ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-235285/21-135-1733

г. Москва

05 октября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена  27 сентября 2023 года

Полный текст решения изготовлен  05 октября 2023 года

Арбитражный суд  г. Москвы в составе: 

Председательствующий: судья В.В. Дудкин

при ведении протокола секретарем с/з ФИО1

рассматривает в открытом судебном заседании по иску

ООО "Монумент"

к ПАО "ФСК ЕЭС"

третье лицо: АО "ЦИУС ЕЭС"

об обязании разрешить доступ

встречное исковое заявление ПАО "ФСК ЕЭС"

к ООО "Монумент"

о взыскании задолженности

В судебное заседание явились:

от истца –  ФИО2 по дов.

от ответчика – ФИО3 по дов. 

третье лиц: ФИО4 по дов.     

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "Монумент"  (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к  ПАО "ФСК ЕЭС" (далее – ответчик) об  изъятии у ПАО "ФСК ЕЭС" с ПС 220 кВ Ванино  и передать ООО "МОНУМЕНТ" в течение семи дней со дня вступления решения по настоящему делу в силу Автотрансформатор АТДЦТН125000/220/110-У1  (заводской № 161622, завод изготовитель – ОАО "Запорожтрансформатор") в составе 32 (тридцать две) единицы,  с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Истец поддержал исковые требования, заявил ходатайство о прекращении производства по делу в отношении АО "ЦИУС ЕЭС", поскольку в настоящее время инвестиционный проект по созданию объекта строительства "ВЛ 220 кВ Комсомольская-Селихино-Ванино (ПС 220 КВ  Ванино) завершен.  Объект не является собственностью и не находится в зоне ответственности АО "ЦИУС ЕЭС".

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований

ПАО "ФСК ЕЭС" заявлен встречный иск о взыскании стоимости трансформатора в размере 45 757 274,42 руб., процентов в размере 14 519 392,60 руб.

Встречный иск принят судом к совместному рассмотрению на основании ст. 132 АПК РФ.

В обоснование встречных требований истец по встречному иску указывает, что денежные средства, взысканные по делам 3А40-98178/2017, №А40-3068/2019 составляют стоимость Автотранформатора АТДЦТН125000/220/110-У1, который ООО "Монумент" считает своей собственностью и вывозе которой заявленов первончальном иске.

     Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав доводы истца, пришел к следующим выводам.

  Как видно из материалов дела, между ООО «Инжиниринговый центр Энерго» (Подрядчик) и ПАО «ФСК ЕЭС» (Заказчик) был заключен Договор подряда № ИЦ-1/7-11-735 от 28.04.2011 г. (далее -Договор, Договор подряда) на строительство ВЛ 220 кВ Комсомольская - Ванино с заходами на ПС 220 кВ Селихино и установкой второго AT на ПС 220 кВ Ванино по титулу «ВЛ 220 кВ Комсомольская - Селихино - Ванино» (далее - Объект строительства, Объект, ПС 220 кВ Ванино). Договор подряда № ИЦ-1/7-11-735 от 28.04.2011 г.  

    Договор подряда № ИЦ-1/7-11-735 от 28.04.2011 г. представляет собой смешанный договор с элементами поставки и подряда (главы 30 и 37 ГК РФ).

   В целях исполнения Договора подряда ООО «Инжиниринговый центр Энерго» поставило на Объект строительства автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1.

     По факту поставки автотрансформатора АТДЦТН 125000/220/110-У1 на Объект строительства между ООО «ИЦ Энерго» и ПАО «ФСК ЕЭС» был составлен Акт № 2 осмотра оборудования от 09.04.2013 г.  

     Согласно Акту № 2 осмотра оборудования от 09.04.2013 г. представители ООО «Инжиниринговый Центр Энерго» (Подрядчика) и ПАО «ФСК ЕЭС» (Заказчика) осмотрели автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У1 и на 2-й стр. Акта № 2 отметили, что «Видимых дефектов визуальным осмотром не обнаружено».

     Уведомлением исх. № ЦО/ПН/389 от 09 декабря 2014 г. об одностороннем отказе от исполнения Договора Заказчик расторг Договор подряда.

      На 09.12.2014 г. (дату расторжения Договора подряда) Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 не был передан от ООО «Инжиниринговый Центр Энерго» в собственность ПАО «ФСК ЕЭС» ни по одному из следующих документов:

- ни по Товарной накладной ф. ТОРГ-12 в качестве оборудования;

- ни по Акту сдачи-приемки выполненных работ ф. КС-2, Справке о стоимости выполненных работ и затрат ф. КС-3 смонтированным в составе строительно-монтажных работ.

Следовательно, на 09.12.2014 г. (дату расторжения Договора подряда) автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 не был передан от Подрядчика Заказчику и являлся собственностью ООО «Инжиниринговый Центр Энерго».

В   дальнейшем   ООО   «Инжиниринговый   центр   Энерго»   пыталось   передать Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 в собственность ПАО «ФСК ЕЭС» по товарной накладной от 20.01.2015 г. № 19 и счету-фактуре от 20.01.2015 № 2242 ,однако ПАО «ФСК ЕЭС» от приемки Автотрансформатора АТДЦТН 125000/220/110-У 1 отказалось.

Таким образом, после расторжения Договора подряда автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 от ООО «Инжиниринговый центр Энерго» к ПАО «ФСК ЕЭС» не передавался и остался в собственности у ООО «Инжиниринговый центр Энерго».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.01.2015 г. по делу № А40-55694/14 в отношении ООО «Инжиниринговый центр Энерго» возбуждена процедуре банкротства - конкурсное производство.

Сведения о результатах инвентаризации имущества ООО «Инжиниринговый Центр Энерго» были опубликованы 03.12.2015 г. на сайте ЕФРСБ Сообщение № 845616.

Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 как собственность ООО «Инжиниринговый Центр Энерго» был включен в его конкурсную массу.

ПАО «ФСК ЕЭС» как конкурсный кредитор ООО «Инжиниринговый центр Энерго» было информировано о составе имущества ООО «Инжиниринговый центр Энерго», в том числе, о том, что в состав конкурсной массы включен Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У1, от приемки которого ПАО «ФСК ЕЭС» отказалось.

Всё имущество ООО «Инжиниринговый Центр Энерго» (в т. ч., Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У1) в составе единого лота реализовано на открытых торгах посредством публичного предложения. Сообщение № 1200509 от 22.07.2016 г. о проведении торгов посредством публичного предложения опубликовано на сайте ЕФРСБ.

Победителем торгов является ООО «Монумент» (Сообщение № 1341565 от 05.10.2016 г.).

Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 приобретен ООО «Монумент» по договору купли-продажи № 4-ИЦЭ от 20.10.2016 (Приложение № 9 к иску), что подтверждается Актом приема-передачи к договору купли-продажи №4-ИЦЭ от 20.10.2016. Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 указан в пункте 78 на стр. 5 Акта приема-передачи)

Учитывая изложенное. Автотрансформатор АТДЦТН 125000/220/110-У 1 является собственностью ООО «Монумент».

Договором в статье 5 «Порядок и условия платежей» установлен следующий порядок оплаты:

Авансовые платежи за работы по разработке Рабочей документации, авторскому надзору, строительно-монтажным работам, за поставку оборудования осуществляются ял основании п.п. 5.1.1., 5.1.2., 5.1.3. Договора (в редакции Дополнительного corj №1 от 27.06.2011 г., Дополнительного соглашения №3 от 23.12.2013 г.) в следующем порядке:

 

-    Авансовые платежи по разработке рабочей документации и авторскому надзору осуществляются в размере 20% (21,22% с 23.12.2013 г. в соответствии с Доп. №3) от стоимости соответствующих работ, указанной в Сводной таблице Договора (Приложение №1 к Договору).

Погашение аванса производится пропорционально стоимости выполненных и принятых работ по актам, подтверждающим приемку работ по Договору, а так же пропорционально стоимости оборудования, запасных частей, поставленных на основании отгрузочных документов накладных и актов осмотра оборудования (абзац 10 п. 5.1.3.2 Договора в редакции Дополнительного соглашения №1 от 27.06.2011 г.).

   Из вышеуказанных условий Договора следует, что зачет аванса по работам по разработке рабочей документации и авторскому надзору производится в размере 20% от стоимости работ по соответствующему акту, по строительно-монтажным работам в размере 20% от стоимости строительно-монтажных работ по соответствующему акту, по поставляемому оборудованию в размере 30% от стоимости оборудования, указанного в соответствующем Акте осмотра оборудования, накладной.

Текущие авансовые платежи за поставляемое оборудование осуществляются в соответствии с п. 5.2 Договора в следующем порядке:

-  Согласно подпункту 5.2.1., в размере стоимости оборудования, указанной в «Актах осмотра оборудования», за вычетом ранее выплаченного аванса (30%) и платежей указанных в подпунктах 5.2.1.2. и 5.2.1.3. , в течение 20 рабочих дней со дня подписания сторонами Актов осмотра оборудования;

-   Согласно подпункту 5.2.1.2., в размере 10%) от стоимости смонтированного оборудования, указанной в подписанных сторонами «Актах о приемке выполненных работ», в течение 20 рабочих дней со дня подписания соответствующего акта;

-  Согласно подпункту 5.2.1.З., в размере 5% от стоимости оборудования, указанной в «Актах осмотра оборудования», в течение 20 рабочих дней после подписания «Акта приемки законченного строительством объекта».

Всего сумма оплаты текущего авансового платежа составляет 55% от стоимости оборудования указанного в Акте осмотра оборудования (с учетом п.5.2, п.5.2.1., 5.2.1.1, п. 5.2.1.2., п.5.2.1.3. Договора).

Текущие платежи по Договору осуществляются на основании п. 5.3 Договора.

Авансовые платежи по Договору распределялись следующим образом.

Общая сумма авансовых платежей, включая текущие авансовые платежи, выплаченных Заказчиком Подрядчику, составила 1 848 788 445,72 руб.

01 августа 2012 года было заключено трехстороннее соглашение к Договору (имеется в материалах дела), в соответствии с которым, Подрядчик 1 (ООО «Инжиниринговый Ценр Энерго») перевел часть обязанностей (обязательств) по Договору на Подрядчика 2 (ООО «СТРОЙМЕХПРОЕКТ-П»). В связи с данными обстоятельствами, часть ранее перечисленного Заказчиком Подрядчику 1 аванса была перечислена Подрядчиком 1 Подрядчику 2 в соответствии с п. 2.5. вышеуказанного трехстороннего соглашения от 01.08.2012 г. Сумма перечисленного Подрядчиком 1 Подрядчику 2 аванса составила 747 260 683,09 руб. (отражено в анализе взаиморасчетов строки 8,9).

Таким    образом,    сумма    аванса,    оставшаяся    у    Подрядчика    1    (ООО «Инжиниринговый Центр Энерго»), составила 1 101 527 762,63 руб. (1 101 527 762,63 руб. = 1 848 788 445,72 - 747 260 683,09).

Кроме того, в ходе исполнения договора Подрядчику 1 был зачтен аванс на общую сумму 211 972 244,05 руб. в соответствии с условиями Договора.

В соответствии с условиями Договора Подрядчик 1 был обязан предоставить Заказчику финансовое обеспечение возврата аванса в виде банковской гарантии. Во исполнение данных обязательств, Подрядчиком 1 были предоставлены Заказчику две банковские гарантии на возврат аванса, а именно:

1)          Банковская гарантия № 28278/12-2013 от 30.12.2013 г., выданная АО «БанкЗенит» на сумму, не превышающую 613 168 461,63 руб.

Банковская гарантия № 28278/12-2013 от 30.12.2013 г, Требование от 24.09.2014 № ЦО/КН/1182 об уплате денежной суммы по банковской гарантии, Письмо АО «Банк Зенит» от 20.09.2014 № 5-14/17-8927 в адрес ООО «Инжиниринговый центр Энерго» (Приложение 2 к настоящему Отзыву);

2)          Банковская гарантия № 00TN9R006 от 10.01.2014 г., выданная АО«Альфа-Банк» на сумму, не превышающую 330 884 012,55 руб.

Банковская гарантия № 00TN9R006 от 10.01.2014 г., Требование от 24.09.2014 №ЦО/КН/1181 об уплате денежной суммы по банковской гарантии.

В ходе исполнения договора в связи с неисполнением ООО "Инжиниринговый центр Энерго" в срок работ по договору заказчик реализовал свое право на раскрытие вышеуказанных банковских гарантий.

Таким образом, после перечисления Подрядчиком 1 Подрядчику 2 по трехстороннему соглашению от 01.08.2012 г. части аванса в размере 747 260 683,09 руб., осуществления зачета аванса на сумму 211 972 244,05 руб. в процессе выполнения и сдачи работ по Договору и возврата части аванса Заказчику по банковским гарантиям в общей сумме 843 798 224,16 руб., сумма неотработанного аванса, оставшаяся у Подрядчика1 (ООО «Инжиниринговый Центр Энерго»), составила 45 757 294,42 руб.

Подрядчиком всего по Договору было выполнено работ на сумму 943 328 889,70 руб., что подтверждается первичной учетной документацией (Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КСЗ; Акты сдачи-приемки рабочей документации, изыскательских работ, проектных работ, разбивки центров опор) подписанной обеими сторонами.

В соответствии с вышеуказанными условиями Договора зачет аванса был произведен на сумму 211 972 264,05 руб., оплата текущих платежей осуществлена в размере 685 599 351,23 руб.

На основании вышеизложенного следует, что сумма задолженности Ответчика за выполненные и принятые работы составляет 45 757 274,12 руб., исходя из следующего расчета:

45 757 274,12 руб. = 943 328 889,70 - 211 972 264,05 - 685 599 351,23

Данная сумма задолженности является 5% гарантийными удержаниями от всех выполнений по Договору в соответствии с п 5.8. Договора.

Поскольку Заказчик (Ответчик) отказался от исполнения Договора до выполнения Подрядчиком всего комплекса работ на Объекте строительства, стоимость принятых Заказчиком по Договору работ подлежала оплате в полном объеме, включая 5% гарантийное удержание, сумма 5%   гарантийного удержания в сумме 45 757 274,12 руб. взыскана Истцом в ходе дела № А40-98178/2017.

Кроме стоимости работ в части взыскания 5% гарантийного удержания были взысканы проценты по ст. 395 ГК РФ в размере 11 884 844,52 руб.

В рамках дела №А40-3068/2019 истцом довзысканы проценты по ст. 395 ГК РФ в размере 2 634 548 руб.

В ходе рассмотрения дела №А40-98178/2017 ответчик приравнял стоимость авансовых платежей в размере 45 757 274,42 руб. за оборудование к текущему платежу за выполненные работы в размере 5% гарантийного удержания по договору.

Такой зачет недопустим в соответствии с нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", так как подрядчик ООО "Инжиниринговы центр Энерго" признан банкротом.

Решением по делу №А40-98178/2017   суды правомерно признали, что сумма в размере 45 757 274,42 руб. является текущим авансовым платежом за поставленное подрядчиком оборудование и не может быть засчитана в счет оплаты выполненных работ.

Заказчиком был оплачен текущий аванс за поставленное оборудование в размере 55% от общей стоимости оборудования, указанной в Актах осмотра оборудования в соответствии с п. 5.2.1.1. Договора. Сумма аванса составила 45 767 697,73 руб. (55%).

Данный вывод подтвержден Постановлением 9-го арбитражного апелляционного суда от 30.05.2018 г. по делу А40-98178/2017.

Между Ответчиком и Подрядчиком были подписаны Акты осмотра оборудования (имеются в деле), а именно:

-  № 1 от 22.02.2013 г. на сумму 1 625 395,88 руб. (оплачено 883 544,42 руб.),

-  № 2 от 09.04.2013 г. на сумму 81 588 600,00 руб. (оплачено 44 873 730 руб.)

Общая стоимость Оборудования, принятого по Актам осмотра оборудования, составила 83 213 995,88 руб.

С учетом отказа Заказчика в дальнейшем от приемки Оборудования, оно находится у него на ответственном хранении согласно ст. 514 ГК РФ.

Кроме того, Ответчиком стоимость Оборудования полностью не оплачена.

Учитывая изложенное, первоначальные исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме, в удовлетворении встречных исковых требований следует отказать.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст.110 АПК РФ.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 307-310, 314   Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 65, 102, 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

РЕШИЛ:

Первоначальные исковые требования ООО "МОНУМЕНТ"  к ПАО "ФСК ЕЭС" удовлетворить.

Изъять у ПАО "ФСК ЕЭС" с ПС 220 кВ Ванино  и передать ООО "МОНУМЕНТ" в течение семи дней со дня вступления решения по настоящему делу в силу Автотрансформатор АТДЦТН125000/220/110-У1  (заводской № 161622, завод изготовитель – ОАО "Запорожтрансформатор") в составе 32 (тридцать две) единицы, включая следующие составные части:

Автотрансформатор АТДЦТН125000/220/110-У1, з/з А125862/1-04, № 161622

Монтаж трансформаторов тока

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

Вводы

Монтаж трансформаторов тока

Насосы, фильтры

Опора

Радиаторы

Радиаторы

Дем. части

Вводы

Вводы

Вводы

Шкаф управления

Шкаф соединения

Каретки

Расширитель

Дем. Части

Радиаторы

Радиаторы

Радиаторы

Дем. Части

Вентилятор

Вентилятор

Дем. Части

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

Масло трансформаторное

В  удовлетворении встречных исковых требований ПАО "ФСК ЕЭС" к ООО "Монумент" о взыскании стоимости трансформатора в размере 45 757 274,42 руб. отказать.

Производство по делу №А40-235285/21-135- в отношении требований ООО "Монумент"  к АО "ЦИУС ЕЭС" прекратить.

Взыскать с ПАО "ФСК ЕЭС" в пользу ООО "Монумент" расходы по госпошлине в размере 6 000 (Шесть тысяч) руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья:

В.В. Дудкин