ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-75197/2023

Дело № А40-166456/18

г. Москва

12 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2023 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей С.А. Назаровой, Ж.Ц. Бальжинимаевой, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Механизатор № 1» на определение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2023 об отмене обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2023 в виде наложения ареста на принадлежащее ООО «ИФСК АРКС» движимое и недвижимое имущество, включая денежные средства в пределах суммы 935.526.687,29 рублей, вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТРАНСКАПСТРОЙ»

при участии в судебном заседании:

От ООО «Спектр» - ФИО1 по дов. от 27.11.2023

От ООО «Механизатор №1» - ФИО2 по дов. от 28.06.2021

От ООО «ИФСК «АРСК» - ФИО3 по дов. от 09.01.2023

Иные лица не явились, извещены.

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.05.2019 ООО «ТРАНСКАПСТРОЙ» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден ФИО4 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2023 приняты обеспечительные меры в виде наложения ареста на принадлежащее ООО «ИФСК АРКС» движимое и недвижимое имущество, включая денежные средства в пределах суммы 935.526.687 рублей 29 копеек. Указанный вопрос рассмотрен в рамках обособленного спора о привлечении в том числе ответчика к субсилиарной ответственности.

27.09.2023 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО «ИФСК «АРКС» об отмене обеспечительных мер в виде наложения ареста на принадлежащее ООО «ИФСК АРКС» движимое и недвижимое имущество, включая денежные средства в пределах суммы 935.526.687 рублей 29 копеек. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2023 удовлетворено заявление ООО «ИФСК АРКС» об отмене обеспечительных мер. Отменены обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2023 по делу № А40-166456/18-185-220 «Б», в виде наложения ареста на принадлежащее ООО «ИФСК АРКС» движимое и недвижимое имущество, включая денежные средства в пределах суммы 935.526.687 рублей 29 копеек. 

Не согласившись с принятым судебным актом, жалобу ООО «Механизатор № 1» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2023 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Представители апеллянта и ООО «Спектр» в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО «ИФСК «АРКС» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил приобщить к материалам спора письменные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ.

Представители апеллянта и ООО «Спектр» возражали против приобщения письменных пояснений ООО «ИФСК «АРКС».

Апелляционный суд отказал в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам спора письменных пояснений ООО «ИФСК «АРКС» ввиду отсутствия правовых оснований.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит основания для отмены определения арбитражного суда, исходя из следующего.

Из содержания определения суда от 13.09.2023 следует, что основанием для принятия обеспечительных мер послужили выводы суда о возможном неисполнении судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности в будущем, поскольку с момента рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности и после принятия судебного акта ООО «ИФСК АРКС» предпринимаются попытки по выводу имущества. 

Обращаясь с рассматриваемым заявлением, ООО «ИФСК «АРКС» указало, что принятые обеспечительные меры являются несоразмерными, поскольку арест имущества ООО «ИФСК АРКС» (особенно денежных средств) приведет к невозможности исполнения обязательств по государственным контрактам, выплаты заработной платы и расчетов с подрядчиками; финансовое состояние ООО «ИФСК АРКС» является стабильным и необходимость принятия обеспечительных мер отсутствовала, выводы суда о имевшем место выводе активов из имущественной массы ООО «ИФСК АРКС» не соответствуют действительности. 

Так, ООО «ИФСК АРКС» является системообразующей организацией российской экономики на основании Информационного письма Министерства транспорта РФ и выступает подрядчиком по многочисленным государственным контрактам. 

В настоящее время ООО «ИФСК АРКС» осуществляет реализацию более 40 масштабных государственных проектов общегородского и государственного значения на общую сумму более 131 млрд. руб. со сроками завершения до начала 2026 года. Предметом этих контрактов является строительство и реконструирование дорог федерального значения, путепроводов, транспортных развязок. 

Наложение ареста на денежные средства ООО «ИФСК АРКС» приводит к приостановке расчетов с субподрядными организациями на неопределенный срок, что повлечет нарушение сроков строительства, и, как следствие, причинение ущерба заказчикам в лице крупнейших государственных компаний и государственных казенных учреждений. Наложение ареста на имущество ООО «ИФСК АРКС» также препятствует сдаче выполненных им работ государственным заказчикам. 

Кроме того, сохранение обеспечительных мер приведет к невозможности предоставления ООО «ИФСК АРКС» банковских гарантий, которые являются основным способом обеспечения обязательств по государственным контрактам. 

Соглашения, заключенные ООО «ИФСК АРКС» с банками, содержат ограничения на предоставление банковских гарантий при аресте имущества ООО «ИФСК АРКС». Так, ПАО «Промсвязьбанк» осуществляет выдачу банковских гарантий ООО «ИФСК АРКС» на основании генерального соглашения № 21/ГА/0003 от 28.12.2021. В силу п. 11.1. указанного соглашения гарант имеет право отказать в дальнейшем предоставлении гарантий и закрыть лимит ответственности в том числе в случае наличия сведений о любых ограничениях распоряжения денежными средствами, находящимися на любом банковском счете принципала (п. 11.1.12 соглашения). 

Продление банковских гарантий является одним из обязательств ООО «ИФСК АРКС» по условиям действующих государственных контрактов. В свою очередь, получение новых гарантий необходимо для участия ООО «ИФСК АРКС» в закупках и заключения новых государственных контрактов. 

Обеспечительные меры повлекут невозможность исполнения налоговых и иных бюджетных обязательств ООО «ИФСК АРКС», что также причиняет ущерб государственным интересам. 

Также, принятые обеспечительные меры блокируют возможность производить расчеты с подрядчиками и поставщиками, общее количество которых по данным бухгалтерского учета в 2023 году превышает 393, что может привести к его банкротству. 

Арест денежных средств является одним из оснований для досрочного истребования у него кредитов, что может повлечь банкротство ООО «ИФСК АРКС». 

Так, в соответствии с п. 10.1 кредитного договора № 

<

***> об открытии кредитной линии от 29.12.2022 ПАО «Промсвязьбанк» имеет право досрочно закрыть неиспользованный лимит выдачи и (или) потребовать полного или частичного досрочного погашения текущей задолженности по кредиту при наличии у кредитора сведений о любых ограничениях распоряжения денежными средствами, находящимся на любом банковском счете заемщика.

Суд первой инстанции также принял во внимание, что в соответствии с показателями бухгалтерской отчетности, финансовое состояние ООО «ИФСК АРКС» является стабильным и размер его активов составляет 17,6 млрд. руб. Согласно справке о планируемых поступлениях, прогнозный размер выручки заявителя в 2023 году составляет 23 млрд. руб., связи с чем, у ООО «ИФСК АРКС» имеется достаточно имущества, чтобы исполнить судебный акт о субсидиарной ответственности, даже в случае если размер этой ответственности будет максимальным (935,5 млн. руб.). 

Кроме того, ООО «ИФСК АРКС» указывает на добросовестное исполнение судебных актов, принятых в делах о банкротстве компаний, входящих в одну группу с должником. Так, в рамках дела № А40-97979/2019 о банкротстве АО «Шоссе» была признана недействительной сделкой перечисление денежных средств со счета АО «Шоссе» на счет ООО «ИФСК АРКС» на сумму более 182 млн. руб. и применены последствия недействительности в виде возврата ООО «ИФСК АРКС» указанной суммы в конкурсную массу АО «Шоссе». Определением суда от 14.02.2023 по указанному делу подтверждено, что ООО «ИФСК АРКС» поэтапно исполнял свои долговые обязательства в рамках графика добровольного погашения задолженности. В апреле 2023 года указанный судебный акт был исполнен полностью, задолженность перед АО «Шоссе» полностью погашена. 

Как указывает заявитель, сделки по отчуждению транспортных средств на общую сумму 42,7 млн. руб. являлись возмездными, а их общий размер составляет менее четверти процента от балансовой стоимости активов должника и менее 5% от максимального размера субсидиарной ответственности. 

Также, не может рассматриваться как вывод активов и соглашение о передаче прав и обязанностей по договору строительного подряда № 1420/1 от 22.12.2021, заключенное между ООО «ИФСК АРКС» (старый генподрядчик), ООО «АРТСТРОЙ» (новый генподрядчик) и ООО СК «Мосты и тоннели» (подрядчик), поскольку данное соглашение было возмездным. Согласно п. 1.4 договора, ООО «АРТСТРОЙ» обязалось перечислись ООО «ИФСК АРКС» 70 млн руб. аванса, которые последний ранее перечислил подрядчику. 

Кроме того, поскольку ООО «ИФСК АРКС» владеет 100% долей в уставном капитале ООО «АРТСТРОЙ», данная сделка не привела к изменению имущественного состояния ООО «ИФСК АРКС»: за счет уменьшения размера дебиторской задолженности увеличился размер финансовых вложений (стоимость долей в уставном капитале ООО «АРТСТРОЙ»). 

Также, принадлежащее ООО «ИФСК АРКС» здание по адресу: 

<

...> находится в ипотеке у ПАО «Промсвязьбанк» и ПАО «РосДорБанк», поэтому ООО «ИФСК АРКС» может произвести его отчуждение только при условии того, что записи о залоге будут сняты, либо залогодержатели дадут согласие на его отчуждение. 

Данное здание ООО «ИФСК АРКС» приобрело после принятия судом к производству заявления о субсидиарной ответственности. Право собственности на него было зарегистрировано 05.04.2021, в связи с этим объявление о продаже этого здания, опубликованное предыдущим собственником 06.02.2021, что не свидетельствует о намерении ООО «ИФСК АРКС» произвести отчуждение данного здания. 

Не свидетельствует о выводе активов и отчуждение долей в уставном капитале ООО «АРКС Инж» и ООО «АРКС МТ», произошедшее 25.03.2022, поскольку в отношении обоих обществ на тот момент были возбуждены дела о банкротстве, а в настоящее время введено наблюдение. 

Так, дело № А40-73929/21 о банкротстве ООО «АРКС Инж» было возбуждено 19.04.2021; определением Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 в отношении него введено наблюдение, а размер требований, включенных в реестр требований кредиторов, уже превышает 162 млн. руб. При этом, приняты к рассмотрению требования кредиторов более, чем на 65 млн руб. 

Дело № А40-161457/21 о банкротстве ООО «АРКС МТ» было возбуждено 04.08.2021; определением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2023 в отношении него введено наблюдение. Размер требований, включенных в реестр требований кредиторов, уже превышает 95 млн руб. и приняты к рассмотрению требования кредиторов более, чем на 715 млн. руб. 

Таким образом, учитывая, что на момент отчуждения долей обеих компаний, в отношении них были возбуждены дела о банкротстве, отсутствуют основания считать их «ценным активом». Учитывая изложенное, принимая во внимание положения п.2 ст. 90 АПК РФ, предусматривающие обеспечение баланса интересов лиц и предотвращение нарушения публичных интересов, суд приходит к выводу о возможности отмены ранее принятой определением суда от 13.09.2023 обеспечительной меры в отношении ООО «ИФСК АРКС».

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что заявление ООО «ИФСК АРКС» об отмене обеспечительных мер подлежит удовлетворению.

Апелляционный суд не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции.

Суд первой инстанции необоснованно сослался на пункт 22 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 55, в котором закреплена возможность суд первой инстанции повторно проверять наличие оснований, установленных частью 2 статьи 90 АПК РФ. Вышеуказанный Пленум ВАС РФ от 12.10.2006 № 55 в настоящий момент утратил силу в связи с принятием постановления Пленума ВСРФ от 01.06.2023 № 15.

В действующем постановлении Пленума ВС РФ нет предусмотрен механизм по повторной оценке обоснованности и соразмерности принятых обеспечительных мер судом, который ранее такие меры принял. Есть лишь пункт 34, который гласит: "Суд вправе отменить обеспечительные меры, в том числе если после принятия таких мер появились обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии необходимости их сохранения, если принятые меры стали несоразмерны заявленному требованию, нарушают права лиц, участвующих в деле, истребуемая денежная сумма внесена на лицевой (депозитный) счет суда или управления Судебного департамента в субъекте Российской Федерации, органа, осуществляющего организационное обеспечение деятельности мировых судей".

Более того, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2023 определение Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2023 по настоящему делу оставлено без изменения.

В вышеуказанном постановлении апелляционного суда указано: «Апеллянт указывает, что обеспечительные меры повлекут приостановку расчетов с субподрядчиками, а также исполнение налоговых и иных бюджетных обязательств. 

Однако наложение обеспечительных мер только в пределах размера субсидиарной ответственности не мешает владеть и пользоваться имуществом, осуществлять дальнейшую деятельность компании. 

Апеллянт в жалобе указал, что его финансовое состояние является стабильным, размер активов составляет 17,6 млрд. рублей. Следовательно, если ответчик обладает имуществом в 17,6 млрд. рублей, то наложение обеспечительных мер на часть такого имущества (5,3 %) никаким образом не затруднит исполнение обязанностей перед другими кредиторами и не нарушает публичные интересы. 

Ответчик указывал, что арест счетов не позволит выплачивать зарплату работникам в количестве 162 человек. Однако ООО «ИФСК АРКС» не учитывает положения статьи 855 ГК РФ, согласно которой при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности: во вторую очередь по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими или работавшими по трудовому договору (контракту), по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; 

Приоритетность обязательств по выплате заработной платы перед иными кредиторами в случае наложения ареста (обеспечительных мер) также отражено в определении ВС РФ от 22.04.2021 № 310-ЭС21-4211 по делу № А54-4912/2020».

Таким образом, апелляционным судом уже отклонялись доводы ООО «ИФСК АРКС» о наличии оснований для отмены обеспечительных мер. Оснований для переоценки выводов апелляционного суда, изложенных в постановлении от 21.11.2023, не имеется, учитывая положения статьи 69 АПК РФ.

Ввиду вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2023 по делу № А40-166456/18 отменить.

В удовлетворении заявления ООО «ИФСК «АРКС» об отмене обеспечительных мер - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:Ю.Л. Головачева

Судьи:С.А. Назарова

Ж.Ц. Бальжинимаева