водоснабжения" 07.10.2022 и предоставить доступ к канализационным колодцам (распломбировать).

ООО "БМВиКО"  07.10.2022  в адрес ООО "Концессии водоснабжения" направлено письмо (исх. N 171) с просьбой обеспечить явку представителей ООО "Концессии водоснабжения" 11.10.2022 и предоставить доступ к канализационным колодцам (распломбировать).

Вместе с тем, ООО "Концессии водоснабжения" исх. N КВ/23597-исх от 07.11.2022 повторно предлагают заключить дополнительное соглашение.

      ООО "БМВиКо" 07.11.2022 в адрес ООО "Концессии водоснабжения" направлено письмо (исх. N 218) с просьбой обеспечить явку представителей ООО "Концессии водоснабжения" 15.11.2022 и предоставить доступ к канализационным колодцам (распломбировать).

       Как установлено антимонопольным органом и судом первой инстанции, со стороны ООО "Концессии водоснабжения" указанные обращения были проигнорированы.

        Суд первой инстанции со ссылкой на  пункт 2, подпункты «б, в» пункта 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее - Правила № 644), указал, что ООО «БМВиКо» как абонент ООО «Концессии водоснабжения» несет полную ответственность за нарушение целостности пломбы по какой-либо причине (например порчи, либо непосредственно срыва).

       Судом первой инстанции установлено, что представителями ООО "Концессии водоснабжения" в отношении объектов ООО "БМВиКО" на протяжении рассматриваемого периода совершались действия по проверке системы водоснабжения и водоотведения/снятия контрольных показаний с определенной периодичностью. В должностные обязанности указанных представителей входит, в том числе, проверка состояния узла учета (прибора учета), сохранность контрольных пломб и контроль за снятием абонентом показаний, осуществление работ по опломбированию.

        Вместе с тем, по состоянию на 15.06.2023 со стороны ООО "Концессии водоснабжения" каких-либо мер по совершению действий, направленных на возможность обеспечения ООО "БМВиКо" доступа к канализационным колодцам (распломбировки) с целью осуществления промывки инженерных сетей и колодцев канализации, не осуществлено; ООО "Концессии водоснабжения" фактически лишило возможности абонента ООО "БМВиКо" осуществлять содержание канализационных колодцев, принадлежащих заявителю, проводить профилактические мероприятия, в том числе, промывку сетей канализации, для целей предотвращения негативного воздействия на централизованную систему водоснабжения.

       Суд первой инстанции, указав, что установленные факты и хронология действий (бездействия) ООО «Концессии водоснабжения» позволяют сделать вывод о превышении этим обществом пределов осуществления своих прав, что, в свою очередь, привело к нарушению интересов ООО «БМВиКо», руководствуясь статьями 50, 51 Закона о защите конкуренции,  пунктами 11, 45, 47 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства", счёл, что  указанные в оспариваемом предписании действия отвечают целям предписания, не выходят за пределы мер, необходимых для устранения последствий нарушения, выдача предписания соответствует полномочиям антимонопольного органа, оспариваемое предписание соответствует требованиям Закона о защите конкуренции и является исполнимым, признал оспариваемые Решение УФАС по Волгоградской области и Предписание законными, и отказал в удовлетворении заявленных обществом требований.

     Суд апелляционной инстанции, повторно проанализировав материалы дела, согласился с выводами суда первой инстанции, отметив, что ООО "Концессии водоснабжения", осуществляя контроль на общие показатели состава сточных вод 19.05.2022 вне графика, проведя отбор проб на наличие в сточной воде запрещенных веществ, фактически лишило абонента - ООО "БМВиКО" права на проведение параллельного отбора проб сточных вод, возможность проведения которого предусмотрена пунктами 3, 5, 6, 33, 34 Правил осуществления контроля состава и свойств сточных вод, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2020 N 728. 

      В кассационной жалобе ООО "Концессии водоснабжения" оспаривает выводы судов первой и апелляционной инстанций, давая свою оценку установленным по делу обстоятельствам и представленным доказательствам, настаивая на своих доводах.

     Все доводы кассационной жалобы были заявлены в судах первой и апелляционной инстанций и рассмотрены судами.

     В обжалуемых судебных актах приведены мотивы, по которым суды пришли к таким выводам, с указанием на конкретные доказательства, исследованные и оцененные в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ.

    Доводы заявителя кассационной жалобы не свидетельствуют о нарушении судами первой и апелляционной инстанций норм права, а фактически направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, представленных сторонами доказательств и сделанных на их основе выводов, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

    Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 288 АПК РФ, являющихся самостоятельными основаниями для безусловной отмены принятых судебных актов, по настоящему делу судом кассационной инстанции не установлено.

     При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

      Исходя из разъяснений, изложенных в пункте 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах", размер государственной пошлины при обжаловании судебных актов по делам о признании ненормативного правового акта недействительным для юридических лиц составляет 1 500 рублей.

Поскольку при подаче кассационной жалобы общество по платежному поручению от 25.04.2024 № 9283 уплатило государственную пошлину в размере 3 000 рублей, возврату из федерального бюджета подлежит излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1500 рублей.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19.12.2023 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2024 по делу № А12-23090/2023 оставить без изменения, кассационную   жалобу – без удовлетворения. 

Возвратить общества с ограниченной ответственностью «Концессии водоснабжения» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную  пошлину в сумме 1500 руб. по платежному поручению от 25.04.2024 № 9293.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                                               С.В. Мосунов

 

Судьи                                                                                                                     Р.Р. Мухаметшин

 

                                                                                                                      А.Н. Ольховиков