№ 09АП-41889/2024

Дело № А40-300789/23

г. Москва

29 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2024 года 

Постановление

 изготовлено в полном объеме 29 июля 2024 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи:      В.А. Яцевой

судей:

И.А. Чеботаревой, ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания А.А. Леликовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ЗАО «Ритуал-Сервис», ООО «Ритуал.ру» 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2024 по делу № А40-300789/23-145- 2303, 

по заявлению 1) Закрытого акционерного общества «Ритуал-Сервис» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), 2) Общества с ограниченной ответственностью «Ритуал.ру» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

о признании незаконным решения,

при участии в судебном заседании:

от заявителей:

1) ФИО2 – по дов. от 27.02.2024; 2) не явился, извещен

от заинтересованного лица:

ФИО3 – по дов. от 02.04.2024; 

 

У С Т А Н О В И Л:

Закрытое акционерное общество «Ритуал-Сервис» и Общество с ограниченной ответственностью «Ритуал.ру» (далее – заявители) обратились в арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – заинтересованное лицо, Московское УФАС России, антимонопольный орган) от 14.09.2023 года по делу № 077/05/5-10961/2023.

Решением арбитражного суда города Москвы от 07.05.2024 в удовлетворении заявления отказано. 

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявители обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворить заявленные требования. В обоснование апелляционной жалобы заявители указывают на несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела; неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: (www.kad.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель ЗАО «Ритуал-Сервис» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным. 

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить без изменения решение суда первой инстанции, отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей ООО «Ритуал.ру», извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети интернет в картотеке арбитражных дел по веб-адресу  http://kad.arbitr.ru.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со статьями 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по результатам рассмотрения дела № 077/05/5-10961/2023 антимонопольным органом принято решение 14.09.2023, в соответствии с которым в действиях заявителей установлены нарушения пункта 4, 12 части 3, пункта 1 части 4, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) при распространении в газете «Вечерняя Москва» в выпуске № 24 (29156) за 23-30 июня 2022 г.; № 31 (29198) за 11–18 августа 2022 г.; № 37 (29234) за 22 - 29 сентября 2022 г, недостоверной рекламной информации о возможности получения потребителями скидок на услуги по погребению, информации о порядке действий в случае смерти человека.

Посчитав, что указанное решение антимонопольного органа не соответствует фактическим обстоятельствам дела, не основано на положениях действующего законодательства, заявители обратились с настоящим заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Под рекламой в силу статьи 3 Закона о рекламе понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащей рекламой согласно пункту 4 статьи 3 названного Закона о рекламе является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о товаре (услуге).

Пунктом 1 части 4 статьи 5 Закона о рекламе предусмотрено, что реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Согласно пункту 28 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые законом к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права и на их основании сделал обоснованный вывод об отсутствии  оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

Доводы апелляционной жалобы о незаконности решения суда первой инстанции признаются коллегией несостоятельными, исходя из следующего. 

Судом первой инстанции установлено, что рекламное объявление, размещенное в выпуске газеты «Вечерняя Москва» № 24 (29156) за 23 - 30 июня 2022 г., представляет собой тестовое сообщение о возможности получить скидку на услуги по погребению.

Из содержания данной рекламы следует, что объектом рекламирования является скидочный сертификат на услуги группы компаний Ritual.ru.

Судом первой инстанции, наряду с антимонопольным органом, был сделан правильный вывод о том, что вышеизложенная реклама содержит недостоверную и содержащую неполные существенные условия информацию относительно возможности получения сертификата на услуги группы компаний «RITUAL.RU» на сумму 19590 руб.

Так, реклама содержит в себе QR-код, при наведении на который можно попасть на страницу сайта ritual.ru. В соответствии с информацией, размещенной на странице сайта ritual.ru, на которую происходит переход при наведении телефона на QR-код из рекламы, рекламируемый сертификат распространяется на все категории ритуальных товаров при общей стоимости ритуальных принадлежностей не менее 80 000 рублей. При этом скидка не предоставляется при заключении договора в рамках гарантированного перечня услуг.

Вместе с тем, текст рекламы не содержит в себе условий указанной акции. Отсутствие в тексте спорной рекламы существенных условий для получения объекта рекламирования, то есть скидки на ритуальные услуги, направлено на привлечение и удержание внимания потенциального потребителя к услугам непосредственно группы компаний Ritual.ru.

В соответствии с частью 1 статьи 7 Федерального закона от 12.01.1996 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» (далее – Закон о погребении и похоронном деле) на территории Российской Федерации каждому человеку после его смерти гарантируются погребение с учетом его волеизъявления, предоставление бесплатно участка земли для погребения тела (останков) или праха в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 1 статьи 9 Закона о погребении и похоронном деле супругу, близким родственникам, иным родственникам, законному представителю или иному лицу, взявшему на себя обязанность осуществить погребение умершего, гарантируется оказание на безвозмездной основе следующего перечня услуг по погребению: 1) оформление документов, необходимых для погребения; 2) предоставление и доставка гроба и других предметов, необходимых для погребения; 3) перевозка тела (останков) умершего на кладбище (в крематорий); 4) погребение (кремация с последующей выдачей урны с прахом).

Согласно части 1 статьи 10 Закона о погребении и похоронном деле в случае, если погребение осуществлялось за счет средств супруга, близких родственников, иных родственников, законного представителя умершего или иного лица, взявшего на себя обязанность осуществить погребение умершего, им выплачивается социальное пособие на погребение в размере, равном стоимости услуг, предоставляемых согласно гарантированному перечню услуг по погребению, указанному в пункте 1 статьи 9 настоящего Федерального закона, но не превышающем 4000 рублей, с последующей индексацией один раз в год с 1 февраля текущего года исходя из индекса роста потребительских цен за предыдущий год. Коэффициент индексации определяется Правительством Российской Федерации.

При этом в соответствии с частью 5 статьи 9 Закона о погребении и похоронном деле гражданам, получившим предусмотренные пунктом 1 статьи 9 Закона о погребении и похоронном деле услуги, социальное пособие на погребение, предусмотренное статьей 10 Закона о погребении и похоронном деле, не выплачивается.

Следовательно, у любого гражданина, взявшего на себя обязанность осуществить погребение умершего, есть два варианта получить гарантированную социальную поддержку от государства: 

- оплатить похороны самостоятельно и получить возмещение в установленном размере; 

- провести похороны бесплатно, воспользовавшись гарантированным перечнем услуг на эквивалентную сумму.

В соответствии со Сметой на гарантированный перечень услуг по погребению, оказываемых населению города Москвы на безвозмездной основе в 2022 году, совместно утвержденной руководителями Департамента труда и социальной защиты города Москвы, Департамента торговли и услуг города Москвы, ГУ-ОПФ по г. Москве, ГУ-МРОФСС РФ, его стоимость составляет 19 589,68 руб. (т.е. фактически указанные в рекламе 19 590 руб.).

Таким образом, при одновременном оформлении гражданином гарантированного перечня услуг по безвозмездному договору и заключении договора на оказание ритуальных услуг при условии использования указанного сертификата у потребителей услуг создается представление и видимость предоставления общей скидки при оказании услуг.

Однако при дальнейшем обращении ЗАО «Ритуал-Сервис» в уполномоченные органы за возмещением стоимости гарантированного перечня предоставленная сумма скидки в размере 19590 рублей будет возмещена ритуальному агентству из бюджета.

В свою очередь гражданин теряет право на получение выплаты, предусмотренной частью 1 статьи 10 Закона о погребении и похоронном деле.

В рассматриваемом случае, воспользовавшись рекламным предложением ЗАО «РитуалСервис», гражданин, оплачивая самостоятельно ритуальные услуги, будет считать, что помимо предоставленной ритуальной организацией скидки, ему также положена выплата от государства.

Вместе с тем, гражданин не получает никакой выгоды от рекламируемого сертификата, так как при обычном оформлении платных похорон он и так бы получил возмещение из бюджета. В свою очередь ЗАО «Ритуал-Сервис» получает сумму предоставленной скидки от государства в качестве компенсации за предоставление гарантированного перечня услуг.

Таким образом, антимонопольный орган пришел к верному выводу, что ЗАО «Ритуал-Сервис» за счет определенной формы подачи информации и порядка оказания услуги и предоставления товаров вводит потребителей ритуальных услуг в заблуждение о том, какую выгоду они могут получить, воспользовавшись услугами ЗАО «Ритуал-Сервис».

Более того, из текста именно сертификата, размещаемого в периодическом издании потребитель может прийти к выводу, что данная скидка распространяется именно на услуги Учреждения, а не на реализуемые товары, совокупная стоимость которых более 80 тысяч рублей, что явно приводит к искажению информации содержащейся в объявлении/сертификате и реальной возможности использовать данную скидку.

В случае распространения рекламы какой-либо акции следует указать всю существенную информацию (сроки проведения акции, условия приобретения или использования товара и т.д.), с целью формирования у потребителя правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

Вышеизложенное свидетельствует о том, что рекламодатель намеренно вводит в заблуждение потребителя, отражает только выгодные для рекламодателя условия, умалчивая в том числе о том, что воспользоваться данной акцией возможно лишь при приобретении услуг от определенной минимальной стоимости.

Кроме того, не каждый потребитель обладает технической возможностью и/или умениями для перехода по QR-коду на сайт в сети Интернет из рекламного объявления в печатном издании.

Судом первой инстанции установлено, что рекламное объявление, размещенное в выпусках газеты  «Вечерняя Москва» № 31 (29198) за 11–18 августа 2022 г.; № 37 (29234) за 22 - 29 сентября 2022 г, представляет собой информацию о порядке действий в случае смерти человека. Рассматриваемая реклама советует «взять себя в руки», «сконцентрировать свое внимание на достойном прощании» и «вызвать сотрудника специализированной службы по вопросам похоронного дела по круглосуточному телефону ГСС «РитуалСервис»: 8 (495) 181-97-45.

При этом информация о необходимости вызвать скорую и полицию вовсе отсутствует в рекламе.

Однако в стрессовой ситуации человек становится более уязвим и восприимчив к внешнему воздействию получаемой информации, за счет чего, столкнувшись с подобной рекламой в нестабильном эмоциональном состоянии, может буквально последовать указанному совету, сразу позвонить в ритуальное агентство. Таким образом, ошибочно посчитав человека умершим, обратившись в ритуальную службу, дождавшись ее сотрудника, человек может упустить время, в которое проведение, например, реанимационных мероприятий еще могло бы спасти жизнь его близкому.

Как верно отметил антимонопольный орган, родственник предположительно умершего человека или сотрудник специализированной городской службы по вопросам похоронного дела не являются лицами, уполномоченными устанавливать наступление смерти.

В соответствии с положениями статьи 66 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» моментом смерти человека является момент смерти его мозга или его биологической смерти (необратимой гибели человека). Диагноз смерти мозга устанавливается консилиумом врачей в медицинской организации, в которой находится пациент. Констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером).

Кроме того, Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 сентября 2012 г. № 950 утверждены Правила определения момента смерти человека, в том числе критерии и процедура установления смерти человека, в соответствии с пунктом 6 которых констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером) и оформляется в виде протокола установления смерти человека по форме, утвержденной указанным постановлением.

Также на сайте mos.ru в разделе, посвященном деятельности Департамента торговли и услуг города Москвы, есть подраздел «Что делать, если у Вас умер близкий человек?», в котором первым действием, рекомендованным к совершению, является звонок по телефону 02 или 102 и вызов сотрудника полиции для оформления протокола осмотра тела, а также вызов участкового врача из поликлиники – для констатации смерти, по телефону 03 или 103 (либо позвонить в тех же целях по единому номеру экстренных служб – 112). И только следующим шагом после того, как факт смерти установлен (а равно умершего невозможно спасти/реанимировать), возможно связаться со специализированной службой по вопросам похоронного дела города Москвы.

Следует учитывать специфику сферы деятельности ритуальных служб, то есть необходимо принимать во внимание возможное душевное потрясение родственника или иного близкого человека, который по тем или иным причинам принят за умершего. В экстренной ситуации лицо, не обладающее специальными знаниями, не сможет с объективной достоверностью определить наступление смерти, как и необходимость проведения реанимационных мероприятий.

Распространяя подобную информацию среди неопределенного круга лиц, в том числе жителей Москвы, вышеуказанные ритуальные службы вводят в заблуждение о том, какие действия первостепенны при наступлении экстренной ситуации с близким человеком.

Соответственно, из содержания рассматриваемой рекламы в части указания фраз «взять себя в руки», «сконцентрировать свое внимание на достойном прощании» следует, что первое действие, которое необходимо совершить, если умер человек, вызвать сотрудника ритуальной службы, а не скорую и полицию.

По мнению заявителей, спорная реклама не содержит в себе признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и не призывает к противоправным действиям, так как ритуального агента предлагается вызвать уже после констатации факта смерти медицинским работником, что, по мнению заявителей, подтверждается и заключением специалистов №1034.1/23 от 18.12.23..

Представленное заявителями заключение судом первой инстанции оценено критически, поскольку сам текст рекламного объявления не позволяет сделать однозначный вывод о том, что ритуального агента предлагается вызывать уже после прибытия скорой помощи и полиции, как заявляет ООО «Ритуал.ру» и ЗАО «Ритуал-Сервис».

Экспертные заключения или заключения специалистов оцениваются судом в составе всей совокупности представленных доказательств, и не могут служить основанием, определяющим выводы суда в отношении предмета спора.

На основании исследования и оценки доказательств, представленных в материалы дела, в совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что экспертное заключение (согласно титульному листу – заключение специалистов) не позволяет признать данный документ в качестве надлежащего доказательства с учетом того, что указанное заключение не содержит надписи специалиста о том, что он предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. 

Суд первой инстанции полно установил фактические обстоятельства дела, непосредственно исследовал представленные доказательства, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа о нарушении ООО «Ритуал.ру» и ЗАО «Ритуал-Сервис» законодательства о рекламе, является законным и обоснованным и не нарушает прав и законных интересов заявителей.

В соответствии с частью 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 3 статьи 201 АПК РФ ненормативный правовой акт может быть признан судом недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Поскольку указанная совокупность оснований установлена не была, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение об отказе в удовлетворении требований. 

Заявленные в апелляционных жалобах доводы направлены лишь на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств правомерно установленных судом, ввиду чего являются несостоятельными, поскольку основаны на неверном толковании норм права и не могут быть положены в основу отмены решения.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, были установлены все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, правильно применены нормы материального и процессуального права, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу части 4 статьи 270 АПК РФ для отмены судебного акта, коллегией не установлено. 

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ и подлежат отнесению на подателя жалобы.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2024 по делу № А40-300789/23 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                                  В.А. Яцева

 

Судьи                                                                                                           И.А. Чеботарева

 

                                                                                                          ФИО1