АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел. (4842) 505-902, 8-800-100-23-53; факс: (4842) 505-957, 599-457; http://kaluga.arbitr.ru; e-mail: kaluga.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А23-5091/2017

7 декабря 2017 года

г. Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 30 ноября 2017 года.

Полный текст решения изготовлен  7 декабря 2017 года.

 

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Кретовой И.А., при ведении протокола помощником заместителя председателя суда Киселевой Ю.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Аква" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, - муниципального предприятия города Обнинска Калужской области "Теплоснабжение" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)

о признании недействительным решения от 24.05.2017 №40-34РНП/2017,

 

при участии в судебном заседании:

от заявителя – представитель ФИО1 по доверенности от 07.07.2017, паспорт,

от заинтересованного лица – представитель ФИО2 по доверенности от 28.12.2016 № 24д, удостоверение, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Аква" обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области от 24.05.2017 №40-34РНП/2017 о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации в отношении ООО "Аква".     

В обоснование заявленных требований общество указало на заинтересованность в заключении контракта и отсутствие вины в форме умысла на уклонение от заключения контракта.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования. 

Представитель УФАС в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований, поддержал доводы отзыва, считая, что решение от 24.05.2017  принято обоснованно и соответствует закону.       

 

Определением от 14.07.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено муниципальное предприятие города Обнинска Калужской области "Теплоснабжение".

Третье лицо муниципальное предприятие города Обнинска Калужской области "Теплоснабжение" представителя в суд не направило, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом, отзыв не представило.

В силу норм ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие не явившихся представителей заявителя и третьего лица.

 

Исследовав доводы, изложенные в заявлении, отзывах по делу, изучив и оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

28.03.2017 на официальном сайте Российской Федерации для размещенияинформации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru (далее                     официальный сайт) опубликовано извещение №0137300037717000095 о проведении открытого аукциона в электронной форме, предметом которого является поставка запорной арматуры, (далее Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта, согласно извещению о проведении Аукциона составила 2 555 552,36 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 11.04.2017 №0137300037717000095-3 победителем электронного аукциона было признано общество с ограниченной ответственностью "Аква" с предложенной ценой контракта 1 716 681,10 рублей.

20.04.2017 заказчиком - МП "Теплоснабжение" составлен протокол об отказе от заключения контракта, которым установлено, что ООО "Аква" уклонилось от заключения контракта, т.к. в регламентированный срок не предоставило надлежащее обеспечение исполнения контракта.

02.05.2017 МП "Теплоснабжение" заключило государственный контракт с ООО "Сталькор" - участником, занявшим второе место по результатам проведения электронного аукциона.

04.05.2017 в адрес Калужского УФАС России поступило обращение МП "Теплоснабжение" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "Аква" в связи с уклонением от заключения контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме №0137300037717000095, предметом которого является поставка запорной арматуры.

22.05.2017 (в полном объеме решение изготовлено 24.05.2017г.) по результатам рассмотрения обращения, Комиссия Калужского УФАС России решила включить в реестр недобросовестных поставщиков сведения в отношении ООО "Аква" (ИНН: 

<

***>).

ООО "Аква" не согласившись с принятым решением подало заявление в Арбитражный суд Калужской области о признании незаконным решения Калужского УФАС России от 24.05.2017 года по обращению №40-34РНП/2017 о внесении ООО "Аква" в реестр недобросовестных поставщиков.

 

            В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из приведенных норм следует, что ненормативный правовой акт, решение или действия (бездействие) признаются недействительными при наличии одновременно двух условий: если не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя.

 

Порядок заключения контракта по результатам электронного аукциона урегулирован статьей 70 Федерального закона № 44-ФЗ, которой установлено, в том числе следующее:

-   по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных указанной статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 указанного Федерального закона признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе (часть 1 статьи 70 указанного Федерального закона);

-   в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 указанного Федерального закона протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе (часть 2 статьи 70 указанного Федерального закона);

- в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица. В случае, если при проведении такого аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель такого аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона (часть 3 статьи 70 указанного Федерального закона);

-   победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 статьи 70 указанного Федерального закона, размещает в единой информационной системе протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона (часть 4 статьи 70 указанного Федерального закона);

-   в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронного аукциона в единой информационной системе в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона. При этом размещение в единой информационной системе заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона допускается при условии, что победитель такого аукциона разместил в единой информационной системе протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона (часть 5 статьи 70 указанного Федерального закона)

-    в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или предусмотренный частью 4 настоящей статьи протокол разногласий.(часть 6 статьи 70 указанного Федерального закона).

В соответствии с частью 13 статьи 70 Закона победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, по истечении тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).

Согласно части 4 статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В случае не предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.(часть 5 статьи 96 Закона)

Частью 6 статьи 96 регламентировано, что в случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона.

 

В ходе рассмотрения обращения МП "Теплоснабжение" комиссией УФАС , а также в судебном заседании установлено, что протокол подведения итогов электронного аукциона от 11.04.2017 №0137300037717000095-3 был размещен на официальном сайте 11.04.2017 в 16:09.

11.04.2017 заказчиком на электронной площадке ЗАО "Сбербанк-АСТ" сформирована карточка контракта, заключаемого по результатам проведения аукциона.

14.04.2017 заказчиком - МП "Теплоснабжение", победителю направлен проект контракта.

В последний день установленного срока 19.04.2017 ООО "Аква" подписало и направило проект контракта, а также приложило обеспечение контракта на сумму 127 777,62 руб. и информацию, подтверждающую добросовестность участника закупки по одному исполненному контракту.

20.04.2017 заказчиком составлен протокол признания участка закупки ООО "Аква" уклонившимся от заключения контракта, в обоснование которого указано, что по результатам протокола подведения итогов электронного аукциона от 11.04.2017 года на поставку запорной арматуры на основании части 10 статьи 69 Федерального закона № 44-ФЗ победителем признано ООО "Аква", предложенная цена контракта 1 716 681 рублей 10 копеек , процент снижения от НМЦК 32,83%, то есть более 25% от начальной максимальной цены контракта.  В установленный срок 19.04.2017 года победитель аукциона ООО "Аква"разместил в единой информационной системе :

- проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя аукциона;

- документ подтверждающий предоставление обеспечения, исполнения контракта в виде платежного поручения № 161 от 18.04.2017 года на сумму 127 777 рублей 62 копейки;

- информационное письмо (исх. № 06 от 19.04.2017 года) по исполненным контрактам. 

В протоколе от 20.04.2017 года указано, что победитель аукциона ООО "Аква" предоставило информацию только по одному исполненному контракту. На основании изложенного и руководствуясь ч.6 ст. 37 ; ч. 2, 3 и 13 ст. 70 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик  признал ООО "Аква" уклонившимся от заключения контракта.

В ходе рассмотрения обращения заказчика МП "Теплоснабжение" , Комиссия Калужского УФАС России, действуя в рамках предоставленных полномочий, руководствуясь Порядком ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 года № 1062; статьей 104 Федерального закона № 44-ФЗ обоснованно приняла решение от 24.05.2017 года о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации об ООО "Аква".

Суд приходит к выводу о соответствии данного оспариваемого решения требованиям закона исходя из следующего.

Согласно части 2 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

Таким образом, снижая цену контракта в данном случае на 32,83 %  ООО "Аква" должно было исполнить требования части 2 статьи 37 Федерального закона № 44-ФЗ, которая предоставляет обществу право выбора либо предоставить обеспечение контракта в размере , превышающем в полтора раза размер обеспечения контракта, указанный в документации о проведении аукциона, либо предоставить информацию, подтверждающую добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 статьи 37 Закона.

Доводы ООО "Аква" о том, что по его мнению часть 2 статьи 37 предусматривает обязательное одновременное предоставление обеспечения и информации, подтверждающей добросовестность, свидетельствует о неверном толковании указанной нормы, из буквального текста которой следует предоставление альтернативных вариантов.

Из материалов дела следует, что ООО "Аква" не исполнило ни одного из вариантов, предусмотренных ч.2 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ.

В документации по  проведению аукциона в электронной форме в пункте 21 Информационной карты указано, что размер обеспечения исполнения контракта составляет 127 777,62 рублей. В этом же пункте указано, что в случае если в ходе электронного аукциона участником закупки цена снижена на 25% и более по отношению к начальной (максимальной) цене контракта , участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом антидемпинговых мер в соответствии со ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ (т.2 л.д.100).

Как указано выше частью 2 статьи 37 в таком случае предусмотрено предоставление обеспечения контракта в размере , превышающем в полтора раза размер обеспечения контракта, указанный в документации о проведении аукциона, либо предоставление информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 статьи 37 Закона.

Из платежного поручения № 161 от 18.04.2017 года следует, что обеспечение предоставлено на сумму 127 777 рублей 62 копейки, то есть в однократном размере. 

В соответствии с частью 3 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающая исполнение таким участником в течение одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение двух лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе четырех и более контрактов (при этом не менее чем семьдесят пять процентов контрактов должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). В этих случаях цена одного из контрактов должна составлять не менее чем двадцать процентов цены, по которой участником закупки предложено заключить контракт в соответствии с частью 2 настоящей статьи.

По настоящему делу установлено, что победителем аукциона ООО "Аква" предоставлена информация о добросовестности участника только по одному контракту, исполненному в рамках Федерального закона № 44-ФЗ.

 

Частью 6 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено, что обеспечение, указанное в частях 1 и 2 настоящей статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае уклонение участника закупки от заключения контракта оформляется протоколом, который размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

 

Представитель ООО "Аква" пояснил, что ранее общество заключало контракты только по Федеральному закону № 223-ФЗ, на момент участия в настоящем электронном аукционе ООО "Аква" в рамках Федерального закона № 44-ФЗ был заключен и исполнен только один контракт. При подписании контракта  в рамках настоящего электронного аукциона обществом было принято решение исполнить требования ч.3 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ путем приложения реестра исполненных договоров с муниципальными унитарными предприятиями в рамках Федерального закона № 223-ФЗ. Однако, у ООО "Аква" после признания победителем аукциона не было возможности исполнить требования ч.3 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ по техническим причинам. В последний день срока 19.04.2017 года общество прикрепило подписанный контракт, платежное поручение  об обеспечении на сумму 127 777 рублей 62 копейки, при этом реестр договоров, заключенных в рамках Федерального закона № 223-ФЗ на электронную площадку не выгружался по техническим причинам, поскольку электронная площадка позволяет выгрузить только реестр контрактов по Федеральному закону № 44-ФЗ. Путем телефонных переговоров с оператором электронной площадки ООО "Аква" выяснило , что прикрепление реестра договоров заключенных в рамках 223-ФЗ невозможно, о чем по телефону сообщило заказчику. Ранее ООО "Аква" не было об этом известно. Поэтому ООО "Аква" направило в адрес заказчика контракты исполненные в рамках Федерального закона № 223-ФЗ по электронной почте. По мнению заявителя заказчик неправомерно не принял данные контракты направленные по электронной почте в качестве исполнения требований ч.3 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ. Аналогичные письменные пояснения были даны  ООО "Аква" при рассмотрении дела комиссией УФАС (т.1 л.д.109; л.д.132- 136)

Суд приходит к выводу, что данные фактические обстоятельства, изложенные заявителем не свидетельствуют о том, что общество предприняло все необходимые меры в целях исполнения требований ч.3 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ. Вышеперечисленные действия свидетельствуют о неисполнении победителем аукциона требований ч.3 ст. 37 Федерального закона вследствие неверного понимания закона сотрудниками ООО "Аква", что не позволило заказчику заключить контракт с данным победителем аукциона.

Согласно пункту 8 статьи 3 Федерального закона 44-ФЗ, государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Согласно части 1 статьи 103 Федерального закона 44-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, ведет реестр контрактов, заключенных заказчиками (далее - реестр контрактов). В реестр контрактов не включается информация о контрактах, заключенных в соответствии с пунктами 4, 5, 23, 42, 44 и 45, пунктом 46 (в части контрактов, заключаемых с физическими лицами) части 1 статьи 93 Федерального закона 44-ФЗ. В реестр контрактов включаются документы и информация перечисленная в части2 статьи 103 Федерального закона № 223-ФЗ.

Порядок ведения реестра контрактов установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2013 г. №1084.

Согласно части 1 статьи 112 Федерального закона 44-ФЗ, закон применяется к отношениям, связанным с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, извещения об осуществлении которых размещены в единой информационной системе или на официальном сайте Российской Федерации в информационно телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуглибо приглашения принять участие в которых направлены после дня вступления в силу Федерального закона 44-ФЗ. К отношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, он применяется в части прав и обязанностей, которые возникнут после дня его вступления в силу, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Исходя из буквального содержания, вышеприведенными нормами не предусмотрено включение в реестр контрактов сведений о договорах заключенных и исполненных в рамках Федерального закона № 223-ФЗ.

 

Согласно части 22 статьи 112 Федерального закона 44-ФЗ, реестр контрактов, предусмотренный статьей 103 Федерального закона 44-ФЗ, ведется со дня вступления в силу закона федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, на основе реестра контрактов, сформированного в порядке, действовавшем до дня вступления в силу Федерального закона 44-ФЗ. 

При этом для подтверждения добросовестности участников закупок в соответствии с частью 3 статьи 37 настоящего Федерального закона могут использоваться сведения, включенные в реестр контрактов до дня вступления в силу Федерального закона 44-ФЗ.

Как видно из норм Федерального закона 44-ФЗ, реестр контрактов ведется на основании контрактов, заключенных государственными и муниципальными заказчиками для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд в рамках соблюдения Федерального закона 44-ФЗ.

Согласно   нормам   Федерального   закона   223-ФЗ,   Постановлению   Правительства Российской Федерации от 31 октября 2014 г. №1132, в рамках исполнения Федерального закона 223-ФЗ предусмотрено ведение реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

В статье 1 Федерального закона № 223-ФЗ указано, что настоящий закон не регулирует отношения , связанные с осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ.

Реестр контрактов, заключенных заказчиками в рамках исполнения Федерального закона 44-ФЗ, не является тождественным реестру договоров, заключенных заказчиками по результатам закупок в соответствии с Федеральным законом 223-ФЗ. 

Часть 3 статьи 37 Федерального закона 44-ФЗ, к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, не относит информацию, содержащуюся в реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки в порядке Федерального закона № 223-ФЗ

На основании вышеизложенного, к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки в рамках статьи 37 Федерального закона 44-ФЗ, относится исключительно информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками в рамках исполнения Федерального закона 44-ФЗ, в том числе содержащая сведения об исполнении перечисленного в данной норме количества контрактов без применения неустоек, штрафов , пеней.

Контракты, заключенные в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 №223-Ф3 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц",   не   могут   быть   представлены   в   качестве   информации,   подтверждающей добросовестность участника закупки в рамках статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Таким образом, Комиссия Калужского УФАС России правомерно пришла к выводу, что ООО "Аква" в любом случае (независимо от действий электронной площадки ЗАО "Сбербанк-АСТ") не могло представить надлежащее обеспечение контракта в виде информации, подтверждающей свою добросовестность как участника закупок в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Доводы заявителя о том, что заказчик, получив по электронной почте договоры мог самостоятельно проверить сведения об их исполнении не соответствуют требованиям закона о порядке действий в рамках электронного аукциона.

Представленные заявителем в суд дополнительные документы, а именно: договоры поставки, счета фактуры , рекомендательные письма не свидетельствуют об исполнении ООО "Аква" в срок 19.04.2017 года требований ч. 2 и 3 ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ.

 

Статьей 104 Закона № 44-ФЗ установлен порядок ведения Реестра. В соответствии с указанной нормой, ведение Реестра осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (часть 1). В Реестр включается в том числе информация об участниках закупок в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением такими участникамиусловий контрактов (часть 2). В течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6 этой статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 этой статьи, в Реестр в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов (часть 7). 

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона № 44-ФЗ и пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляет Федеральная антимонопольная служба.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331) ведение реестра недобросовестных поставщиков возложено на Федеральную антимонопольную службу, которая осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

В силу пункта 5.7 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (утверждено приказом ФАС России от 26.01.2011 № 30), территориальный орган в пределах компетенции вправе принимать решения о включении сведений о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков (исключении из реестра недобросовестных поставщиков).

Из пункта 11 Правил ведения Реестра (утверждены упомянутым Постановлением Правительства России) следует, что в реестр недобросовестных поставщиков включаются только проверенные сведения. Необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

Размещение сведений об участнике размещения заказа в Реестре осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит, в частности, факт уклонения от заключения контракта.

Подавая заявку на участие в аукционе, лицо, принимающее участие в осуществлении закупки и признанное победителем открытого аукциона, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность осуществляется лицом на свой риск.

ООО "Аква" не обеспечило соблюдение прав заказчика относительно срока заключения контракта, в рамках которого предусматривается эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по заключению контракта.

Как отмечено в определении Верховного Суда РФ от 07.08.2015 года № 305-КГ15-9489 и вопреки утверждению заявителя об обратном, уклонение от заключения контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействий, так и в их совершении по неосторожности, когда участник аукциона по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению соответствующих норм и правил.

ООО "Аква"  не  воспользовалось правом предоставления обеспечения в полуторном размере, сознательно приняло решение о предоставлении вместо этого сведений о добросовестности, при этом не выполнило ни одного из предоставленных законом вариантов действий. 

В настоящем случае небрежность, допущенная заявителем, привела к невозможности заключения контракта в установленные сроки, что в свою очередь повлекло наложение на заявителя санкции за его недобросовестное поведение.

 

По результатам всестороннего, полного, объективного рассмотрения обращения, с учетом обстоятельств, установленных в ходе рассмотрения обращения МП "Теплоснабжение" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "Аква" в связи с уклонением от заключения контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме №0137300037717000095, предметом которого является поставка запорной арматуры, Комиссия Калужского УФАС России пришла к выводу о наличии оснований для включения сведений в отношении ООО "Аква" в реестр недобросовестных поставщиков.

Таким образом, Калужским УФАС России на основании Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" принято обоснованное и соответствующее закону решение.

Ссылка заявителя на иную судебную практику необоснованна, поскольку представленные заявителем решения основаны на иных фактических обстоятельствах.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований о признании недействительным решения от 24.05.2017 №40-34РНП/2017, выданное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Калужской области в отношении общества с ограниченной ответственностью "Аква".

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

 

Судья                                                                                                                     И.А. Кретова