ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

     

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-12491/2020-ГК

г. Москва                      Дело №А40-171188/19

 «16» сентября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09.09.2020г.

Полный текст постановления изготовлен 16.09.2020г.

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Стешана Б.В., Ким Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения при рассмотрении апелляционной жалобы ЗАО "Южная энергетическая компания" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2020 по делу № А40-171188/19 

по иску Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Новопокровский" в лице конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (ОГРН 

<

***>) к Закрытому акционерному обществу "Южная энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>) третье лицо: Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Центральному федеральному округу 

о взыскании кредитной задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2 по доверенности от 16 июля 2018;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 01 октября 2019;

от третьего лица – не явился, извещен;

от ФИО4 – ФИО5 по доверенности от 11 сентября 2018; 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.01.2020г. с ЗАО "ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" в пользу ООО КБ "НОВОПОКРОВСКИЙ" взыскана задолженность в размере 227 579 181 руб. 56 коп., из которых: – 194 963 943,89 руб. – основной долг, – 19 511 017,97 руб. – проценты, – 1 608 663,11 руб. – штрафные санкции на проценты, – 11 495 556,59 руб. – штрафные санкции на основной долг, а также  расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции.

В судебных заседаниях апелляционной инстанции  до рассмотрения жалобы по существу от представителей сторон поступило ходатайство об утверждении заключенного между сторонами 14.07.2020г. мирового соглашения в согласованной ими редакции. Экземпляр мирового соглашения передан суду. 

Из материалов дела следует, что у представителей, подписавших мировое соглашение имеются полномочия на его заключение и подписание.

Сторонам последствия утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу, предусмотренные п. 3 ст. 151 АПК РФ, разъяснены и понятны.

Также в судебном заседании от заинтересованного лица  - ФИО4, который является кредитором должников ФИО6 и ФИО7, в реестры требований кредиторов которых включены требования Банка, основанные на вышеуказанной задолженности, поступили возражения относительно утверждения мирового соглашения, поскольку заявитель полагает, что представленное для утверждения мировое соглашение нарушает права и законные интересы иных поручителей (в том числе Чака СМ. и ФИО7.), и, как следствие, их кредиторов, поскольку вместо принудительного исполнения судебного акта о взыскании задолженности, которое привело бы к её погашению и исключению из реестра требований кредиторов в банкротствах поручителей, Банк частично прощает задолженность в отношении данного поручителя (в размере 121 миллиона рублей или более 50% от общего размера задолженности) и предоставляет отсрочку для оплаты остальной части долга на более чем 2,5 года (до 30.04.2023 г.), в результате чего требование Банка, которое могло бы быть погашено со стороны поручителя, сохраняется в реестре требований кредиторов Чака СМ., ФИО7. и других поручителей, уменьшая тем самым процент удовлетворения требований иных кредиторов.

Представители истца и ответчика возражали против доводов ФИО4 (и аналогичных доводов такого же конкурсного кредитора ООО «ТЕЛУР-СТ»), указывая на то, что:

- конкурсный управляющий Банка в соответствии со  ст. ст. 20.2, 20.3, 20.4, 189.77, п. 2 ст. 189.78 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководствуется в первую очередь правами и законными интересами кредиторов Банка, кредитной организации, общества в целом и основной целью деятельности конкурсного управляющего кредитной организации является создание условий для полного удовлетворения требований конкурсных кредиторов Банка в установленном Законом о банкротстве порядке;

- при принятии решения о заключении мирового соглашения конкурсный управляющий Банка руководствовался тем что обязательства ответчика перед Банком возникли в связи с предоставлением поручительства по кредиту и наравне с ответчиком перед Банком обязались отвечать в полном объеме по указанным обязательствам основного должника поручители – ООО «Интермикс Мет», ОАО «Гидрометаллургический завод», ООО «Сельхозхимпром», ФИО7., Чак СМ. (с каждым из поручителей, в том числе с ЗАО «Южная энергетическая компания», Банк заключил самостоятельный договор поручительства, по условиям которых поручители обязались раздельно друг от друга отвечать за исполнение ЗАО «Южная горно-химическая компания» обязательств из договора об открытии кредитной линии от 15 ноября 2016 г. № 

<

***>);

 - ввиду нарушения основным должником сроков возврата кредита Банк имеет право истребовать задолженность по кредиту как с заемщика (ЗАО «Южная горно-химическая компания»), так и с поручителей в судебном порядке и данное право Банк реализовал путем предъявления своих требований к основному должнику и его поручителям, в том числе ЗАО «Южная энергетическая компания», в порядке искового производства, а также порядке, установленном Законом о банкротстве;

- несмотря на предпринятые ООО КБ «Новопокровский» меры по принудительному получению исполнения обязательств из кредитного договора, никто из должников денежных средств Банку не возвратил, одновременно с этим ЗАО «Южная энергетическая компания» в рамках спора о принудительном взыскании задолженности обратилось с предложением заключить мировое соглашение и обязалось добровольно производить ее погашение;

- принимая условия мирового соглашения, конкурсный управляющий Банка исходил из того, что основной должник и оставшиеся поручители продолжают отвечать перед Банком на условиях договора об открытии кредитной линии и договоров поручительства;

- согласовывая условия мирового соглашения, в том числе в части уменьшения размера обязательств этого поручителя и предоставление ему рассрочки платежа, конкурсный управляющий Банком исходил из отсутствия у данного общества возможности удовлетворить единоразовой выплатой требования Банка. Такое финансовое состояние данного поручителя, с учетом имеющейся просрочки в исполнении обязательств перед Банком, а также существования иных кредиторов должников, давало Банку возможность получить удовлетворение своих требований лишь в рамках процедуры банкротства ЗАО «Южная энергетическая компания». При этом в случае банкротства указанного общества, в ситуации когда Банк не имеет залогового обеспечения своих требований, а у должника существуют значительные обязательства перед иными кредиторами, размер удовлетворения требований Банка, на который он бы мог рассчитывать, был бы значительно ниже того размера, какой он имеет возможность получить в результате заключения мирового соглашения;

- принимая решение о заключении мирового соглашения с ЗАО «Южная энергетическая компания», конкурсный управляющий Банком руководствовался необходимостью пополнения конкурсной массы Банка для создания условий получения его кредиторами максимального удовлетворения, а довод заинтересованного лица о наличии на балансе поручителя активов в размере большем, чем размер его обязательств перед Банком, не свидетельствует о наличии у ЗАО «Южная энергетическая компания» возможности исполнить свои обязательства на первоначальных условиях;

- указывая в заявлении, размер активов компании за 2019 составил 534 249 000,00 руб., ФИО4 не учитывает, что 309 091 000,00 руб. из них составляет дебиторская задолженность, за счет которой невозможно погашение кредита; размера основных средств (185 421 000,00 руб.), являющихся источником погашения кредитной задолженности, недостаточно для удовлетворения требований Банка в размере 227 579 181,56 руб. по решению суда от 24.01.2020 и до настоящего момента, несмотря на состоявшееся решение суда по взысканию с ЗАО «Южная энергетическая компания» денежного долга, соответствующие обязательства поручителя не были исполнены третьими лицами и Банку не поступило предложения принять такое исполнение от кого-либо;

- таким образом, принимая решение о заключении мирового соглашения на условиях, предложенных ЗАО «Южная энергетическая компания», конкурсный управляющий Банком руководствовался в первую очередь интересами Банка и его кредиторов;

- кроме того, конкурсным управляющим Банком в июне 2020 вопрос о заключении мирового соглашения между Банком и ЗАО «Южная энергетическая компания» был предложен ко включению в повестку дня собрания кредиторов Банка, назначенного на 16.06.2020 и в ответ на это предложение Исх. письмом № 21-11/20134 от 16.06.2020 ИФНС № 5 по г. Краснодару, представляющая комитет кредиторов Банка, подтвердила согласие комитета кредиторов на заключение конкурсным управляющим мировых соглашений с должниками, данное ранее в 2018, ходатайствовала об отзыве рассмотрения указанного вопроса с повестки дня, ссылаясь на то обстоятельство, что вопрос не относится к исключительной компетенции собрания кредиторов согласно Закону о банкротстве и может быть разрешен конкурсным управляющим самостоятельно, таким образом, заключая мировое соглашение с ЗАО «Южная энергетическая компания» конкурсный управляющий Банком действовал в пределах своей компетенции согласованной с кредиторами; получение Банком исполнения обязательств ЗАО «Южная энергетическая компания» в объеме меньшем, чем причиталось Банку изначально, на общем объеме обязательств других поручителей ЗАО «Южная горно-химическая компания», в том числе ФИО7. и Чака СМ., не отражается;

- если соответствующие обязательства были бы исполнены ЗАО «Южная энергетическая компания» или третьим лицом на первоначальных условиях, то к ним бы в силу п. 5 ст. 313, п. 1 ст. 365 ГК РФ с учетом их толкования, данного п. 28 ППВАС № 42 и определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 17 апреля 2018 г. № 32-КГ18-4, перешли бы права требования к другим поручителям, в том числе к ФИО7 и Чаку С.М., ввиду изложенного права ФИО4 и ООО «ТЕЛЛУР-СТ» заключением мирового соглашения между Банком и ЗАО «Южная энергетическая компания» не могут считаться нарушенными.

Судебная коллегия соглашается с вышеизложенными доводами и полагает, что права и законные интересы заявителя не будут нарушены утверждаемым мировым соглашением.

В силу статьи 139 АПК РФ, мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса. В соответствии с частью 3 настоящей статьи, мировое соглашение не может нарушать интересы третьих лиц и противоречить закону.

Изучив материалы дела, проверив заключенное мировое соглашение на предмет соответствия требованиям статей 139, 140 АПК РФ и оценив все это в совокупности, судебная коллегия приходит к выводу, что настоящее мировое соглашение не нарушает права других лиц (иное не доказано), а также соответствует нормам действующего  законодательства Российской Федерации, в связи с чем, в силу ч. 2 ст. 150 АПК РФ отменяет Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2019 по делу № А40-318266/19 и прекращает производство по нему, в связи с утверждением мирового соглашения.

Госпошлина за подачу иска подлежит распределению в соответствии с условиями мирового соглашения и ст. 141 АПК РФ (50% возвращается истцу из средств федерального бюджета), госпошлина за подачу жалобы подлежит возврату ответчику.

На основании изложенного и руководствуясь гл. 15, ст.ст. 150, 266-268, п. 3 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Ходатайство сторон удовлетворить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное 14.07.2020г. между сторонами в согласованной ими редакции, а именно:

«Общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк «Новопокровский» (ООО КБ «Новопокровский») (ОГРН: 

<

***>, ИНН:2344012343) в лице представителя конкурсного управляющего Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (ИНН 

<

***>, КПП 770901001, место нахождения: 109240, 

<

...>, запись о создании юридического лица внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 29 января 2004 года Межрайонной инспекцией МНС России № 46 по г. Москве за основным государственным регистрационным номером 

<

***>) ФИО8, действующего на основании доверенности № 955 от 26 июня 2018 г. на бланке 77 АВ 8091402, зарегистрированной в реестре № 77/486-н/77-2018-10-3861 и удостоверенной нотариусом города Москвы ФИО9, именуемое в дальнейшем «Истец», с одной стороны,

Закрытое акционерное общество «ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (ЗАО «ЮЭК») (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), место нахождения: 119121, 

<

...>, запись о создании юридического лица внесена в Единый государственный реестр юридических лиц от 23.05.2003 года, в лице Генерального директора ФИО10, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Ответчик», с другой стороны,

в дальнейшем именуемые «Стороны», заключили настоящее мировое соглашение о нижеследующем:

1.Настоящее мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии со

ст. 139 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) для целей устранения по обоюдному согласию возникшего спора по исковым требованиям Истца по делу № А40-171188/19, находящемуся в производстве Арбитражного суда г. Москвы, а именно:

1.1 о взыскании задолженности по договору об открытии кредитной линии № 

<

***> от 15.11.2016 (далее - Кредитный договор), заключенному между Истцом и заемщиком - ЗАО «Южная горно-химическая компания», в размере: 242 760 843 руб. 74 коп., из которых:

- 194 963 943 руб. 89 коп. - основной долг

- 24 238 225 руб. 94 коп. – проценты

- 2 608 287 руб. 16 коп. - штрафные санкции на проценты

- 20 950 386 руб. 75 коп. - штрафные санкции на основной долг

на основании заключенного в его обеспечение Договора поручительства № 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016 между Истцом и Ответчиком.

1.2 о взыскании с Ответчика расходов по оплате государственной пошлины в размере 200 000,00 руб.

2.Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2020 (резолютивная часть решения объявлена 20.01.2020) по делу заявление Истца удовлетворено в части, а именно:

Взыскать с Ответчика в пользу Истца задолженность в размере 227 579 181,56 (Двести двадцать семь миллионов пятьсот семьдесят девять тысяч сто восемьдесят один) руб. 56 коп., из которых:

- 194 963 943,89 руб. - основной долг

- 19 511 017,97 руб. - проценты

- 1 608 663,11 руб. - штрафные санкции на проценты,

-11 495 556,59 руб. - штрафные санкции на основной долг, и расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 (двести тысяч) руб. В остальной части иска отказать.

3. Ответчик (ЗАО «ЮЭК») обратился в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 24.01.2020. Определением Девятого арбитражного апелляционного суда по делу от 02.03.2020 жалоба Ответчика принята к производству и находится на рассмотрении суда апелляционной инстанции.

4. Стороны подтверждают, что по состоянию на дату заключения мирового соглашения 14 июля 2020 года общая сумма задолженности Ответчика перед Истцом по указанному в п. 1.1 настоящего мирового соглашения кредитному договору составляет 117 006 898,62 (Сто семнадцать миллионов шесть тысяч восемьсот девяносто восемь 62/100) руб., из которых:

105 631 464,80 руб. - основной долг;

11 375 433,82 руб. - проценты за пользование кредитом.

5. Стороны договариваются о том, что с даты утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом настоящего мирового соглашения обязательства Ответчика перед Истцом существуют в измененном виде, в размере и на условиях, предусмотренных положениями настоящего мирового соглашения.

6. Срок полного погашения Ответчиком задолженности, указанной в п. 4 мирового соглашения, устанавливается - не позднее 30.04.2023.

Стороны договариваются о том, что с момента утверждения настоящего мирового соглашения  Истец  при  условии  надлежащего  исполнения  Ответчиком  обязательств  по мировому соглашению полностью отказывается от взыскания задолженности по Кредитному договору № 

<

***> от 15.11.2016 в общем размере 121 947 716,76 руб., из которых:

- 89 332 479,09 руб. - часть задолженности по основному долгу;

- 19 511 017,97 руб. - проценты, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.;

- 1 608 663,11 руб. - штрафные санкции на проценты, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.;

-11 495 556,59 руб. - штрафные санкции на основной долг, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.

7. Ответчик обязуется уплатить проценты за пользование денежными средствами, начисленные на остаток задолженности (часть основного долга) с момента заключения мирового соглашения по дату фактического исполнения обязательства из расчета процентной ставки 8,6% годовых.

Ответчик принимает на себя обязательства по погашению имеющейся задолженности по кредитному договору и оплате процентов за пользование кредитом, предусмотренных 'настоящим пунктом в сроки, указанные в п. 8 настоящего соглашения.

8. Исполнение обязанности по оплате задолженности по настоящему мировому соглашению осуществляется Ответчиком в порядке и сроки, предусмотренные графиком погашения задолженности, а именно:

Дата платежа

(не позднее)

Период начисления

коли

чест

во

дней

Платежи в

погашение

начисленны

х процентов

по ставке

8,6%

годовых руб.

Погашение основного долга, руб.

ИТОГО к уплате, руб.

Остаток

задолженнос

ти по

основному

долгу, руб.

7/20/2020

6/15/2020

7/20/2020

36

893 538,29

37 725 523,14

38 619 061,43

67 905 941,66

12/31/2020

7/21/2020

12/31/2020

164

2 616 790,71

10 000 000,00

12 616 790,71

57 905 941,66

6/30/2021

1/1/2021

6/30/2021

181

2 469 490,10

10 000 000,00

12 469 490,10

47 905 941,66

12/31/2021

7/1/2021

12/31/2021

184

2 076 886,63

10 000 000,00

12 076 886,63

37 905 941,66

1/1/2022

1/1/2022

6/30/2022

181

1 616 558,60

10 000 000,00

11 616 558,60

27 905 941,66

12/31/2022

7/1/2022

12/31/2022

184

1 209 818,14

10 000 000,00

11 209 818,14

17 905 941,66

4/30/2023

1/1/2023

4/30/2023

120

492 351,35

17 905 941,66

18 398 293,01

0,00

ИТОГО:

11 375 433,82

105 631 464,80

117 006 898,62

X

9. Ответчик обязуется уплатить Истцу в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты утверждения судом настоящего мирового соглашения 50% уплаченной Истцом (при подаче искового заявления в Арбитражный суд г. Москвы по делу № А40-171188/19) суммы государственной пошлины, что составляет 100 000,00 руб. 50% уплаченной Истцом суммы государственной пошлины, что составляет 100 000,00 руб. 50 % уплаченной возмещается Истцу из федерального бюджета.

Ответчик обязуется вносить все платежи по следующим банковским реквизитам:

Получатель: Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» -конкурсный управляющий ООО КБ «Новопокровский»,

Адрес: 109240, Россия, 

<

...>

ИНН 

<

***>, КПП 770901001

ОГРН 

<

***>

Банковские реквизиты:

Р/с: 

<

***> в ГУ Банка России по ЦФО, г. Москва 35 БИК 044525000

К/с: 30101810700000000808

Назначение платежа: ЗАО «ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ», погашение задолженности по Кредитному договору № 

<

***> от 15.11.2016 года, счет ООО КБ «Новопокровский» в Агентстве № 76/11-0625 (ОБЯЗАТЕЛЬНО).

Обязательства Ответчика по погашению задолженности считаются исполненными в момент зачисления денежных средств на счет Истца в Агентстве.

Ответчик имеет право досрочно погасить имеющуюся у него задолженность с уплатой процентов за пользование денежными средствами, начисленных на дату погашения.

10. Стороны договорились о том, что с момента заключения мирового соглашения сохраняет силу Договор поручительства № 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016, указанный в п. 1.1 мирового соглашения, и продолжает обеспечивать надлежащее исполнение Ответчиком условий мирового соглашения на предусмотренных в нем условиях.

Надлежащее исполнение обязательств по мировому соглашению обеспечивается неустойкой в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки по мировому соглашению, начисляемой за весь период неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком условий мирового соглашения.

В случае нарушения Ответчиком установленного порядка, размера и сроков погашения задолженности, предусмотренных мировым соглашением (в том числе невнесение в срок платежа или внесение его в размере меньшем, чем установлено п. 8 Соглашения), Банк вправе обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о выдаче исполнительных листов со следующим предметом исполнения:

10.1 о принудительном единовременном взыскании с Ответчика следующей задолженности (с учетом фактически уплаченных им сумм):

• всей суммы задолженности по кредитному договору, признанной Ответчиком

на дату заключения настоящего мирового соглашения и указанной в п. 2;

начисленных процентов за пользование денежными средствами, предусмотренных п. 7, п. 8 (график погашения) мирового соглашения;

• неустойки в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки по мировому соглашению, начисляемой за весь период неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком условий мирового соглашения;

•  расходов по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде (п. 9 настоящего мирового соглашения).

11. С момента оплаты всей суммы задолженности и процентов за пользование денежными средствами, а также суммы неустойки, начисленной на просроченную задолженность обязательства Поручителя - Закрытое акционерное общество «ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» по договору поручительства № 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016 года считаются полностью исполненными.

Настоящее мировое соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для каждой из Сторон соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела № А40-171188/19.

Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения судом и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. 139 АПК РФ просим настоящее мировое соглашение утвердить и производство по делу прекратить.

Реквизиты, подписи и печати сторон.»

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 января 2020 года по делу № А40-171188/19 отменить, производство по делу прекратить.

Возвратить Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Новопокровский" в лице конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (ОГРН 

<

***>) из  средств федерального бюджета 100 000 (сто тысяч) руб. – 50 % государственной пошлины, уплаченной при подаче иска.

Возвратить филиалу Закрытого акционерного общества "Южная энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>) из  средств федерального бюджета 3 000 (три тысячи) руб. – государственную пошлину, уплаченную по платежному поручению № 184 от 18.02.2020 при подаче апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:  Т.А. Лялина 

Судьи:  Е.А. Ким 

 Б.В. Стешан