1117/2023-336756(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-65042/2023

Дело № А40-14503/23

г. Москва

05 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 05 декабря 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи А.Г. Ахмедова, судей А.А. Комарова, Ю.Л. Головачевой, при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу временного  управляющего должника  

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 августа 2023 года по делу № А4014503/2023 об отказе в удовлетворении ходатайства временного управляющего об  истребовании сведений и копий документов у ФИО1  

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной  ответственностью "Мегамаркет" (115432, 

<

...>, эт/пом 1/I, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

при участии в судебном заседании: От к/у  должника – ФИО2 .по дов. от 01.11.2023 

От ООО «МЕГАМАРКЕТ» - ФИО3 по дов. от 17.02.2023  Иные лица не явились, извещены.  

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2023 в отношении ООО  «МЕГАМАРКЕТ» введена процедура наблюдения. Временным управляющим ООО  «МЕГАМАРКЕТ» утверждена ФИО4, член Ассоциации СРО  «МЦПУ» (ИНН 

<

***>, адрес для направления корреспонденции: 454018,  г. Челябинск, а/я 13553).  

В Арбитражный суд города Москвы 26.04.2023 поступило ходатайство временного  управляющего об истребовании документов у ФИО1.  

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.08.2023 в удовлетворении  требований временного управляющего об истребовании документов у руководителя  должника отказано.  

Не согласившись с указанным судебным актом, временный управляющий ФИО4 обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой, в которой выражает несогласие с определением суда первой  инстанции от 18.08.2023, просит истребовать доказательства у руководителя должника.  

От должника ООО «Мегамаркет» поступил письменный отзыв на апелляционную  жалобу (возражения против ее удовлетворения), приобщен в материалы дела, поскольку  раскрыт перед арбитражным управляющим.  

В судебном заседании апелляционного суда представитель арбитражного  управляющего поддерживал доводы апелляционной жалобы, представитель должника  возражал против их удовлетворения.  

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены  надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба  рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции  проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как следует из материалов обособленного спора, согласно выписке из ЕГРЮЛ в  отношении должника по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры  наблюдения (27.03.2023 – дата объявления резолютивной части определения)  единоличным исполнительным органом должника являлась ФИО1.  

В соответствии с п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с  даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан  предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень  имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные  документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения  наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного  управляющего об изменениях в составе имущества должника.  

В период с 18.05.2023 по 21.06.2023 руководителем должника временному  управляющему направлены посредством электронной почты копии учредительных  документов, справка ИФНС, бухгалтерские балансы за 2020 – 2021 годы, выписки по  расчетным счетам в банках.  

Посчитав предоставленные руководителем должника временному управляющему  документы достаточными, указав на отсутствие на стороне руководителя должника факта  уклонения от передачи сведений и копий документов временному управляющему либо  создания препятствий для их передачи арбитражный суд первой инстанции отказал в  удовлетворении ходатайства временного управляющего об истребовании доказательств.  

В апелляционной жалобе временный управляющий должника просит отменить  определение арбитражного суда первой инстанции и удовлетворить ее ходатайство об  истребовании доказательств исходя из следующего:  

1) руководитель должника имеет доступ к истребуемым документам, документы не  представлены, но эти документы необходимы временному управляющему в процедуре  банкротства;  

2) доказательств получения временным управляющим направленной директором  документации не имеется;  

3) временный управляющий полагает недостаточным предоставление копий  документов по электронной почте, подлежали представлению заверенные копии  документов на материальном носителе.  

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела  доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что имеются  основания для изменения обжалуемого определения исходя из следующего.  

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»  дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным  АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной  ответственностью общество обязано хранить перечисленные в данном пункте документы  общества.  

Кроме того, обязанность по хранению организацией документов бухгалтерского и  налогового учета предусмотрена статьей 29 Закона о бухгалтерском учете, пунктом 1  статьи 23 Налогового кодекса РФ.  

Согласно пункту 2 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью  хранение документов обществом осуществляется по месту нахождения его единоличного  исполнительного органа или ином месте, известном и доступном участникам общества.  

Согласно пункту 4 статьи 32 и статьи 40 Закона об обществах с ограниченной  ответственностью руководство текущей деятельностью общества осуществляется  единоличным исполнительным органом общества. В целях осуществления своих  полномочий директор имеет доступ ко всей документации, связанной с деятельностью  общества и как его исполнительный орган отвечает за сохранность документов.  

В соответствии с пунктом 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати  дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан  предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень  имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные  документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения  наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного  управляющего об изменениях в составе имущества должника.  

В силу пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле  о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах,  входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о  принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об  обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов,  органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации  и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную,  коммерческую и банковскую тайну.  

Как следует из разъяснений, приведенных в пункте 24 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с  привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве",  арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у  которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной  обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником  обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если  иное не предусмотрено названным Кодексом, иными законами или договором либо не  вытекает из существа обязательства.  

В пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от  24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса  Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" указано, что  согласно пункту 1 статьи 308.3, статье 396 Гражданского кодекса Российской Федерации в  случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду  исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено данным кодексом, иными  законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. При этом следует  учитывать, что в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ должник не вправе  произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства.  

При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в  натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое  исполнение объективно возможным.  

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в  натуре, суд учитывает не только положения Гражданского кодекса Российской  Федерации, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.  

По смыслу п. 1 ст. 308.3 ГК РФ кредитор не вправе требовать по суду от должника  исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно  невозможно, в частности, в случае гибели индивидуально-определенной вещи, которую  должник был обязан передать кредитору, либо правомерного принятия органом  государственной власти или органом местного самоуправления акта, которому будет  противоречить такое исполнение обязательства (п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от  24.03.2016 N 7).  

При наличии объективной невозможности исполнить обязательство в натуре  судебный акт о понуждении исполнить обязательство не будет отвечать принципу  исполнимости.  

Основанием для отказа (в том числе частичного отказа) в удовлетворении заявления  об обязании представить документы может служить факт передачи документов и  материальных ценностей либо наличие безусловных доказательств, свидетельствующих  об объективной невозможности бывшего руководителя передать документы общества.  

В соответствии с частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не  имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у  которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об  истребовании данного доказательства.  

В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы  арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта  суд вправе выдать исполнительный лист (ч. 9 ст. 66 АПК РФ). В случае необходимости  суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других  лиц, у которых имеются соответствующие документы.  

В ходе рассмотрения вопроса об истребовании документов и имущества должника,  конкурсным управляющим должны быть представлены доказательства того, что  истребуемое имущество находилось у бывшего руководителя должника в период  исполнения им своих полномочий и на момент рассмотрения спора, а также факт его  намеренного уклонения от передачи имущества. Бывший руководитель вправе  опровергнуть факт нахождения у него истребуемого имущества, представив  соответствующие доказательства.  

При отсутствии документации и имущества должника у бывшего руководителя  возникает объективная невозможность исполнения обязанности по их передаче  арбитражному управляющему. Это, в свою очередь, исключает возможность  удовлетворения судом требования об исполнении им в натуре обязанности,  предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве (абзац  первый пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от  24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса  Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее -  Постановление N 7)).  

Указанная правовая позиция изложена в определении Судебной коллегии по  экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22.07.2019 N 306-ЭС19-2986.  

Необходимость исследования вопроса о фактическом наличии документации  должника у бывшего руководителя обусловлена принципом исполнимости судебного  акта.  

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 Постановления N 7, возлагаемая  по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть  объективно и субъективно исполнимой.  

Согласно правовой позиции высшей судебной инстанции, приведенной в абз. 3 п. 47  постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных  

вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в случае отказа или уклонения  руководителя должника от передачи бухгалтерской и иной документации должника,  печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему,  последний был вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с  ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 ст. 66 АПК РФ (при этом  для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии  документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности).  В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы  арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта  суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои  обязанности лиц штраф (ч. 9 ст. 66 АПК РФ).  

Однако, в связи с принятием постановления Пленума Верховного Суда РФ от  21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих  должника лиц к ответственности при банкротстве", абзац третий пункта 47 постановления  от 22.06.2012 N 35 был признан неподлежащим применению.  

Таким образом, при неисполнении руководителем должника предусмотренной ст.  126 Закона о банкротстве обязанности по передаче документации конкурсный  управляющий вправе подать в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве,  самостоятельное заявление об обязании передать документы.  

На соответствующее заявление арбитражного управляющего распространяются  общие требования процессуального законодательства, предъявляемые к форме и  содержанию иска.  

Так, при обращении в суд с таким заявлением конкурсный управляющий должен  сформулировать предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды  запрашиваемых документов (п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК РФ).  

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле,  обязано доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих  требований, возражений.  

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему  внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и  непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; оценивает  относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также  достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.  

На основе имеющихся в деле доказательств суд устанавливает наличие или  отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих  в деле (часть 1 статьи 64 АПК РФ).  

Временный управляющий заявил ходатайство об истребовании доказательств в  отношении 64 пунктов (категорий) документов с указанием в том числе подпунктов  (наименований) в этом перечне (л.д. 2 оборот-4):  

1. Выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (текущую). 1.1. Свидетельство о постановке на налоговый учет. 1.2. Информационное письмо Госкомстата (о присвоении кодов). 2. Справку из ИФНС обо всех открытых и закрытых расчётных счётах. 3. Справку из ИФНС о состоянии расчётов по налогам, сборам, пеням и штрафам. 

4. Банковские выписки с приложением платежных поручений по расчетным счетам,  в том числе закрытым, за период с 2018 г. по настоящее время.  

5. Документы по созданию общества: 5.1. Решение о создании; 

5.2. Перечень имущества, внесенного в уставный капитал (если уставный капитал  оплачивался имуществом);  

5.3. Свидетельство о государственной регистрации Общества; 

5.4. Действующую редакцию Устава с изменениями, зарегистрированными в  установленном порядке;  

5.5. Список участников/акционеров Общества; 5.6. Положения о Совете директоров, Ревизионной комиссии; 

5.7. Протоколы Общих собраний участников/акционеров с 2018 г. по настоящее  время с аналитической справкой о принятых решениях;  

5.8. Протоколы Совета директоров с 2018г. по настоящее время с аналитической  справкой о принятых решениях (если есть Совет Директоров);  

5.9. Протоколы о назначении Генеральных директоров с 2018 г. по настоящее время;  

5.10. Годовые отчеты по деятельности Общества с 2018 г. по настоящее время;  

6. Выданные лицензии на виды деятельности (в том числе, срок действия которых  истек).  

7. Иные разрешения на виды деятельности (свидетельства, аккредитации и др.).  8. Список аффилированных лиц.  

8.1. Справку, содержащую информацию об участии в иных обществах  (дочерние/зависимые компании) с указанием доли участия в их уставном капитале и  краткой характеристикой их деятельности;  

8.2. Протоколы об учреждении (если создавались обществом), договоры об  учреждении  

8.3. Договоры купли-продажи акций (долей) либо иные договоры, на основании  которых были приобретены акции (доли);  

9. Список лиц, кому выдавались доверенности на представление интересов общества  с 2018 г. по настоящее время.  

10. Контракты с топ-менеджментом, в том числе с членами Совета Директоров (если  формировался).  

11. Справку, содержащую информацию о наличии дополнительных обязательств  перед топменеджментом в случае расторжения с ними трудовых договоров.  

12. Справку, содержащую информацию о численности работников (с выделением  количества рабочих и служащих, ИТР, руководителей по Обществу и по структурным  подразделениям), включающую:  

12.1. Информация о фонде оплаты труда работников предприятия, средняя  заработная плата по обществу.  

12.2. Фонд оплаты труда с 2018 г. по настоящее время (с выделением ФОТ рабочих и  служащих, ИТР, руководителей). - численность работников, включая численность  каждого структурного подразделения, фонд оплаты труда работников предприятия,  средняя заработная плата.  

13. Расширенную справку о задолженности по заработной плате. 14. Копию действующего коллективного договора. 

15. Список материально-ответственных лиц общества, копии договоров о полной  материальной ответственности с данными сотрудниками общества.  

16. Отчёты о среднесписочной численности работников с 2018 г. по настоящее время  с доказательством сдачи в налоговый орган.  

17. Бухгалтерская отчетность (ф.1, ф.2, ф.3, ф.4, ф.5) с 2018 года по настоящее время;  (ф.1, ф.2 с 2017 год по настоящее время поквартально с отметкой ИФНС);  

18. Расшифровка статей баланса: основные средства: год постановки на учет,  первоначальная и остаточная балансовая стоимость, размер амортизации в месяц, дата  последней переоценки (сч.01-02); перечень нематериальных активов; краткосрочные  финансовые вложения: выводы по эффективности и целесообразности краткосрочных  финансовых вложений, состав имущества, внесенное в качестве краткосрочных  финансовых вложений, рекомендации по возврату имущества, внесенного в качестве  краткосрочных финансовых вложений, рекомендации по возможности реализации  краткосрочных финансовых вложений; долгосрочные финансовые вложения: состав  

имущества, внесенное в долгосрочные финансовые вложения, анализ эффективности и  целесообразности долгосрочных финансовых вложений, вероятность возврата имущества,  внесенного в качестве долгосрочных финансовых вложений, рекомендации по  возможности реализации долгосрочных финансовых вложений в последующих стадиях  банкротства; свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество с  предоставлением копий технических паспорта БТИ; свидетельства о праве собственности  на земельные участки (или договоры аренды), сведения о величине земельного налога;  свидетельства о регистрации нематериальных активов (товарных знаков и т.д.); договоры,  на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества;  аналитическая справка по изменению структуры активов с 2018 г. по настоящее время.  

19. Справку, содержащую информацию о финансовых вложениях (сч.58), копии  полученных векселей.  

20. Справку, содержащую информацию о полученных кредитах и займах (сч. 66, 67).  

21. Справку, содержащую информацию о результатах ежегодных инвентаризаций  (основных средств, дебиторов и кредиторов, денежных средств) с 2018 г. по настоящее  время.  

22. Справку, содержащую информацию об аудиторских проверках бухгалтерской  отчетности и заключения о достоверности отчетности с 2018 г. по настоящее время.  

23. Положения об учетной политике с 2018 г., в том числе учетной политике для  целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем  документооборота организационной и производственной структур.  

24. Отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ,  структурных подразделений.  

25. Расшифровка кредиторской задолженности с указанием полного наименования  кредитора, его ИНН, адреса местонахождения, суммы долга, сроков и оснований  возникновения, наличии разногласий по актам сверок по установленной форме, справка о  задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием  раздельно размеров основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых  санкций до принятия заявления о признания должника банкротом (11.05.2021 г).  Расшифровка кредиторской задолженности, срок исполнения которой наступит в  ближайший месяц, 2 месяца, квартал, полугодие, год.  

26. Первичная документация по каждому кредитору. 27. Действующие контракты с основными поставщиками/подрядчиками. 

28. Расшифровка дебиторской задолженности с указанием с указанием полного  наименования дебитора, его ИНН, адреса местонахождения, суммы долга, сроков и  оснований возникновения (договора, счета-фактуры (УПД), товарно-транспортные  накладные, иные доказательства ее возникновения), наличие разногласий по актам сверок,  проводимые мероприятия по ее взысканию, прогнозируемый срок взыскания, вероятность  взыскания.  

29. Первичная документация по каждому дебитору. 30. Действующие контракты с основными покупателями/заказчиками. 

31. Расшифровка ссудной задолженности на текущую дату.  32. Действующие договоры займа и кредитные договоры.  

33. Действующие договоры залога, поручительств. 34. Судебные иски к обществу, в том числе исполнительное производство. 

35. Существующие претензии к обществу (с информацией об удовлетворении).  36. Материалы налоговых проверок и судебных процессов.  

37. Акты проверок налоговыми, правоохранительными и контролирующими  органами с 2018 год по настоящее время.  

38. Справку, содержащую информацию о балансовой стоимости активов,  используемых в производственном процессе.  

39. Справку, содержащую информацию о балансовой стоимости активов, не  используемых в производственном процессе.  

40. Справку, содержащую информацию об основных направлениях деятельности,  основные виды выпускаемой продукции, текущие и планируемые объемы производства.  

41. Список основного и вспомогательного производства. 42. Справку, содержащую информацию о загрузке производственных мощностей. 43. Список объектов непроизводственной сферы и затрат на их содержание. 

44. Список основных объектов, не завершенных строительством с расшифровкой  степени готовности объектов незавершенного строительства, размер средств,  необходимых для завершения строительных работ, и срок возможного пуска в  эксплуатацию объектов, обоснование необходимости или целесообразности завершения  строительных работ либо консервации объектов незавершенного строительства,  стоимость объектов незавершенного строительства.  

45. Справку, содержащую информацию о степени готовности незавершенного  производства, время и величина средств, необходимых для доведения его до готовой  продукции.  

46. Справку, содержащую информацию о размере запаса сырья и материалов, ниже  которого производственный процесс останавливается.  

47. Справку, содержащую информацию о размере запаса сырья и материалов,  который может быть реализован без ущерба для производственного процесса.  

48. Справку, содержащую информацию об обоснованности цен, по которым  приобретались сырье и материалы.  

49. Справку, содержащую информацию о причинах задержки реализации готовой  продукции.  

50. Справку, содержащую информацию об обоснованности отражения в балансе  расходов будущих периодов.  

51. Справку, содержащую информацию о возможности получения денежных средств  за отгруженные товары / оказанные услуги.  

52. Список запасов, реализация которых по балансовой стоимости затруднительна.  

53. Список материалов по расчету себестоимости на выпуск единицы продукции,  работы, услуги с предоставлением статей затрат с определением: статьи расходов,  которые являются необоснованными и непроизводительными; прогнозируемые  мероприятия по снижению расходов и планируемый эффект от их реализации; затраты на  содержание законсервированных объектов, мобилизационных мощностей и  государственных резервов (при их наличии); отпускные цены на продукцию, работы,  услуги с 2018 года по настоящее время; объемы производства по номенклатуре  выпускаемой продукции, работ, услуг с 2018 г. по настоящее время; общий объем  расходов на производство выпускаемой продукции, работ, услуг.  

54. Перечень движимого и недвижимого имущества должника, в том числе  выбывшего, с указанием дат и оснований отчуждения.  

55. Справку, содержащую информацию о степени износа основных средств, наличие  и краткая характеристика полностью изношенных основных средств, наличие и краткая  характеристика обремененных основных средств.  

56. Копии документов, подтверждающих право собственности на имущество, и  документов, удостоверяющих исключительные права на результаты интеллектуальной  деятельности.  

57. Копии документов о совершавшихся в течение трех лет до даты подачи  заявления сделках с недвижимым имуществом, ценными бумагами, долями в уставном  капитале, транспортными средствами и сделках.  

58. Документы об исполнении государственного оборонного заказа, или  заключенных государственных контрактах, договоров на поставку продукции.  

59. Документы о сезонных факторах, и их влияние на деятельность должника, о  наличие мобилизационных мощностей, наличие имущества ограниченного оборота,  необходимости осуществления дорогостоящих природоохранных мероприятий.  

60. Перечень структурных подразделений и схема структуры управления  предприятием;  

61. Перечень лиц, продолжающих свою деятельность в процедуре банкротства. 

62. Документы о характеристике систем документооборота, внутреннего контроля,  страхования, организационной и производственной структуры.  

63. Документы обо всех направлениях (видах) деятельности, осуществляемых  должником в течение не менее чем двухлетнего периода, предшествующего возбуждению  производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника  процедур банкротства, их финансовый результат.  

64. Иные имеющиеся документы. 

Из содержания переписки должника и временного управляющего (л.д. 31-32)  апелляционный суд установил, что руководителю должника перечень истребуемых  временным управляющим документов был направлен.  

Из данного перечня документов временному управляющему руководителем  должника были направлены: (1) выписка из ЕГРЮЛ в отношении должника (пункт 1),  (2) договор купли-продажи доли в обществе (пункт 8.3), (3) информационное письмо о  присвоении кодов статистики (пункт 1.2), (4) решение о создании общества (пункт 5.1),  (5) свидетельство ИНН (о постановке на налоговый учет, пункт 1.1), (6) свидетельство  ОГРН (о государственной регистрации общества, пункт 5.3), (7) список участников  общества (пункт 5.5), (8) устав и изменения к нему (пункт 5.4), (9) бухгалтерские балансы  за 2020, 2021 и 2022 годы (пункт 17), (9) выписки банка по расчетным счетам должника  (пункт 4). Данные документы были направлены в адрес временного управляющего по  адресу электронной почты временного управляющего (л.д. 19-21). В качестве  доказательства факта направления ответчиком представлены скриншоты страниц  электронной почты. Адрес электронной почты временного управляющего использовался  именно тот, который указан самим временным управляющим в рассмотренном судом  ходатайстве (л.д. 2). Факт актуальности адреса электронной почты временного  управляющего подтверждается использованием его в переписке между временным  управляющим и работником должника, направлявшим соответствующие доказательства  по запросу временного управляющего (л.д. 31-32).  

Арбитражный суд первой инстанции при рассмотрении ходатайства временного  управляющего установил, что документы были направлены временному управляющему  по электронной почте, то есть не в виде заверенных копий. Апелляционный суд пришел к  выводу, что представление документов посредством электронной почты (соответственно,  в виде незаверенных копий) не является в настоящем случае подтверждением  неправильного применения судом первой инстанции норм материального и  процессуального права, поскольку отсутствие заверения копий документов не  свидетельствует об их недостоверности и не препятствует их использованию для целей  проведения анализа финансово-хозяйственной деятельности общества.  

В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О  бухгалтерском учете каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению  первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету  документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в  том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок. Документы, которыми  оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются  руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то  лицами.  

В силу статьи 29 Закона о бухгалтерском учете первичные учетные документы,  регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские  

заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков,  устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного  дела, но не менее пяти лет после отчетного года.  

В соответствии со статьями 6 и 7 Закона о бухгалтерском учете организации обязаны  вести бухгалтерский учет и хранение учетных документов, регистров бухгалтерского  учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с  правилами организации государственного архивного дела. Ведение бухгалтерского учета  и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем  экономического субъекта.  

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у  руководителя предполагается и является обязательным требованием закона, то именно  руководитель должника обязан доказать отсутствие документации.  

Исходя из изложенного, в понимании апелляционного суда распределение бремени  доказывания в настоящем спор должно осуществляться следующим образом: директор  должника в данном случае должен доказать факт передачи копий документов временному  управляющему Общества либо доказать, что таких документов в его распоряжении не  имеется.  

Применительно к обстоятельствам настоящего спора для возложения обязанности по  предоставлению копий документов руководитель должника должен обладать этими  документами либо (при их отсутствии) иметь возможность их восстановления.  

В том случае, если он не обладает необходимыми документами и не имеет  возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не  может, что, однако, не освобождает ответчика от иных негативных последствий  невыполнения обязанности по передаче документов, заключающихся в публично-правовой ответственности, а также привлечении к субсидиарной ответственности по  обязательствам должника по правилам главы III.2 Закона о банкротстве.  

По факту непредставления части документов именно руководитель должника  ФИО1 возлагает на себя риски наступления неблагоприятных последствий в  случае установления факта намеренного сокрытия, уничтожения документов,  опровергающего е позицию о представлении временному управляющему всех имеющихся  у нее документов о хозяйственной деятельности должника.  

Процедура наблюдения в отношении должника введена 27.03.2023. Соответственно,  три предшествующих введению процедуры наблюдения календарных года – 2020, 2021,  2022. В настоящем случае требовать копии документов за 2017 (пункт 17) и 2018-2019  годы (пункты 4, 5.7-5.10, 12.2, 16, 17, 21-23, 37, 53 (два подпункта) временный  управляющий не вправе.  

Временным управляющим в п. 25 перечня неверно указана дата принятия  арбитражным судом к производству заявления о признании должника банкротом (должно  быть указано 03.02.2023).  

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 22, 23 Постановления N 7, при  предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд,  исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение  объективно возможным; по смыслу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ кредитор не вправе  требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление  такого исполнения объективно невозможно.  

Из содержания указанных норм следует необходимость суда исследовать вопрос  фактического нахождения всех истребуемых документов и имущества у лица, к которому  предъявлено требование об их передаче; судебный акт, обязывающий передать документы  и имущество, отсутствующие у лица, не может обладать признаками исполнимости.  

Между тем, вынесения неисполнимого судебного акта недопустимо, поскольку  может создать угрозу необоснованного привлечения лица к ответственности за его  неисполнение.  

Апелляционный суд установил, что руководителем должника иные документы,  кроме указанных выше документов, в адрес временного управляющего не направлялись.  При этом руководитель должника не представил документы в полном объеме по перечню  временного управляющего, и не представлял временному управляющему исчерпывающих  пояснений, что соответствующая часть документов у него отсутствует. Презумпция о  нахождении всей необходимой временному управляющему документации у директора  юридического лица ответчиком не опровергнута.  

Апелляционный суд принимает во внимание, что часть истребуемых документов  могла вовсе не составляться должником, но все они относятся к экономической  деятельности должника и принципиально могут составляться экономическим субъектом  (в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица и масштаба его  деятельности).  

Пункт 64 перечня (иные имеющиеся документы) апелляционным судом понимается  так, что при наличии документов, не поименованных в первых 63 пунктах перечня (в силу  разнообразия видов экономической деятельности юридического лица), руководитель  должника вправе их представить, либо сообщить об их отсутствии.  

При этом информация о фонде оплаты труда, численности работников, список лиц,  которым выданы доверенности, положение об учетной политике общества, перечень  основных средств, расшифровка кредиторской и дебиторской задолженности и  соответствующие первичные документы имеются у каждого экономического субъекта, но  в данном случае они руководителем должника временному управляющему представлены  не были.  

Таким образом, согласно выводам апелляционного суда, имеются основания для  удовлетворения требований временного управляющего в отношении документов, не  переданных руководителем должника временному управляющему, с учетом ограничения  сроков (глубины) представления – начиная с 2020 года и исправления даты принятия к  производству арбитражным судом дела о банкротстве должника.  

Однако, как установил апелляционный суд, решением Арбитражного суда города  Москвы от 29.09.2023 должник признан несостоятельным (банкротом), введена процедура  конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена ФИО4, член Ассоциации СРО «МЦПУ» (ИНН 

<

***>, адрес для  направления корреспонденции: 454018, г. Челябинск, а/я 13553). Арбитражный суд первой  инстанции обязал руководителя должника в течение трех дней с даты утверждения  конкурсного управляющего передать бухгалтерскую и иную документацию должника,  печати и штампы, материальные и иные ценности должника конкурсному управляющему,  акт приема-передачи представить в суд.  

С учетом введения в настоящем случае следующей процедуры в рамках дела о  банкротстве отмена определения арбитражного суда первой инстанции лишена  процессуального смысла.  

Конкурсному управляющему необходимы документы о деятельности должника в  подлинниках. Таким образом, отмена обжалуемого судебного акта и возложение на  бывшего руководителя должника обязанности по передаче документов в копиях  временному управляющему, полномочия которого прекращены в связи с открытием в  отношении должника конкурсного производства, будет фактически неисполнимым.  

При этом, в Постановлении от 05.02.2007 N 2-П Конституционный Суд Российской  Федерации указал, что общеправовой принцип правовой определенности предполагает  стабильность правового регулирования и исполнимость вынесенных судебных актов.  

Учитывая изложенное, коллегия судей считает, что обжалуемое определение  арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене.  

В случае неисполнения бывшим руководителем должника обязанности по передаче  документов в подлинниках и материальных ценностей конкурсному управляющему,  

последний не лишен возможности обратиться в суд с соответствующим ходатайством об  их истребовании.  

В настоящем случае апелляционный суд принимает во внимание правовую позицию  Арбитражного суда Московского округа, изложенную в постановлении от 16.06.2021  N Ф05-12080/2021 по делу N А40-192811/2020 при разрешении спора из сходных  обстоятельств.  

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса РФ апелляционная жалоба на  определение об истребовании сведений не облагается государственной пошлиной.  

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса  Российской Федерации  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 августа 2023 года по делу № А4014503/2023 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано  в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд  Московского округа.  

Председательствующий судья: А.Г. Ахмедов  

Судьи: А.А. Комаров  

 Ю.Л. Головачева