ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А45-438/2021

г. Новосибирск

16 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 июля 2021 года.

Решение в полном объёме изготовлено 16 июля 2021 года.     

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Цыбиной А.В., при ведении протокола помощником судьи Рышкевич И.Е., рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Мегаком-ИТ» (ОГРН 1185476074046), г. Новосибирск, 

к Муниципальному казённому предприятию г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск, 

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика 1) Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, 2) Департамент транспорта и дорожно-благоустроительного комплекса Мэрии 

<

...>) Департамент земельных и имущественных отношений Мэрии города Новосибирска,

о понуждении заключить договор,

при участии в заседании представителей

истца: ФИО1, доверенность от 24.11.2020 № 1, паспорт, копия диплома,

ответчика: ФИО2, доверенность от 24.06.2019 № 61, паспорт, копия диплома,

третьих лиц: не явились, извещены,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Мегаком-ИТ» (далее – истец) обратилось к Муниципальному казённому предприятию г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» (далее – ответчик) с иском (с учетом уточнения от 28.06.2021) об обязании ответчика заключить с истцом договор № ___о пользовании местами крепления к опорам контактной сети городского электротранспорта для размещения участков линий связи сети связи ООО «Мегаком-ИТ» на опорах контактной сети городского электротранспорта, принадлежащих МКП г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» на праве оперативного управления, в редакции проекта договора, представленного истцом:

Договор №_________

о пользовании местами крепления к опорам контактной сети

городского электротранспорта для размещения участков линий связи,

сети связи ООО «Мегаком-ИТ»

г. Новосибирск            «    » __________ 2021 года.

Муниципальное казенное предприятие г. Новосибирска «Горэлектротранспорт», именуемое в дальнейшем «Предприятие», в лице Директора ФИО3, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «Мегаком-ИТ», именуемое в дальнейшем «Общество», в лице директора ФИО4, действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Предприятие предоставляет Обществу на возмездной основе право пользования местами крепления к опорам контактной сети городского электротранспорта, именуемых в дальнейшем Опоры, для крепления к Опорам волоконно-оптической участков линии связи линий связи сети связи Общества (включая ремонтно-монтажные шкафы), именуемых в дальнейшем Оборудование связи.

Местом крепления считается часть опоры контактной сети наземного городского электротранспорта, на которой размещен принадлежащий Обществу узел крепления Волоконно-оптической линии связи или шкафа ШРМ.

1.2. Общество оказывает услуги связи на основании Лицензий:

- лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на услуги местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа № 169231;

- лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации № 169230;

- лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на услуги связи по предоставлению каналов связи № 169233;

- лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на телематические услуги связи № 169232;

- лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации № 169234.

1.3. Право владения и пользования Опорами, за исключением места крепления Оборудования связи к Опоре, Обществу не передается.  

1.4. Местонахождения Опор в г. Новосибирске и количество мест крепления согласованно Сторонами в Приложении № 1 к настоящему Договору.

1.5.  В случае возникновения у Общества необходимости в дополнительных местах крепления или местах крепления на других Опорах Стороны оформляют дополнительное соглашение.

1.6. Оборудование связи крепится Обществом к Опоре в соответствии с Техническим регламентом на размещение узлов крепления для подвески и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на опорах контактной сети наземного транспорта и опорах городского освещения РД 1.14.12-2018, которое считается Приложением № 2 к настоящему Договору и именуется в дальнейшем Приложение № 2. 

2. Права и обязанности сторон

2.1. Предприятие обязуется:

2.1.1. Обеспечить беспрепятственный доступ технического персонала Общества к размещенному на Опорах Оборудованию связи для проведения плановых и ремонтно-восстановительных работ;

2.1.2. Предприятие обязуется не менее чем за три дня уведомить Общество о любых работах на Опорах, которые могут нарушить целостность Оборудования связи;

2.1.3. В случае экстренной необходимости в проведения Предприятием аварийно-восстановительных работ, создающих угрозу повреждения Оборудования связи, Предприятие уведомляет Общество телефонограммой по телефону 

<

***>;

2.1.4.  Предусмотреть ответственность третьих лиц, в заключаемых с ними договорах, за повреждения Оборудования связи, в случае предоставления права пользования третьими лицами;

2.1.5.  В случае повреждения Опор, принять все необходимые меры по устранению последствий аварий в возможно короткие сроки;

2.1.6. Обеспечить целостность Оборудования связи при проведении любых работ на Опорах.

2.2. Предприятие вправе:

2.2.1. Проверять фактическое размещение Обществом Оборудования связи на Опорах;

2.2.2. При выявлении на Опорах принадлежащего Обществу Оборудования связи не указанного в Приложении № 1 требовать от Общества, действующей на дату обнаружения этого Оборудования связи, двухмесячной стоимости размещения этого Оборудования связи;

2.2.3. За нарушение сроков оплаты требовать от Общества уплаты неустойки в размере 0,1% от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

2.3. Общество обязано:

2.3.1.  Использовать места крепления Опор исключительно для эксплуатации на них линий связи;

2.3.2.  Нести ответственность за соответствие размещённого Оборудования связи требованиям, установленным в Приложении № 2;

2.3.3. Информировать Предприятие о всех плановых работах на Опорах, проведение Обществом любых работ на Опорах без письменного уведомления Предприятия не допускается, исключением являются ремонтно-восстановительные работы;

2.3.4. При проведении работ на Опорах обеспечить сохранность размещенного на Опорах оборудования Предприятия и третьих лиц;

2.3.3. На основании письменных требований Предприятия оплачивать неустойки, установленные в пунктах 2.2.2. и 2.2.3. настоящего Договора.

2.4. Общество вправе:

2.4.1. В случае необходимости запрашивать у Предприятия дополнительные места креплений на Опорах.

3. Цена договора и порядок расчетов

3.1. Цена пользования Опорами устанавливается на основании утвержденной Сторонами сметы, включающей в себя экономически обоснованные расходы Предприятия, связанные с использованием места крепления на одной Опоре и рентабельность 20%, согласованная сторонами смета считается неотъемлемой частью настоящего Договора.

3.2. Ежемесячный платеж за пользование местами креплений на Опорах составляет сумму мест креплений, которыми Общество пользовалось в течение текущего месяца, на дату заключения настоящего Договора Общество пользуется 4281 местом крепления на 3109 Опорах.  

3.3. Общество производит оплату услуг ежемесячно до 10 числа текущего месяца, на основании счетов, выставляемых Предприятием путем перечисления денежных средств на расчетный счет Предприятия, указанный в счете в порядке предоплаты за текущий месяц. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Предприятия.

 3.4. Цена услуги может быть изменена в случае изменения прямых, экономически обоснованных расходов Предприятия напрямую связанными с содержанием Опоры и вводится дополнительным соглашением сторон не чаще одного раза в год, изменение цены производится в следующем порядке:

3.4.1. О предстоящем изменении цены Предприятие извещает Пользователя путем направления ему для утверждения сметы в новой, измененной редакции, с пояснениями об экономической обоснованности этого изменения;

3.4.2. Общество в течение десяти рабочих дней со дня получения сметы с пояснениями об экономической обоснованности этих изменений, обязан утвердить эту смету или направить по почте заказным письмом с описью вложения письменные возражения отказа в утверждении сметы; 

3.4.3. В случае отказа в утверждении сметы, а равно неполучения ответа в установленный срок Предприятие вправе передать спор о цене на рассмотрение в судебном порядке, в этом случае цена услуги устанавливается решением суда.

3.5. Стороны пришли к соглашению, что стоимость места крепления к опорам контактной сети городского электротранспорта не может повышаться чаще повышения стоимости перевозки пассажиров городским электротранспортом. 

4.Ответственность сторон

4.1. Общество несет ответственность за полноту и своевременность оплаты цены пользования местами креплений на Опорах. В случае просрочки платежей, установленных настоящим Договором более трех месяцев подряд, и при отсутствии между Сторонами настоящего Договора спора о цене услуги в соответствии с пунктом 3.4. и подпунктами 3.4.1., 3.4.2. и 3.4.3., Предприятие вправе демонтировать Оборудования связи.

4.2. В случае демонтажа Оборудования связи по основаниям, указанным в п. 4.1. настоящего Договора Предприятие вправе требовать от Общества возмещение своих расходов, связанных с демонтажем Оборудования связи.

4.3. О месте, дате и времени демонтажа Оборудования связи Предприятие обязано известить Общество в письменной форме не меньше чем за три рабочих дня до дня демонтажа. В случае если после получения Обществом письменного извещения о месте, дате и времени демонтажа Оборудования, Общество не направит своего представителя, Предприятие вправе произвести демонтаж Оборудования связи в отсутствие представителя Общества.

4.4. Предприятие не несет Ответственность за повреждение Оборудования связи третьими лицами.

4.5. За несоблюдение требований Технического регламента, указанного в п. 1.5. настоящего Договора, Предприятие по истечению 10 рабочих дней со дня вручения Обществу акта, фиксирующего нарушение условий указанного Технического регламента, имеет право демонтировать Оборудование связи с Опор. Акт о нарушении Технического регламента оформляется комиссией, сформированной из работников Предприятия и представителя Общества, если он был выделен Обществом. Комиссия формируется на основании приказа Предприятия.

5. Разрешение споров

5.1. Все споры или разногласия, которые могут возникнуть из условий Договора или в связи с ним, должны по возможности решаться путем переговоров между Сторонами.

5.2. При не достижении взаимоприемлемого решения по возникшему спору или разногласиям путем переговоров споры решаются в Арбитражном суде Новосибирской области.

5.3. Стороны пришли к соглашению, что все ответы, на письменные претензии и запросы о предоставлении информации в рамках настоящего Договора от другой Стороны, будут даваться Стороной, получившей в течение 10 рабочих дней со дня поступления претензии или запроса.

6. Переходные положения

6.1. Стороны пришли к соглашению, что с 01.01.2021 года и до момента утверждения Сметы в порядке, установленном в п. 3.4. и подпунктах 3.4.1, 3.4.2. и 3.4.3. стоимость пользования Обществом Опорами устанавливается в размере 79 (Семьдесят девять) рублей 55 копеек, без НДС 20 %, за пользование одной Опорой.

6.2. Стороны пришли к соглашению, что цена, установленная в согласованной Сторонами смете, или установленной в решении суда вступает в силу со дня заключения Сторонами настоящего Договора. 

6.3. Если цена, установленная в согласованной Сторонами смете, или установленной в решении суда, будет выше цены установленной в п. 6.1. настоящего Договора, Сторона (излишне уплатившая или недоплатившая стоимость пользования местами крепления) обязуется оплатить, другой Стороне, недоплаченную денежную сумму, или возвратить, другой Стороне, излишне уплаченную денежную сумму.

6.4. Стороны пришли к соглашению, что срок оплаты недоплаченной суммы, или срок возврата излишне уплаченной суммы устанавливается дополнительным соглашением сторон, при этом указанный срок устанавливаемый дополнительным соглашением Сторон не может превышать один год со дня начала соответствующих переговоров.

7. Прочие условия

7.1. В случае повреждения Опор и Оборудования связи третьими лицами, Стороны несут расходы по устранению последствий аварий в своей зоне ответственности, а именно, Предприятия своими силами и за счет собственных средств восстанавливает поврежденные Опоры, Пользователь своими силами и за счет собственных средств восстанавливает повреждённое Оборудование связи.

7.2. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу по одному для каждой из Сторон.

7.3. Все Приложения и Технический регламент указанный в п. 1.5. настоящего Договора, считаются неотъемлемой частью настоящего Договора.

7.4. По вопросам, неоговоренным в настоящем Договоре, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

8. Срок действия, изменение и расторжение настоящего Договора

8.1. Договор вступает в силу со дня его подписания обеими Сторонами и действует до окончания срока Лицензий, перечисленных в п. 1.2. настоящего Договора.

8.2. В случае продления Обществу срока действия Лицензий, перечисленных в п. 1.2. настоящего Договора, полностью или в части, срок действия настоящего Договора автоматически продлевается на срок, указанный в новых Лицензиях. 

8.2. Настоящий Договор может быть изменен, дополнен или расторгнут на основании письменного соглашения Сторон, или на основании решения суда в установленных законодательством случаях.

8.3. Любое соглашение об изменении, дополнении или расторжении настоящего Договора имеет силу, если оно совершенно в письменной форме подписано полномочными представителями Сторон и имеет оттиски печатей Сторон.

8.4. Сторона получившая письменное предложение об изменении или расторжении настоящего Договора обязана в течение десяти рабочих дней рассмотреть полученное предложение и дать письменный ответ на это предложение.

8.5. Стороны пришли к соглашению, что настоящий Договор может быть изменен или расторгнут по решению Арбитражного суда Новосибирской области.

8.6. Заинтересованная Сторона вправе обратится в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением об изменении или расторжении настоящего Договора после получения письменного отказа другой Стороны или неполучения ответа в срок, указанный в п. 8.4. настоящего Договора. 

9. Юридические адреса и банковские реквизиты Сторон

9.1. Предприятие: 

Муниципальное казенное предприятие г. Новосибирска «Горэлектротранспорт», 

ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>, адрес: 630123, 

<

...>, телефон/факс 

<

***>, телефон 

<

***>, 

банковские реквизиты: р/счет 

<

***>, в АО «Банк Акцепт» г. Новосибирска, к /счет 301 018 102 000 000 008 15, БИК 045004815.

9.2. Общество: 

Общество с ограниченной ответственностью «Мегаком-ИТ», 

ОГРН 

<

***>, ИНН/КПП 5402046082/540101001, юридический адрес: 630015 

<

...>, этаж 3, помещение 18. Почтовый адрес: 630015, г.Новосибирск, а/я 167. Тел: (383) 200-35-00, техподдержка 200-34-43

Банковские реквизиты: р/с 

<

***>, Сибирский банк ПАО «Сбербанк» 

г. Новосибирск, к/с 30101810500000000641, БИК 045004641

10. Подписи сторон

Предприятие:Общество:

Директор Муниципального казенного Директор

предприятия г. Новосибирска ООО «Мегаком-ИТ» 

«Горэлектротранспорт»

_______________ ФИО3. _________________ ФИО4

 «___» ____________ 2020 года«___» _____________ 2020 года

Приложение № 1 к Договору № _____

о пользовании местами крепления

к опорам контактной сети

городского электротранспорта

для размещения участков линий связи,

сети связи ООО «Мегаком-ИТ».

В рамках Договора № _____о пользовании местами крепления к опорам контактной сети городского электротранспорта для размещения участков линий связи, сети связи ООО «Мегаком-ИТ» от _________, Муниципальное казенное предприятие г. Новосибирска «Горэлектротранспорт», именуемое в дальнейшем «Предприятие», в лице Директора ФИО3, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «Мегаком-ИТ», именуемое в дальнейшем «Общество»,  в лице директора ФИО4, действующего на основании Устава, согласовали к использованию для размещения Оборудования связи перечисленные ниже опоры:

Наименование улицы

Количество опор

Количество мест креплений на опорах

Авиастроителей

35

35

ФИО5

12

14

Аэропорт

38

46

Блюхера

50

61

ФИО6

70

104

Большевистская

36

52

Большевистская - Развязка Октябрьского моста

35

65

Большевистская – Пл. Инженера ФИО7

12

14

ФИО8

110

132

ФИО9

163

250

Вертковская

42

47

Владимировская

46

54

Вокзальная магистраль

20

20

Волочаевская

53

70

Восход

20

35

Высоцкого

2

5

Гоголя

57

60

ФИО10

7

7

Гурьевская

17

26

Гусинобродское шоссе

20

30

Демьяновская

5

5

Депутатская

8

15

Дзержинского проспект

99

143

ФИО11 проспект

32

44

Доватора

46

71

Дуси Ковальчук

124

196

Жуковского

42

54

Зорге

75

98

Зыряновская

15

15

Ипподромская

25

39

Карла Маркса площадь

17

24

Карла Маркса проспект

35

60

ФИО12

111

159

Комсомольская

40

58

Котовского

48

58

ФИО13

71

94

ФИО13

15

22

Красный проспект

206

258

Ленина + Гарина-Михайловского  площадь

7

9

Мира

33

40

ФИО14

66

118

Мочищенское шоссе

12

14

Нарымская

52

93

ФИО15

2

3

Октябрьская магистраль

24

39

Оловозаводская

12

12

Орджоникидзе

6

19

ФИО16

34

46

ФИО16

47

50

Плановая

14

35

ФИО16

29

49

Серебренниковская

30

55

ФИО17

37

53

Советская

5

5

Станиславского

110

147

Станционная

166

243

Станционная 2-я

57

111

Танковая

12

25

Титова

46

66

Трикотажная

43

45

Троллейная

55

55

пл. Труда  и

пл. Энергетиков

14

14

Тюменская

29

37

Учительская

58

67

Фабричная + развязка Димитровского моста

71

78

Фрунзе

47

60

ФИО18

39

55

Широкая

27

31

Энергетиков проезд

66

67

Итого: Предприятие передало Обществу право пользования местами крепления в

количестве 4281 (четыре тысячи двести восемьдесят одной) штуки на 3109 (три тысячи ста девяти) опорах.

Настоящее Приложение вступает в силу с «01» января 2021 года.

Предприятие:                                                          Общество:

Директор Муниципального казенного                  Директор ООО «Мегаком-ИТ

предприятия г. Новосибирска                                                    

«Горэлектротранспорт»

_________________     ФИО3.                         _________________ ФИО4                          

Обосновывая исковое требование, истец указал, что он является оператором связи, обеспечивающим юридических и физических лиц на территории города Новосибирска услугами связи. В целях размещения своего оборудование связи, в т.ч. волоконно-оптический кабеля (далее - ВОЛС) на опорах контактной сети городского электротранспорта, находящихся в оперативном управлении ответчика, истец 01.07.2019 заключил с ответчиком договор № 368, которым установлена цена за услугу по предоставлению места крепления на одной опоре и по содержанию места крепления на одной опоре за месяц в размере 527,52 рублей.

21.10.2020 истец уведомил ответчика об отказе от части услуг, оказываемых по договору № 368 - по оказанию услуг по содержанию места крепления на одной опоре, ввиду отсутствия потребительской ценности для истца данной услуги, предложил заключить дополнительное соглашение к договору с согласованием оказания ответчиком истцу только одной услуги - по предоставлению места крепления на одной опоре.

Истец пояснял, что вопрос о пересмотре договора и цене на спорную услугу неоднократно был разрешен Арбитражным судом Новосибирской области в делах по искам других операторов связи. При рассмотрении данных дел, по утверждению истца, судами были установлены расценки на услуги ответчика по предоставлению места крепления на одной опоре в размере 79,55 рублей в период с 01.12.2019 по 31.03.2020, а с 01.04.2020 – 57,69 рублей.

В связи с изложенным истец предложил ответчику принять цену услуги по предоставлению места крепления на одной опоре в размере 57,69 рублей, либо представить обоснованный сметный расчет стоимости данной услуги.

Так как ответчик письмом от 30.10.2020 отказал истцу в заключении дополнительного соглашения, предложил истцу воспользоваться правом полного отказа от исполнения договора, истец письмом от 30.11.2020 заявил отказ от продления договора № 368 на следующий календарный год, предложив заключить на следующий календарный год новый договор на ту же услугу по форме, установленной вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Новосибирской области от 28.12.2018 по делу № А45-35307/2018 и от 18.06.2020 по делу № 44442/2019, полагая, что применение указанной формы является обязательным в силу части 2 пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 16.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Письмом от 11.12.2020 ответчик отказался заключать новый договор и заявил об отсутствии у истца права на расторжение действующего договора без демонтажа оборудования.

Исходя из того, что ответчик (по мнению истца) занимает доминирующее положение на рынке товара (услуги), в подтверждение чего истец сослался на решения УФАС по НСО от 10.06.2016 по делу № 67, от 08.11.2017 по делу № 02-01-12-10-17 и решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.07.2018 № А45-991/2018, имеет технологическую и экономическую возможность предоставления оператору связи услуги, с учетом отказа ответчика от заключения с истцом договора оказания услуг, истец просил суд удовлетворить его исковое требование и обязать ответчика заключить с истцом договор в предложенной истцом редакции.

Ответчик отзывом исковые требования отклонил и указал, что утверждение истца о том, что договор № 368 прекратил действие, не соответствует действительности, так как 24.12.2020 сторонами заключено дополнительное соглашение № 6 к данному договору. Согласно дополнительному соглашению № 6 истец использует 4281 мест крепления на опорах ответчика. Таким образом, истец, в письме от 30.11.2020 заявил о нежелании продлять договор № 368 на 2021 год, но 24.12.2020 заключил к договору № 368 дополнительное соглашение, в котором указано, что остальные условия договора остаются без изменений.

Исходя из указанного выше обстоятельства, а так же из того, что фактически истец продолжил пользование услугами ответчика в 2021 году, ответчиком сделан вывод о том, что прекращение договора не состоялось, так как волеизъявление истца на отказ от исполнения договора не было им реализовано. 

Кроме того, ответчик заявил, что на момент обращения с иском истцом не доказано, что ответчик занимает доминирующее положение на рынке в сфере оказания услуг такого рода; цена одного крепления не является завышенной; ответчик заключает договоры с иными операторами по типовой форме, с экономически обоснованной ценой по содержанию мест крепления. Ответчик пояснил, что установленная в договоре № 368 цена услуги сопоставима с ценами на аналогичные услуги в других регионах России, что, по мнению ответчика, подтверждает отсутствие оснований для заключения с истцом договора оказания услуг на иных условиях.

По ходатайствам сторон суд в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, Департамент транспорта и дорожно-благоустроительного комплекса Мэрии города Новосибирска и Департамент земельных и имущественных отношений Мэрии города Новосибирска.

Третьи лица отзывы на иск не представили, надлежащим образом извещенные о дате и времени судебного заседания, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено согласно статьям 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьих лиц. 

Определением от 14.01.2021 суд по ходатайству истца принял обеспечительные меры в виде запрета ответчику до вступления решения в законную силу в одностороннем порядке совершать действия по освобождению мест крепления опор контактной сети городского электротранспорта от подвешенного на них оборудования связи и кабельной линии связи, принадлежащих истцу.

Определением от 19.02.2021 суд возвратил ответчику встречный иск.

Суд отказал в удовлетворении ходатайств истца о привлечении к участию в деле третьего лица, об истребовании доказательств, об отложении судебного разбирательства (определения изложены в протоколе судебного заседания от 30.06.2021), о назначении по делу судебной экспертизы (определение от 16.07.2021).

Давая оценку представленным по делу доказательствам в их совокупности, доводам сторон и их соответствию нормам действующего законодательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно представленным истцом лицензиям Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций № 169230, № 169231, № 169232, № 169233, № 169234 (сроки действия продлены до 04.10.2023) истец является организацией, оказывающей услуги связи.

Ответчику на праве оперативного управления переданы контактные сети (находятся в собственности города Новосибирска согласно письму Департамента земельных и имущественных отношений г. Новосибирска от 20.02.2021 № 31/02/02320), данное обстоятельство стороны и третьи лица в ходе рассмотрения дела не оспаривали.

01.07.2019 истец (заказчик) и ответчик (исполнитель) заключили договор № 368 возмездного оказания услуг (далее – договор № 368), по условиям которого исполнитель обязался предоставить заказчику для размещения его оборудования места крепления на расположенных на территории г. Новосибирска опорах контактной электрической сети, находящейся в оперативном управлении исполнителя (далее – опоры), и оказывать услуги по содержанию таких мест крепления, а заказчик обязался оплачивать названные услуги.

Согласно п. 1.1 договора № 368 места крепления были предоставлены для размещения следующего оборудования заказчика: самонесущих волоконно-оптических кабелей линий связи (далее – кабели, ВОЛС) и ремонтно-монтажных шкафов (далее – ШРМ), совместно именуемых оборудование.

Согласно дополнительному соглашению от 24.12.2021 № 6 по состоянию на 25.12.2021 заказчиком используется 4281 места крепления на опорах.

В соответствии с п. 2.1 договора № 368 цена услуги по предоставлению и содержанию одного места крепления на одной опоре в течение одного месяца составляет 527,52 рублей без налога на добавленную стоимость. При этом налог на добавленную стоимость исчисляется дополнительно по ставке, установленной пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

В п. 3.1 договора № 368 срок действия договора определен до 31.12.2019. По окончанию срока действия договора при условии, если ни одна из сторон не изъявит желания его прекратить, договор неоднократно продлевается на последующий календарный год, который исчисляется от первого дня нового срока действия договора. При этом в случае отсутствия желания продлять действие договора на новый срок, сторона должна представить контрагенту соответствующее письменное уведомление не менее чем за 30 календарных дней до дня окончания договора.

При прекращении договора п. 3.5 договора № 368 предусматривает обязанность заказчика в течение 60 календарных дней освободить занимаемые места крепления на опорах путем демонтажа соответствующего закрепленного на них оборудования. График проведения работ по демонтажу должен быть предварительно согласован с исполнителем. Демонтаж оборудования на опорах производится в присутствии представителя исполнителя и оформляется актом, в котором указывается количество опор, их местоположение и номера. В течение установленного для демонтажа срока заказчик оплачивает услуги исполнителя по содержанию еще не освобожденных мест крепления по указанной в договоре цене услуги пропорционально количеству дней, прошедших с начала расчетного месяца до дня фактического демонтажа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (пункт 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.06.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) установлен запрет на осуществление занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом действий (бездействия), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Пунктом 3 статьи 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» для организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, предусмотрена возможность осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Федеральным законом от 05.10.2015 № 275-ФЗ в Закон о защите конкуренции внесены изменения, исключившие полномочия антимонопольного органа по ведению реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

Согласно указанным изменениям, начиная с 05.01.2016, доминирующее положение хозяйствующего субъекта устанавливается в обязательном порядке в каждом случае, когда такое положение является квалифицирующим признаком, определяющим необходимость соблюдения, установленных антимонопольным законодательством требований и запретов.

В письме Федеральной антимонопольной службы от 24.12.2015 № ИА/74666/15 обращалось внимание территориальных антимонопольных органов на то, что в связи со вступлением в силу Федерального закона от 05.10.2015 № 275-ФЗ в Закон о защите конкуренции внесены изменения, исключающие полномочие ФАС России по ведению реестра и разъяснялось, что доминирующее положение хозяйствующих субъектов следует устанавливать в обязательном порядке в каждом случае, когда такое положение является квалифицирующим признаком, определяющим необходимость соблюдения, установленных антимонопольным законодательством требований и запретов (пункт 11).

Лица, чьи права, ущемлены в результате нарушения антимонопольного законодательства, вправе самостоятельно обратиться в суд с иском о восстановлении нарушенных прав, в том числе с требованиями о понуждении к заключению договора, признании договора недействительным и применения последствий недействительности, с иском о признании действий, нарушающими антимонопольное законодательство, а также возмещения убытков, причиненных в результате антимонопольного нарушения (пункт 4 статьи 10, статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 3 статьи 37 Закона о защите конкуренции). При этом Закон о защите конкуренции не содержит указаний на то, что защита гражданских прав в административном порядке (путем рассмотрения антимонопольным органом дел о нарушениях антимонопольного законодательства) исключается при наличии возможности обратиться в суд или, наоборот, является обязательным условием обращения лиц, чьи права нарушены, в суд.

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции полномочия по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке относятся к исключительным полномочиям антимонопольного органа.

Учитывая изложенное, именно истец, обратившийся с иском об обязании ответчика к заключению договора в предложенной им редакции, должен доказать тот факт, что ответчик занимает доминирующее положение на рынке услуг по предоставлению мест креплений самонесущих волоконно-оптических кабелей на опорах контактной сети городского электротранспорта.

По смыслу взаимосвязанных положений пунктов 4 и 7 статьи 4, части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции хозяйствующий субъект признается занимающим доминирующее положение на рынке, если он имеет возможность действовать независимо от конкурентов и потребителей (в том числе приобретающих товары для удовлетворения предпринимательских нужд) на рынке определенного товара и, следовательно, обладает возможностью самостоятельно в одностороннем порядке оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с товарного рынка других хозяйствующих субъектов, затруднять им доступ на товарный рынок.

Материалами дела подтверждено, что ответчик занимал доминирующее положение на рынке услуг по предоставлению мест креплений самонесущих волоконно-оптических кабелей на опорах контактной сети городского электротранспорта в период с января 2016 года по первый квартал 2017 года (решения УФАС по Новосибирской области от 10.06.2016 по делу № 67, 08.11.2017 по делу № 02-01-12-10-17 МКП «ГЭТ»).

Доказательств того, что УФАС по Новосибирской области проводился анализ товарного рынка в целях установления доминирующего положения ответчика с 2019 года по настоящее время, суду не представлено; в настоящее время такой анализ проводится на основании заявления ПАО «Ростелеком», аналитический отчет не составлен.

При этом суд принял во внимание, что полномочия антимонопольного органа при применении статьи 10 Закона о защите конкуренции состоят в пресечении монополистической деятельности - выявлении нарушений, обусловленных использованием экономического положения лицом, доминирующим на рынке, а не в осуществлении контроля за соблюдением хозяйствующими субъектами норм гражданского и иного законодательства, и не в разрешении гражданских споров в административном порядке (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 04.07.2016 № 301-КГ16-1511, от 01.03.2018 № 306-КГ17-17056, от 29.01.2021 № 307-ЭС20-12944).

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В нарушение указанных требований, обратившись с иском о понуждении ответчика к заключению договора в предложенной редакции, истец не представил доказательств того, что ответчик на момент рассмотрения дела занимает доминирующее положение на рынке услуг по предоставлению мест креплений самонесущих волоконно-оптических кабелей на опорах контактной сети городского электротранспорта. Соответствующее решение антимонопольного органа отсутствует.

Суд признает не подтвержденным соответствующими доказательствами довод истца со ссылками на решения УФАС по НСО от 10.06.2016 по делу № 67, от 08.11.2017 по делу № 02-01-12-10-17 МКП «ГЭТ», вступившее в законную силу решение по делу № А45-991/2018 о том, что ответчик продолжает занимать доминирующее положение на рынке в 2021 году.

В силу пункта 2 статьи 1, статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

В связи с отсутствием доказательств того, что ответчик на момент рассмотрения иска о понуждении к заключению договора занимает доминирующее положение на указанном истцом товарном рынке, суд пришел к выводу о том, что ответчик не ограничен в своей деятельности пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, пользуется свободой договора в соответствии с положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации и не имеет обязанности по заключению договора с истцом в редакции представленного им проекта.

При изложенных обстоятельствах оснований для удовлетворения искового требования истца не имеется.

В отсутствие доказательств, подтверждающих наличие у ответчика доминирующего положения на указанном истцом товарном рынке, остальные доводы и возражения сторон не рассматриваются судом, как не способные повлиять на результат рассмотрения дела.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску, по заявлению об обеспечении иска отнесены судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на истца.

В порядке части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд, с учетом отказа в удовлетворении иска, полагает необходимым отменить обеспечительные меры, принятые по заявлению истца определением от 14.01.2021.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л:

отказать в иске.

Отменить обеспечительные меры, установленные определением от 14.01.2021 по делу № А45-438/2021.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока с момента его принятия. Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

СудьяА.В. Цыбина