756/2017-107183(1) 

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. 273-36-45, http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А65-21989/2017

г. Самара

01 декабря 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2017 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 01 декабря 2017 года.  

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Селиверстовой Н.А., судей Радушевой О.Н., Ефанова А.А.,  при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

с участием в судебном заседании: 

от ООО «Реал Групп» – представитель ФИО2 по доверенности от  28.08.2017,  

от ОАО «Адонис» – представитель ФИО3 по доверенности от 07.09.2017,  

от конкурсного управляющего ПАО «Татфондбанк» - ГК «Агенство по  страхованию вкладов» – представитель ФИО4 по доверенности от 30.10.2017,  

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 1 по  правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской  Федерации, для рассмотрения дела в суде первой инстанции,  

заявление открытого акционерного общества «Адонис» о признании  несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Реал Групп»  по делу № А65-21989/2017 (судья Гильфанова Р.Р.),  

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Республики Татарстан 20.07.2017 поступило заявления  открытого акционерного общества «Адонис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), о  признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью  «Реал Групп» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).  

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.07.2017 заявление  принято к производству.  

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.09.2017 по делу   № А65-21989/2017 заявление ОАО «Адонис» признано обоснованным.  

В отношении ООО «Реал Групп» введена процедура наблюдения. 

Временным управляющим ООО «Реал Групп» утвержден ФИО5 с  размером вознаграждения 30 000 рублей за каждый месяц осуществления им своих  полномочий.  

Требования ОАО «Адонис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), в размере  1 044 500 руб. долга, 104 450 руб. неустойки и 24 490 руб. расходов по уплате  государственной пошлины в реестр требований кредиторов ООО «Реал Групп» включено  в составе третьей очереди.  

Не согласившись с указанным определением, ОАО «Адонис», ООО «Реал Групп»,  в лице ликвидатора Муслахова О.А., обратились в Одиннадцатый арбитражный  апелляционный суд с апелляционными жалобами.  

Определениями Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2017  апелляционные жалобы приняты к производству, рассмотрение назначено на 31.10.2017.  

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2017  суд перешел к рассмотрению заявления открытого акционерного общества «Адонис» о  признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью  «Реал Групп», по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации, для рассмотрения дела в суде первой инстанции. Судебное  заседание назначил на 30.11.2017.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о  времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном  сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу:  www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.  

В судебном заседании представители ОАО «Адонис», ООО «Реал Групп»  поддержали апелляционные жалобы в полном объеме, просили определение суда первой  инстанции отменить, апелляционные жалобы удовлетворить.  

Представитель ПАО «Татфондбанк» возражал против удовлетворения  апелляционных жалоб, просил определение суда первой инстанции оставить без  изменений, апелляционные жалобы - без удовлетворения.  

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и  месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения  информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах  Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской  Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих  представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба  рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.  

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в  соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм  материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном  акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле  доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает необходимым  отменить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.09.2017 по делу   № А65-21989/2017, исходя из нижеследующего.  

Как следует из материалов дела, АО «Адонис» обратилось в Арбитражный суд  Республики Татарстан о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Реал Групп».  

Как следует из протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики  Татарстан от 28.08.2017 представитель заявителя заявила, что в связи с нахождением  должника в процедуре наблюдения просила признать ООО «Реал Групп»  несостоятельным (банкротом) как ликвидируемого должника.  

Однако, данное заявление об уточнении требований, в порядке ст. 49 АПК РФ  судом первой инстанции не рассмотрено.  

При этом из мотивировочной части судебного акта усматривается, что суд первой  инстанции рассматривал фактически уточненные требования. Однако вывод суда  относительно данных требований в резолютивной части также отсутствует.  

При этом из мотивировочной части судебного акта усматривается, что суд первой  инстанции рассматривал в том числе уточненные требования и пришел к выводу о  наличии оснований для отказа.  

В силу части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении  

или отказе в удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований,  указание на распределение между сторонами судебных расходов, срок и порядок  обжалования решения.  

Однако вывод суда относительно данных требований в резолютивной части также  отсутствует.  

В соответствии с пунктом 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном  суда апелляционной инстанции», если судом апелляционной инстанции при рассмотрении  апелляционной жалобы в порядке апелляционного производства будет установлено, что  при рассмотрении дела в суде первой инстанции лицо заявляло ходатайство в  соответствии со статьей 49 Кодекса об изменении предмета или основания иска,  увеличении или уменьшении исковых требований и суд неправомерно отказал в  удовлетворении такого ходатайства или рассмотрел заявление без учета заявленных  изменений либо по какому-то другому требованию лица, участвующего в деле, не принял  решения и утрачена возможность принятия дополнительного решения, то суд  апелляционной инстанции, исходя из положений части 1 статьи 268 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации о повторном рассмотрении дела, в силу  части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения  дела в суде первой инстанции, в рамках которого рассматривает не рассмотренные ранее  требования, принимает измененные предмет или основание иска, увеличенные  (уменьшенные) требования.  

На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в  постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по  результатам рассмотрения апелляционной жалобы (пункт 2 части 6.1 статьи 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).  

С учетом изложенного определение суда первой инстанции подлежит отмене, как  принятое с нарушением норм процессуального права, влекущих рассмотрение дела судом  апелляционной инстанции по правилам, установленным для рассмотрения дела в  арбитражном суде первой инстанции.  

Из материалов дела следует, что основанием для обращения ОАО «Адонис» в суд  первой инстанции с заявлением о признании должника банкротом стала задолженность в  связи с неисполнением обязательств по оплате 1 044 500 руб. долга по договору купли- продажи № 1 от 10.08.2016 оборудования.  

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 18.04.2017 по делу № А65- 5202/2017, с ООО «Реал Групп» в пользу ОАО «Адонис» взыскано 1 044 500 руб. долга,  104 450 руб. неустойки и 24 490 руб. в счет возмещения расходов по государственной  пошлине.  

 В силу части 2 статьи 69 АПК Российской Федерации обстоятельства,  установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее  рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом  другого дела, в котором участвуют те же лица.  

В соответствии с частью 1 статьи 16 АПК Российской Федерации, вступившие в  законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов  государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций,  должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской  Федерации.  

Следовательно, наличие задолженности, установленной решением Арбитражного  суда Республики Татарстан от 18.04.2017 по делу № А65-5202/2017, является  преюдициально установленным фактом, не требующим доказывания при рассмотрении  настоящего спора.  

Доказательства, подтверждающие исполнение должником указанного решения в  добровольном или принудительном порядке, в материалы дела не представлены. Наличие  и действительность задолженности в указанном в требовании размере лицами,  участвующими в деле, не оспорены.  

На дату судебного заседания доказательства погашения заявленных требований  суду не представлены.  

21.07.2017 в ЕГРЮЛ внесена запись о нахождении должника в стадии ликвидации  и назначении ликвидатора.  

02.08.2017сообщение о ликвидации юридического лица опубликовано в «Вестнике  государственной регистрации» № 30(644) Часть-1.  

Сложившаяся судебная арбитражная практика исходит из того, что нахождение  организации-должника в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии не  влекут за собой утрату кредитором права на обращение в суд с заявлением о признании  должника несостоятельным (банкротом) (постановление Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.2004 N 1560/04).  

Частью 1 статьи 224 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если  стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято  решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое  юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным  законом.  

Арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 статьи 225 Закона принимает  решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного  производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое  оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не  применяются.  

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение о признании должника  - юридического лица банкротом и об открытии в отношении него конкурсного  производства принимается судом в случае установления признаков банкротства,  предусмотренных статьей 3 названного Закона, при отсутствии оснований для оставления  заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового  оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения  производства по делу о банкротстве.  

Правовая позиция, согласно которой нахождение должника в стадии ликвидации и  работа ликвидационной комиссии (ликвидатора) не лишают заявителя-кредитора права на  обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом на общих  основаниях, если должник обладает признаками банкротства, предусмотренными статьей  3 Закона о банкротстве, и имеются условия, установленные пунктом 2 статьи 33 этого же  Закона, поскольку положения статей 224 - 226 указанного Закона, являющиеся  специальными нормами права, устанавливающими особенности банкротства  ликвидируемого должника, не исключают возможности возбуждения производства по  делу о несостоятельности (банкротстве) на общих основаниях - по заявлению кредитора,  высказана Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в  Постановлениях от 23.12.2003 N 12026/03 и от 20.04.2004 N 1560/04.  

В связи с этим, если с заявлением о признании банкротом ликвидируемой  организации обращается ликвидационная комиссия, то она обязана доказать, что  стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято  решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов.  

Если же с таким заявлением обращается кредитор, то он доказывать упомянутое  обстоятельство не обязан, при этом если уже создана ликвидационная комиссия, то дело о  банкротстве такого должника рассматривается по правилам о банкротстве  ликвидируемого должника.  

В ситуации, когда уполномоченным органом должника принято решение о его  ликвидации, состоялось назначение ликвидационной комиссии, не предполагается  дальнейшее осуществление ликвидируемой организацией обычной деятельности,  характерной для нормального гражданского оборота. Поскольку воля участников  (учредителей) такого юридического лица направлена на прекращение существования  организации, к данной организации в силу пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса  невозможно применить реабилитационные процедуры (финансовое оздоровление,  внешнее управление, мировое соглашение), целью которых является сохранение  юридического лица.  

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что  по этим же причинам к ликвидируемой организации не подлежит применению и  процедура наблюдения.  

Данная процедура направлена, прежде всего, на проведение первого собрания  кредиторов и выявление на этом собрании позиции гражданско-правового сообщества,  объединяющего кредиторов, относительно возможности применения к должнику  реабилитационной процедуры либо о необходимости введения конкурсного производства  как ликвидационной процедуры (абзац тринадцатый статьи 2, статьи 73 и 74 Закона о  банкротстве).  

Однако в отношении ликвидируемой организации точка зрения кредиторов по  названному вопросу не имела правового значения. Так, независимо от мнения кредиторов,  высказанного на первом собрании, недопустимо обязывать участников корпорации,  учредителей унитарных организаций осуществлять экономическую деятельность через  юридическое лицо, о судьбе которого ими уже принято решение о ликвидации.  

Таким образом, по заявлению кредитора о банкротстве ликвидируемой  организации, в которой действует ликвидатор, арбитражный суд мог принять одно из двух  решений - о признании должника банкротом по упрощенной процедуре банкротства  (параграф 1 главы XI Закона о банкротстве) или об отказе в признании должника  банкротом (статья 55 Закона о банкротстве).  

Даная позиция согласуется с правовой позицией, изложенной в определении  Верховного Суда Российской Федерации от 27 июля 2017 г. № 305-ЭС17-4728.  

При этом судом апелляционной инстанции не выявлено указанных в статьей 55  Закона о банкротстве обстоятельств, с которыми законодатель связывает возможность  принятия решения об отказе в признании должника несостоятельным (банкротом).  

Более того, решение о ликвидации общества не отменялось, его участники не  высказали намерение сохранить общество и продолжить свое участие в нем.  

Кроме того, из представленного в материалы дела промежуточный  ликвидационный баланса ООО «Реал Групп», следует, о том, что должник не имеет  достаточно имущества для погашения всей кредиторской задолженности.  

Следует отметить, что доводы представителя конкурсного управляющего ПАО  «Татфондбанк» о том, что решение о ликвидации носит формальный характер и  направлено на злоупотребление правом со стороны должника правового значения для  выбора процедуры банкротства не имеют.  

С учетом изложенного, заявление кредитора является обоснованным, ООО «Реал  Групп» подлежит признанию несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении  него конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.  

При этом требования ОАО «Адонис», в размере в размере 1 044 500 руб. долга, 104  450 руб. неустойки и 24 490 руб. расходов по уплате государственной пошлины,  подтвержденные решением суда, являются обоснованными и подлежат включению в  реестр требований кредиторов должника.  

Согласно статье 20 Закона о банкротстве арбитражным управляющим признается  гражданин Российской Федерации, являющийся членом одной из саморегулируемых  организаций арбитражных управляющих.  

Заявитель просил утвердить в качестве конкурсного управляющего должника  арбитражного управляющего Бурнашевского Евгения Викторовича для утверждения  временным управляющим должника.  

В силу с п.1 ст.45 Закона о банкротстве указанная Ассоциация «МСК СРО ПАУ  «Содружество» представила в арбитражный суд информацию на арбитражного  управляющего ФИО5 о соответствии его кандидатуры  требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 Закона о банкротстве.  

С учетом изложенного, арбитражный управляющий ФИО5 подлежит утверждению конкурсным управляющим.  

На основании пункта 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение,  выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из  фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого  вознаграждения для временного управляющего составляет тридцать тысяч рублей в  месяц.  

С даты принятия настоящего постановления наступают последствия,  установленные статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)".  

В пункте 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с  рассмотрением дел о банкротстве» судам даны разъяснения о том, что в случае отказа или  уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей  арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о  банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6-12 статьи 66  АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные  руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего -  оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд  указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае  неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист,  а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК  РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей  должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.  

Согласно пункту 4 части 1 и пункту 3 части 2 статьи 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для изменения или отмены  решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное  применение норм материального права или норм процессуального права, выразившееся  неправильном истолковании закона.  

С учетом изложенного, судебный акт суда первой инстанции подлежит отмене в  порядке п.2 ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с  принятием по делу нового судебного акта.  

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04 сентября 2017 года  

по делу № А65-21989/2017 отменить. Принять по делу новый судебный акт. 

Признать общество с ограниченной ответственностью «Реал Групп» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>) несостоятельным (банкротом) по упрощенной  

процедуре, как ликвидируемого должника, и открыть в отношении него процедуру  

конкурсного производства сроком на шесть месяцев. 

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью  

«Реал Групп» (ИНН 1655340627, ОГРН 1151690090023) Бурнашевского Евгения  Викторовича (ИНН 165916498218) с размером вознаграждения 30 000 рублей за каждый  месяц осуществления им своих полномочий.  

Включить требования открытого акционерного общества «Адонис» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>), в размере 1 044 500 руб. долга, 104 450 руб.  неустойки и 24 490 руб. расходов по уплате государственной пошлины в реестр  требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Реал Групп» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>) в составе третьей очереди.  

С даты принятия настоящего постановления наступают последствия,  установленные статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)".  

Обязать ликвидатора ФИО6 (ИНН 

<

***>) в течение трех дней с  даты утверждения конкурсного управляющего передать бухгалтерскую и иную  документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности должника  конкурсному управляющему ФИО5.  

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет  ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.  

Вопрос о назначении судебного заседания по рассмотрению дела о  несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Реал  Групп» подлежит разрешению судом первой инстанции.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через  арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий Н.А. Селиверстова 

Судьи О.Н. Радушева 

 А.А. Ефанов