АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-7265/2023

Дело № А65-5457/2022

г. Казань

02 октября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 октября 2023 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мельниковой Н.Ю., 

судей Сабирова М.М., Савкиной М.А.,

при участии представителей:

истца – ФИО1 по доверенности,

ответчика – ФИО2 по доверенности,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Татинвестстрой»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.04.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2023

по делу № А65-5457/2022

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Риоба Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Татинвестстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности,

по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Татинвестстрой» к обществу с ограниченной ответственностью «Риоба Строй» о взыскании неустойки,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Риоба Строй» (далее – истец, ООО «Риоба Строй») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Татинвестстрой» (далее – ответчик, ООО «СК «Татинвестстрой») о взыскании  задолженности в размере 3 071 430 руб., договорной неустойки в размере 221 142,96 руб. за период с 19.01.2022  по 31.03.2022.

Ответчик обратился в суд со встречным  уточненным иском о взыскании с истца   4 000 965,85 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ, 7 159 623,10 руб. неустойки за нарушение сроков устранения недостатков, 675 538,32 руб. стоимости устранения недостатков.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.04.2023 по делу № А65-5457/2022 первоначальные исковые требования удовлетворены в заявленном размере. Встречные исковые требования удовлетворены частично, с ООО «Риоба Строй» в пользу ООО «СК «Татинвестстрой» взыскано 706 749,60 руб. неустойки, 675 538,32 руб. убытков. В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

В результате произведенного зачета с ООО «СК «Татинвестстрой» в пользу ООО «Риоба Строй» взыскано 1 910 285,04 руб. задолженности и 39 463 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Дополнительным решением от 11.05.2023 с  ООО  «Риоба Строй» в пользу ООО   «СК «Татинвестстрой» взысканы  расходы  по оплате   экспертизы в размере  197 240,64 руб. 

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2023 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.04.2023 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением арбитражного суда и постановлением арбитражного апелляционного суда ООО «СК «Татинвестстрой» обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты по встречному иску ООО «СК «Татинвестстрой» к ООО «Риоба Строй» в части, в которой в удовлетворении исковых требований ООО «СК «Татинвестстрой» к ООО «Риоба Строй» отказано, принять новый судебный акт, которым  в удовлетворении исковых требований ООО «Риоба Строй» к ООО  «СК «Татинвестстрой» отказать полностью; встречные исковые требования ООО  «СК «Татинвестстрой» к ООО «Риоба Строй» удовлетворить полностью, взыскать с ООО  «Риоба Строй» в пользу ООО  «СК «Татинвестстрой» неустойку за нарушение сроков выполнения работ по договору за период с 09.10.2021 по 11.01.2022 в сумме 4 000 965 (четыре миллиона девятьсот шестьдесят пять) рублей 85 копеек, неустойку за нарушение сроков устранения недостатков по договору за период с 21.02.2022 по 09.02.2023 в сумме 7 159 623 (семь миллионов сто пятьдесят девять тысяч шестьсот двадцать три) рубля 10 копеек, стоимость устранения недостатков выполненных по договору работ в сумме 675 538 (шестьсот семьдесят пять тысяч пятьсот тридцать восемь) рублей 32 копейки  по основаниям, изложенным в жалобе.

В частности заявитель кассационной жалобы указывает, что не наступил  срок выплаты  гарантийного удержания, предусмотренных  пунктом  3.1.3 договора,  акт выполненных обязательств сторонами не подписан, недостатки  не устранены, также не согласен с выводами судов в части не применения  зачета  неустойки и применения положений статьи  333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее– ГК РФ) по встречному  иску.

От ООО «Риоба Строй» поступил отзыв на кассационную жалобу, в котором просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы,  отзыва на нее, заслушав явившихся представителей истца и ответчика, проверив в соответствии с пунктом 1 статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и  апелляционной инстанций   норм материального и процессуального права, суд округа приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения кассационной жалобы ввиду следующего.

Арбитражными судами первой  и апелляционной инстанций  при рассмотрении настоящего спора установлено, что между истцом  (подрядчик) и ответчиком (заказчик) был заключен договор строительного подряда №ЗД-М-77 от 12.05.2021, по условиям  которого заказчик поручает, а  подрядчик  принимает  на себя обязательство выполнить в соответствии с условиями договора и утвержденной проектной документацией весь комплекс работ по возведению монолитных железобетонных конструкций на объекте «Многофункциональное здание по адресу РТ, 

<

...> (3 очередь)» (далее - Объект).

Согласно пункту 1.2 договора, работы по возведению монолитных железобетонных конструкций Объекта выполняются по этапам на основании согласованной и утвержденной сторонами спецификации №1, являющейся обязательным приложением №1 к договору, при этом срок выполнения работ в соответствии с разделом 6 договора определяется графиком производства работ, являющийся обязательным приложением №2 к договору.

Стоимость работ, подлежащих выполнению составляет 37 197 350 руб. (в том числе НДС 20%), является ориентировочной и определяется исходя из фактически выполненных работ, в соответствии со спецификацией №1, являющейся обязательным приложением № 1 к договору ( пункт 2.2 договора).

Разделом 3 договора определен порядок оплаты, согласно которому  заказчик в течение 5  рабочих дней с момента подписания  договора  перечисляет подрядчику аванс в размере 3 719 735 руб. (в том числе НДС  20%), что составляет 10 %  от общей стоимости работ по договору.

Последующие оплаты выполненных и принятых за отчётный период работ/этапа работ производятся  заказчиком течение 5  рабочих дней со дня приемки заказчиком выполненных подрядчиком за отчетный период работ/этапа работ и подписания сторонами акт выполненных работ, оформленный по форме КС-2 и справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3, за вычетом части ранее выплаченных авансов пропорционально общей стоимости выполненных работ за отчетный период и гарантийного удержания в размере 5%  от суммы указанной в акте о приемке выполненных работ/этапа работ за отчетный период (пункт 3.1.2 договора).

Разделом 6 договора предусмотрено, что подрядчик имеет право на соразмерное продление сроков сдачи работ в случае виновного неисполнения заказчиком условий по настоящему договору, в том числе, нарушения сроков оплаты по договору на срок более 10  рабочих дней (пункт  6.5 договора), а в  случае несвоевременного виновного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных договором и влияющих на возможность исполнения обязательств подрядчиком (уклонение и искусственное затягивание сроков сдачи приемки работ (этапов работ)), сроки, согласно графику производства работ, соразмерно переносятся на количество дней, несвоевременного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных договором ( пункт 6.6 договора).

Ответственность сторон согласована разделом 10 договора, при этом за нарушение определённых договором сроков выполнения работ, сроков устранения недостатков заказчик вправе требовать у подрядчика уплаты неустойки в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки, до полного выполнения соответствующих обязательств по договору ( пункт 10.6 договора), за нарушение определенных договором сроков приемки и/или оплаты работ подрядчик вправе требовать у заказчика уплаты неустойки в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки, до полного выполнения соответствующих обязательств по настоящему договору ( пункт 10.6.1 договора).

Строительная площадка с документацией была передана ответчиком истцу по акту приема-передачи строительной площадки от 20.05.2021.

Во исполнение условий договора истец предъявил ответчику к приемке выполненные по договору работы на общую сумму 42 115 430 руб., что подтверждено актами о приемке выполненных работ, справками  о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 25.06.2021  на сумму 5 824 650 руб., № 2 от 28.07.2021  на сумму 9 294 700 руб., № 3 от 27.08.2021  на сумму 9 836 630 руб., № 4 от 30.09.2021 на сумму 658 380  руб., № 5 от 02.10.2021  на сумму 7 494 370 руб., № 6 от 29.10.2021  на сумму 7 286 250 руб., № 7 от 11.01.2022 на сумму 1 720 450 руб.

Ответчик  перечислил истцу платежным поручением № 241 от 19.05.2021-1 000 000 руб.,  №277 от 26.05.2021  -  2 700 000 руб., № 334 от 03.06.2021  -   1 000 000 руб.,  № 407 от 17.06.2021  -   1 000 000 руб.,   № 412 от 21.06.2021  -   1 500 000 руб., №492 от 02.07.2021 -  2 000 000 руб.,  № 504 от 07.07.2021  -   3 500 000 руб., №621 от 03.08.2021 -  5 500 000 руб., №657 от 09.08.2021- 500 000 руб., № 782 от 01.09.2021  -   3 000 000 руб., № 800 от 07.09.2021 - 3 000 000 руб., № 813 от 09.09.2021 -  500 000 руб., № 872 от 23.09.2021  -   200 000 руб., № 878 от 29.09.2021 -  200 000 руб., № 915 от 01.10.2021-1 000 000 руб., № 932 от 05.10.2021 -   4 000 000 руб., № 940 от 08.10.2021 - 1 200 000 руб., № 964 от 14.10.2021 сумму в размере  200 000 руб., № 990 от 21.10.2021 сумму в размере  300 000 руб., №1021 от 02.11.2021 сумму в размере  2 000 000 руб., № 1049 от 09.11.2021 сумму в размере  2 500 000 руб., №1060 от 12.11.2021 сумму в размере  1 500 000 руб. ( т.1, л.д.34-55).

25.11.2021 истец направил ответчику дополнительное соглашение от 28.10.2021 №1, оригинал акта о выполнении договорных обязательств от 29.10.2021, которые  ответчик не подписал,  указав на наличие недостатков, приложив акт №1 о недостатках выполненных работ от 26.11.2021.

31.01.2022  истец направил в адрес ответчика претензию с требованием  оплаты задолженности.

Телеграммой от 07.02.2022 ответчик уведомил истца о необходимости явиться на обследование выполненных работ.

Актом осмотра от 10.02.2022 комиссией зафиксированы дефекты (недостатки), отражено особое мнение представителя истца.

Претензией  от 07.02.2022 №5 ответчик потребовал от истца  уплатить неустойку за нарушение срока выполнения работ, срока устранения недостатков, убытков.

Первоначальные требования мотивированы наличием задолженности за выполненные работы.

Встречные требования обоснованы нарушением срока выполнения работ, некачественным выполнением работ, неустранением недостатков, что привело  к  возникновению убытков.

При рассмотрении настоящего спора арбитражные суды  первой и апелляционной инстанций  установили  следующие обстоятельства.

Суды  пришли  к выводу, что спорные правоотношения сторон регулируются  положениями главы 37 ГК РФ.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) в установленный срок определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Арбитражные  суды установили, что в порядке, предусмотренном статьями 720, 753, 760 ГК РФ и договором, выполненные по договору работы на сумму 42 115 430 руб. переданы ответчику, что сторонами не оспаривается и подтверждено материалами дела.

Ответчик оплатил 39 044 000 руб., что так же сторонами признается и подтверждено материалами дела.

Признавая  первоначальные требования обоснованными,  суды исходили из следующего.

Согласно условиям договора оплата выполненных и принятых за отчётный период работ/этапа работ производится заказчиком течение 5  рабочих дней со дня приемки заказчиком выполненных подрядчиком за отчетный период работ/этапа работ и подписания сторонами акта выполненных работ, оформленного по форме КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3, за вычетом части ранее выплаченных авансов пропорционально общей стоимости выполненных работ за отчетный период и гарантийного удержания в размере 5%  от суммы указанной в акте о приемке выполненных работ/этапа работ за отчетный период. При этом сумма гарантийного удержания от стоимости всех выполненных работ в размере 5% (пункт 3.1.3 договора), выплачивается заказчиком подрядчику в течение 5 рабочих дней со дня подписания сторонами акта выполнения договорных обязательств.

Судами установлено, что  работы выполнены по договору и переданы ответчику по актам в период с  11.01.2021 по  13.11.2021.

Сопроводительным письмом от 25.11.2021 №01-25/11/21 истец направил оригинал акта выполненных работ от 29.10.2021,  который получен ответчиком 15.12.2021, следовательно, с учетом пункта 8.2 договора (5 дней на подписание) и пункта 3.1.2  договора (5 дней на оплату), срок оплаты по 27.12.2021.

Суды установили, что отказ ответчика в подписании акта о выполнении договорных обязательств не освобождает его от обязанности оплатить выполненные работы, при этом ответчик не лишен права обратиться за защитой своих прав, предусмотренных договором, что им было и сделано.

В соответствии с пунктом 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 24.01.2000  № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно статье 711 ГК РФ по договору подряда, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Установив  по делу  обстоятельства, оценив  представленные доказательства,  суды пришли к  выводу  о том, что мотивы отказа ответчика от оплаты работ, и подписания акта о выполнении договорных обязательств являются необоснованными,  выполненные работы  подлежат оплате, взысканию подлежит сумма в размере  3 071 430 руб.

Также истец заявил к взысканию  пени  в связи с неоплатой выполненных работ за период  с 19.01.2022 по 31.03.2022.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом  10.6.1 договора предусмотрено, что за нарушение определенных договором сроков приемки и/или оплаты работ подрядчик вправе требовать у заказчика уплаты неустойки в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки, до полного выполнения соответствующих обязательств по настоящему договору.

Проверив расчет неустойки суды признали его правильным; период просрочки определен с учетом условий  договора и положений закона.

Ответчик  контррасчет неустойки не представил,  о не соразмерности неустойки и применении положений  статьи  333  ГК РФ  не заявил.

В связи с  чем, арбитражные суды  установили  основания   для взыскания  суммы  неустойки в размере 221 142,96 руб.

По встречному иску  ответчик заявил о взыскании  4 000 965,85 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ, 7 159 623,10 руб. неустойки за нарушение сроков устранения недостатков, 675 538,32 руб. стоимости устранения недостатков.

Судами проверена правильность расчета периода исчисления и расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ в размере  4 000 965,85 руб. за период с 09.10.2021 по 11.01.2022.

Условиями пункта 6.2 договора и приложением №2 к договору (график производства работ) сторонами согласован срок выполнения работ в течении 20 недель с даты передачи строительной площадки.

Строительная площадка с документацией была передана ответчиком истцу по акту приема-передачи строительной площадки от 20.05.2021.

Пунктом 6.6 договора предусмотрено, что в случае несвоевременного виновного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных договором и влияющих на возможность исполнения обязательств подрядчиком (уклонение и искусственное затягивание сроков сдачи приемки работ (этапов работ)), сроки, согласно графику производства работ, соразмерно переносятся на количество дней, несвоевременного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных договором.

Согласно пункту 3.1.1 договора, ответчик  обязался перечислить аванс в течение 5 рабочих дней с даты подписания договора   (12.05.2021).

Арбитражные  суды установили, что фактически аванс в размере 10% был перечислен истцу 03.06.2021, с просрочкой исполнения на 14  дней.

Согласно пункту 10.6 договора, за нарушение определённых договором сроков выполнения работ, сроков устранения недостатков заказчик вправе требовать у подрядчика уплаты неустойки в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки, до полного выполнения соответствующих обязательств по настоящему договору.

Последние работы сданы  истцу  29.10.2021, акт о выполнении договорных обязательств  имеет дату 29.10.2021, окончание работ датировано 13.11.2021, о чем сторонами указано в акте о приемке выполненных работ №7 от 11.01.2022  и справке о стоимости выполненных работ и затрат №7 от 11.01.2022.

На основании  указанных обстоятельств, суды пришли к выводу о том, что арифметически расчет неустойки ответчиком  произведен не верно, что  размер неустойки за нарушение срока выполнения работ за период с 25.10.2021 по 13.11.2021 составляет в общей сумме 743 947 руб. 

Также ответчик заявил требование о взыскании неустойки за нарушение срока устранения недостатков в размере 7 159 623,10 руб. за период с 21.02.2022 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 09.02.2023.

В силу статьи 756 ГК РФ при предъявлении требований, связанных с ненадлежащим качеством результата работ, применяются правила, предусмотренные пунктами 1-5 статьи 724 ГК РФ.

Ответчиком указано  на наличие недостатков в выполненных работах, в связи с чем,  заявлено ходатайство о проведении по делу экспертизы.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.10.2022 удовлетворено ходатайство ответчика о назначении судебной экспертизы, производство которой поручено эксперту ООО «Центр судебной независимой оценки «Эталон» ФИО3

Согласно заключению эксперта от 09.01.2023 № О/1300-10/22,  работы по возведению монолитных и железобетонных конструкций на объекте, «Многофункциональное здание по адресу: РТ 

<

...> очередь)» выполненные ООО «Риоба Строй» в частности: - плита перекрытия МП-5 на отметке -0.290 в осях 1-6 А-Е, подвал, - плита перекрытия МП-7 на отметке +3.910 в осях 1-6 А-Е, 1 этаж, - плита перекрытия МП-8 на отметке +8.110 в осях 1-3 И-М, 2 этаж, - плита перекрытия МП-9 на отметке +8.110 в осях 1-6 А-Е, 2 этаж, - стены лестничных клеток ЛМ-3 в осях 4-5 Н-П, Л-М в осях 9-11 Ж-И, - колонн К2-3 в осях 10 Е-Ж, 2 этаж частично не соответствуют требованиям нормативно-строительной документации, строительным нормам и правилам, а именно эстетико-психологическим требованиям к несущим конструкциям.

Причиной отклонения от прямолинейности и плоскостности поверхности на участке длиной 1-3 м и местные неровности поверхности бетона плит перекрытий МП-5 (подвал), МП-7 (первый этаж), МП-9 (второй этаж) в осях 1-6 А-Е, превышения допустимого предельного отклонения линий пересечения плоскостей от вертикали стен лестничной клетки Л-М в осях 9- 11 Ж-И и колонны К 10 в осях Е-Ж (2 этаж), является не выполнение или не надлежащее выполнение технических требований, которые следует выполнять при бетонировании монолитных конструкций и проверять при операционном контроле, включая допустимую прочность бетона при распалубке, согласно таблицы 5.11 СП 70.13330.2012 Несущие и ограждающие конструкции. Причина дефектов – в нарушении технологического процесса при отсутствии надлежащего контроля. Характер выявленных дефектов определяет причину возникновения этих дефектов. Причина дефектов – в нарушении технологического процесса подрядной организацией при отсутствии надлежащего контроля.

Представленное экспертное заключение, с учетом документального и нормативного обоснования, сторонами не оспорено. В материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства недостоверности выводов эксперта, составившего экспертное заключение, а равно доказательства, опровергающие выводы эксперта, заявлений о фальсификации доказательств не представлялось.

Учитывая изложенное  и отсутствие  в заключении эксперта каких-либо неясностей и противоречий, суды  признали указанное экспертное заключение надлежащим доказательством по делу.

Экспертным заключением № О/1300-10/22 от 09.01.2023 подтвержден факт наличия недостатков в выполненных работах.

Судами  проверена правильность расчета периода исчисления и расчет неустойки за нарушение срока устранения недостатков.

По правилам пункта 3 статьи 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

Согласно статье 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, требованиям технических норм и строительных норм и правил.

Подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока (пункт 1 и 2 статьи 755 ГК РФ).

В пункте 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснено, что заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

Телеграммами и письмами, представленными в материалы, дела подтверждается наличие претензий по качеству выполненных работ (№278 от 17.12.2021)

Актом №1 о недостатках выполненных работ от 26.11.2021 и актом осмотра от 10.02.2022 комиссией зафиксированы дефекты (недостатки), отражено особое мнение представителя истца.

Согласно пункту 10.6 договора, за нарушение определённых договором сроков выполнения работ, сроков устранения недостатков заказчик вправе требовать у подрядчика уплаты неустойки в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки, до полного выполнения соответствующих обязательств по настоящему договору.

Таким образом, суды пришли к  выводу, что размер неустойки за нарушение срока выполнения работ за спорный период составляет  6 323 549,50 руб.

Определяя разумный размер подлежащей взысканию неустойки, суды  учли ее компенсационный характер, а также необходимость соблюдения баланса  интересов истца и ответчика.

Ответчиком заявлено ходатайство о снижении подлежащей взысканию с него неустойки по статье 333 ГК РФ ввиду несоразмерности ее размера последствиям нарушенного обязательства, просил снизить размер начисленной истцом неустойки.

В соответствии с пунктом статьи 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

В пункте 78 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что правила о снижении размера неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются в случаях, когда неустойка определена законом и основанием для применения этой нормы может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

С учетом обстоятельств дела, суды признали  размер неустойки чрезмерным и завышенным, не соответствующим последствиям нарушенного обязательства, уменьшив  сумму до  706 749,60  руб., что составляет 10% от расчетной суммы (74 394,7 руб. +632 354,9 руб.).

Кроме  этого,  ответчик  заявил требование о взыскании убытков, по устроению недостатка выполненных работ в размере 675 538,32 руб.

В силу пункта 1 статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательства и определяемые по правилам, предусмотренным  статьей 15 ГК РФ.

Согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Для возмещения убытков лицо, требующее их возмещения в судебном порядке, должно в силу части 1 статьи 65 АПК РФ доказать факт нарушения стороной обязательств по договору, наличие причинной связи между понесенными истцом убытками и ненадлежащим исполнением ответчиком обязательства по договору, документально подтвердить размер убытков.

Факт наличия недостатков выполненных работ подтвержден заключением эксперта № О/1300-10/22 от 09.01.2023, согласно которому сметная стоимость устранения недостатков выполненных работ на исследуемых участках конструкций на 3-ий квартал 2022 составила  675 538,32 руб.  

Разделом 10 договора сторонами согласовано, что подрядчик несет в полном объеме гражданскую ответственность за убытки и вред, причиненный третьим лицам, за весь период работ, включая упущенную выгоду (пункт 10.3 договора), кроме того подрядчик несет перед заказчиком ответственность за качество поставляемых материалов, соответствие материалов и оборудования проектным спецификациям, государственным стандартам и техническим условиям и несет риск предъявления к возмещению убытков, связанных с ненадлежащим качеством, несоответствием строительным спецификациям, государственным стандартам и техническим условиям (пункт 10.7 договора).

Как следует из пункта 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», исходя из смысла пункта 1 статьи 723 ГК РФ, заказчик вправе устранить недостатки работ подрядчика своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов, в случае, если право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Истец, имея гарантийные обязательства перед ответчиком, добровольно недостатки не устранил.

Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

В соответствии с пунктом  11 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации  от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» применяя статью 15 ГК РФ, следует учитывать, что по общему правилу лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Возмещение убытков в меньшем размере возможно в случаях, предусмотренных законом или договором в пределах, установленных гражданским законодательством.

Подтвержденная  сметная стоимость устранения недостатков выполненных работ, согласно заключения эксперта № О/1300-10/22 от 09.01.2023 составляет 675 538,32 руб.

Суды  пришли к  выводу, что указанная сумма  убытков  также  подлежит удовлетворению.

Оценивая  доводы  заявителя, суд  апелляционной  инстанции установил, что стороны в двустороннем порядке в последних актах по форме КС-2. КС-3 № 7 обоюдно указали, что дата окончания выполнения работ 13.11.2021.

Из материалов  дела  следует, работы выполнены и переданы ответчику по актам в период с 11.01.2021 по 13.11.2021.

В соответствии с пунктом  8.2 договора приемка выполненных работ по этапу производится в течение 5  рабочих дней с момента уведомления подрядчика к сдаче этапа работ.

Сопроводительным письмом №01-25/11/21 от 25.11.2021 истец направил оригинал акта о выполнении договорных обязательств от 29.10.2021, что подтверждено  материалами дела и ответчиком не оспаривалось.

Данный акт получен ответчиком 15.12.2021, следовательно, с учетом пункта 8.2 договора (5 дней на подписание) и пункта 3.1.2 договора (5 дней на оплату), срок оплаты по 27.12.2021. Форма акта выполнения договорных обязательств сторонами не согласована, законодательно не определена, соответственно, его составление производится в произвольной форме.

Из  согласованного сторонами порядка оплаты выполненных работ (пункты 3.1.1, 3.1.2 договора) условие об оплате,  не поставлено  в зависимость от сдачи исполнительной документации.

Кроме этого, стороны прямо согласовали, что оплата выполненных и принятых за отчётный период работ/этапа работ производится заказчиком течение 5  рабочих дней со дня приемки заказчиком выполненных подрядчиком за отчетный период работ/этапа работ и подписания сторонами акта выполненных работ, оформленный по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 (пункт 3.1.2 договора).

Довод ответчика о том,  что вывод суда том, что вследствие просрочки заказчиком уплаты аванса на 14 дней, период просрочки начисления неустойки подрядчику следует исчислять с 25.10.2021, а не с 09.10.2021  также оценен и отклонен.

Условиями пункта 6.2 договора и приложением №2 к договору (график производства работ) сторонами согласован срок выполнения работ в течении 20 недель с даты передачи строительной площадки.

Строительная площадка с документацией была передана ответчиком истцу по акту приема-передачи строительной площадки от 20.05.2021.

Согласно пункту 3.1.1 договора, ответчик обязался перечислить аванс в течение 5 рабочих дней с даты подписания договора (12.05.2021) в размере 3 719 735 руб., что составляет 10% от общей стоимости работ по договору.

Аванс подлежал перечислению до 19.05.2021, ответчик перечислил аванс платежными поручениями № 241 от 19.05.2021  на сумму 1 000 000 руб., № 277 от 26.05.2021 на сумму 2 700 000,00 руб., № 334 от 03.06.2021  на сумму 1 000 000  руб.

Таким образом, аванс в размере 3 719 735 руб.  в полном объеме перечислен подрядчику 03.06.2021 то есть   с просрочкой 14 календарных дней или 10 рабочих дней, с учетом заявленного довода истца о выходном дне 13.05.2021

Пунктом 6.6 договора предусмотрено, что в случае несвоевременного виновного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных договором и влияющих на возможность исполнения обязательств подрядчиком (уклонение и искусственное затягивание сроков сдачи приемки работ (этапов работ)), сроки, согласно графику производства работ, соразмерно переносятся на количество дней, несвоевременного исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных  договором. Просрочка оплаты аванса ответчиком не оспорена.

Также отклонен довод  ответчика  о необоснованном применении  судом первой инстанции  статьи 333  ГК РФ.

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть на реализацию требования статьи 17 Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц (Определение Конституционного Суда Российской Федерации  от 21.12.2000 № 263-0)

С учетом правовой позиции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81                            «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании стаьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами.

В каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон, а кроме того обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2022 № 305-ЭС21-22419).

Степень соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения.

Оценив представленные в материалы   дела  доказательства и заявленные доводы в совокупности и взаимосвязи, суды установили основания для применения  статьи  333 ГК РФ  и уменьшении  неустойки  в связи с ее явной несоразмерностью  последствиям  нарушения обязательства.

При рассмотрении спора  в  судах первой и апелляционной инстанций  ответчик  не заявлял  доводов  о  не наступления срока по уплате гарантийного удержания  в связи с не подписанием акта выполненных обязательств  по пункту 3.1.3. 

В силу  статьи 286 АПК РФ суд  кассационной инстанции не вправе давать оценку  доводам, которые не были предметом  исследования  судов первой и  апелляционной инстанций.

При рассмотрении настоящего иска  удовлетворены требований  ответчика  по его встречному  иску в  части взыскания  с истца убытков  - стоимости некачественных выполненных работ, что может свидетельствовать о том, что акт,  указанный  в пункте  3.1.3. между  сторонами подписан  не будет.

В части доводов заявителя  о не применении зачета, судом  кассационной инстанции также установлено, по встречному  иску заявителем  заявлены  исковые  требования, включающие  в  себя  сумму неустойки, которая, по его мнению, должна быть учтена судами  и принята в качестве ранее заявленного им зачета.  Тем  не менее,  сам заявитель включил  указанные суммы  при предъявлении встречного иска и которые судом первой  инстанции приняты   в порядке части  5 статья  170 АПК РФ. 

Таким  образом, при рассмотрении настоящего спора  арбитражные суды  установили все существенные обстоятельства,  оценили представленные сторонами доказательства  и доводы  в их совокупности.

Доводы кассационной жалобы изучены судом, однако, они подлежат отклонению, поскольку указанные в кассационной жалобе доводы не опровергают законность и обоснованность принятых по делу судебных актов и правильности выводов судов, а свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку.

Переоценка доказательств и установление новых обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ.

Иная оценка заявителем жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов судами нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Таким образом, на основании вышеизложенного суд кассационной инстанции считает, что оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.04.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2023 по делу № А65-5457/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                   Н.Ю. Мельникова

 

Судьи                                                                          М.М. Сабиров

 

                                                                                     М.А. Савкина