РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-117783/23-63-941

г. Москва

19 сентября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 августа 2023года

Полный текст решения изготовлен 19 сентября 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего судьи Новикова М.С.

протокол судебного заседания вел помощник судьи Антоновский С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску АО "АВИАКОР-АВИАЦИОННЫЙ ЗАВОД", 443052, САМАРСКАЯ ОБЛАСТЬ, САМАРА ГОРОД, ЗЕМЕЦА УЛИЦА, 32, 106, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.10.2002, ИНН: 

<

***>

к ПАО "ТУПОЛЕВ", 105005, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2002, ИНН: 

<

***>

третье лицо: МИНОБОРОНЫ РОССИИ, 119019, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 

<

***>,

о признании обязательства выполненным, об обязании принять расчет стоимости выполненных работ

 

В судебном заседании приняли участие:

от истца: ФИО1, доверенность от 19.07.2023.

от ответчика: ФИО2, доверенность от 22.03.2023.

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

АО "Авиакор-авиационный завод" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ПАО "Туполев" о признании обязательства АО "Авиакор-авиационный завод" по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г. выполненными в полном объеме в соответствии с Удостоверением 610 ВП МО РФ № 1921187320401422208204607/9726/С/1/Д от 03.02.2022 г.; об обязании принять расчет стоимости выполненных работ по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г. в размере, согласованном 610 ВП МО РФ, то есть в сумме 90 135 355,70 руб., без учета НДС 20%, а всего 108 162 426,84 руб., в том числе 20%.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26 июня 2023 г. по делу №А40-117783/23-63-941 произведена замена судьи Ликшикова Э.Б. на судью Новикова М.С. по основаниям ст. 18 АПК РФ.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования в полном объеме.

Ответчик в удовлетворении исковых требований просил отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ, своих представителей в заседание суда первой инстанции не направило.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства, суд полагает, что заявленные исковые требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В обоснование заявленных требований истец указал, что в рамках исполнения Государственного контракта № 1921187320401422208204607 от 26.03.2019, заключенного между ПАО «Туполев» и Министерством обороны РФ, 22.06.2021 был заключен контракт № 1921187320401422208204607/9726/С между ПАО «Туполев» (далее - Заказчик) и АО «Авиакор-авиационный завод» (далее - Исполнитель) на выполнение работ в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту». В соответствии с ведомостью исполнения работ Исполнитель обязан выполнить работы по доведению стратегического ракетоносца Ту-95МС в облик самолета лидера, в том числе самолет, оснащенный комплексом К-016 «Пихта», в части: выполнения работ по бюллетеню по установке УБС КНО-021-01, А-053-13, А-344-4-13, А-075-05, АРК-40, СД-75М, А-312 лит. АУ-12, VIМ-95-28, СО-96, ИСД-3А, А-737И‚ ИИС-З2-АБД, П-503М2, БИНС-СП-1, НВС-ВМ-100, ШО-13АС на самолете Ту-95МС № 34757/11, оборудованном комплексом К-016. Стоимость работ в соответствии с контрактом является ориентировочной (уточняемой) и составляет 126 203 615 руб. 80 коп., в т.ч. НДС 20%, что подтверждается Протоколом согласования ориентировочной (уточняемой) цены, являющимся Приложением № 2 к контракту. Цена контракта подлежит переводу в фиксированную по результатам проверки фактической себестоимости работ, а также с учетом плановых затрат.

Для согласования протокола фиксированной цены за единицу Работы Исполнитель за 30 (Тридцать) календарных дней до установленного Ведомостью исполнения срока сдачи Работ, представляет в установленном порядке Заказчику Протокол согласования фиксированной цены единицы Работ, с приложением пояснительной записки (содержащей обоснования представленных в документах значений с разделами по статьям затрат) и расшифровками по всем статьям затрат, составленных в соответствии с Приказом ФАС № 1138/19 от 26.08.2019 г. «Об утверждении форм документов, предусмотренных положением о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017 № 1465 и Заключения по фиксированной цене ВП МО РФ Исполнителя.

В Заключении ВП МО РФ Исполнителя на фиксированную стоимость Работ наименование Работ, нормативно-техническая документация (технические условия (тактико-техническое (техническое) задание), указываются в строгом соответствии с подписанной Сторонами ведомостью исполнения работ. В разделе «Выводы и предложения» в обязательном порядке должен быть указан вид цены, принятой ВП МО РФ Исполнителя по результатам анализа представленных исполнителем расчетно- калькуляционных материалов. Заключение дополнительного соглашения о вводе в действие протокола фиксированной цены контракта осуществляется сторонами контракта в течение 30 (Тридцати) рабочих дней со дня согласования Государственным заказчиком Протокола фиксированной цены по этапу Государственного контракта № 1921187320401422208204607 от 26.03.2019 г.

В соответствии с ведомостью исполнения работы по контракту должны были быть выполнены Исполнителем 30.07.2021 г.

28.09.2021 Исполнителем было получено удостоверение № 1921187320401422208204607/9726/С/1, выданное начальником 610 ВП МО РФ при Исполнителе, подтверждающее выполнение работ по контракту.

01.12.2021 сторонами контракта был согласован и подписан акт № 1/9726/ОЦ сдачи-приемки выполненных работ по контракту, в соответствии с которым стоимость выполненных работ составила 126 203 615 руб. 80 коп., в т.ч. НДС- 20%.

Согласно акту 1/9726/ОЦ от 01.12.2021 г. работы, предусмотренные контрактом, выполнены и приняты без замечаний 16.09.2021 г.

13.12.2021 г. 610 ВП МО РФ при исполнителе выдано Заключение № 610/880 на согласование фиксированной цены выполненных Исполнителем работ по контракту, которая составила 90 135 355 руб. 70 коп., без учета НДС 20%, итого 108 162 426 руб. 84 коп.‚ в т.ч. НДС 20%.

14.12.2021 г. в адрес Заказчика исполнителем был направлен (исх. № 140/218 от 14.12.2021 г.) комплект документов на согласование твердо-фиксированной цены по контракту, который был получен Заказчиком 28.12.2021 г., о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме Исполнителя.

07.02.2022 610 ВП МО РФ при исполнителе выдано Заключение № 610/88 на согласование фиксированной цены выполненных Исполнителем работ по контракту, которая составила 90 135 355 руб. 70 коп.‚ без учета НДС 20%, итого 108 162 426 руб. 84 коп., в т.ч. НДС 20%. Данным заключением 610 ВП МО РФ аннулирует ранее выданное заключение (610/880 от 13.12.2021).

16.02.2022 в адрес Заказчика Исполнителем было направлено удостоверение 610 ВП МО РФ № 1921187320401422208204607/9726/С/1/Д от 03.02.2022 г.‚ которое было получено Заказчиком 28.02.2022 г., о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

03.03.2022 в адрес Исполнителя поступило письмо Заказчика № Исх.-4453-54 от 03.03.2022 г. о направлении на подписание дополнительного соглашения № 1 к контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г. В соответствии с настоящим дополнительным соглашением стороны вносят изменения в п. 5.4. контракта.

21.03.2022 г. в адрес Заказчика Исполнителем было направлено (исх. № 112/120) подписанное дополнительное соглашение № 1 к контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г., которое было получено Заказчиком 05.04.2022 г., о чем свидетельствует отметка о получении.

30.06.2022 г. 610 ВП МО РФ выдало Исполнителю акт проверки уровня базовых экономических показателей предприятия применяемых в себестоимости продукции, поставленной по государственному оборонному заказу в 2022 г., которым согласовывает основные (базовые) экономические показатели, применяемые в себестоимости продукции, поставляемой по государственному оборонному заказу.

24.08.2022 Заказчик направил в адрес Исполнителя (исх. № исх-19227-54) на согласование и подписание дополнительное соглашение № 2/ТФЦ на ввод фиксированной цены по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021, согласно которому затраты Исполнителя снижены на 5 224 566 руб. 13 коп.‚ без учета НДС 20%‚ без каких-либо обоснований и пояснений.

31.08.2022 Исполнитель направил в адрес Заказчика (исх. № 112/457) возражение по факту необоснованного исключения затрат, понесенных Исполнителем при выполнении контракта № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г., которое было получено Заказчиком 08.09.2022 г., о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

Письмом от 27.09.2022 № исх-21901-54 Заказчик сообщил Исполнителю, что согласованная Государственным заказчиком фиксированная стоимость работ по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 составляет 84 127 104 руб. 65 коп. без учета НДС, а также данным письмом Заказчик просит подписать и направить в его адрес дополнительное соглашение № 2/ТФЦ на ввод фиксированной цены по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021.

20.10.2022 Исполнителем в адрес Заказчика (исх. № 112/553) был направлен ответ о повторном несогласии со снижением понесённых затрат Исполнителя при выполнении работ по контракту № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 г., которое было получено Заказчиком 25.10.2022 г., о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

15.02.2023 г. Заказчик направил в адрес Исполнителя ответ (исх. № исх.- 4364-54) на вышеуказанное, в котором снижение понесенных Исполнителем затрат при выполнении работ по контракту не обосновал.

В соответствии со ст. 95 ФЗ от 05.04.2013 г. № 44-Ф3 (ред. от 28.12.2022) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (с изм. и доп.‚ вступ. в силу с 01.01.2023), изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1.2) если по предложению заказчика увеличиваются является выполнение работ по строительства, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, геологическому изучению недр, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации) количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

В случае несогласия государственного заказчика с ценой продукции, предложенной поставщиком, государственный заказчик в целях урегулирования имеющихся разногласий формирует и направляет поставщику заключение о цене на продукцию, содержащее мотивированное обоснование причин несогласия с предложенной ценой, а в случае применения поставщиком затратного метода определения цены - мотивированное обоснование причин несогласия с предложенными размерами затрат и обоснование сумм изменения затрат по каждой статье (подстатье) калькуляции единицы продукции со ссылкой на соответствующие нормативные документы (п. 50 Постановления Правительства РФ от 02.12.2017 № 1465 (ред. от 09.12.2022) "О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также О внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (вместе с "Положением о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу").

АО «Авиакор-авиационный завод» выполнило все работы в соответствии с Техническим заданием, на основании которого взял на себя обязательства по выполнению работ по контракту, в связи с чем ссылается на то, что уменьшения объема работ не произошло и оснований для снижения стоимости выполненных работ, указанных в заключение 610 ВП МО РФ № 610/88 от 07.02.2022 г., не имеется.

Снижение цены допускается не более чем на 10% (п. 1.2 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-Ф3, Письмо Минэкономразвития России от 19.04.2017 № ОГ-Д28-4691). При этом количество товара, объем работ или услуг можно уменьшить по определенным позициям локального сметного расчета, но не более чем на 10%, исходя из их количества, установленного в контракте (Письма Минфина России от 19.03.2020 № 24-03-08/21456, от 11.12.2019 № 24-03-07/96489).

Данные действия являются системными, что подтверждается письмом Казначейства России от 31.10.2022 г. № 07-04-05/21-27186 "О направлении Обзора недостатков и нарушений" (вместе с "Обзором недостатков и нарушений, выявленных Федеральным казначейством в ходе осуществления контроля в финансово-бюджетной сфере в субъектах Российской Федерации в 1 полугодии 2022 года") (п. 51.2. Нарушение части 2 статьи 34, пункта 1.2 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе. Заказчиком допущено изменение существенных условий контракта в части уменьшения цены контракта на выполнение работ более чем на 10 процентов), что приводит к нарушению прав и имущественных интересов АО «Авиакор-авиационный завод».

В силу п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Согласно п. 50 - 51 Положения «О государственном регулировании цен...»‚ утвержденном Постановлением Правительства РФ № 1465 от 02.12.2017 г., при переводе ориентировочной (уточняемой) цены на продукцию либо цены на продукцию, возмещающей издержки, в фиксированную цену в случае, если эта цена в соответствии с разделом УН настоящего Положения подлежит регистрации, государственный заказчик в течение 20 рабочих дней со дня получения обращения о переводе указанных видов цены на продукцию в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены на продукцию и по результатам проверки готовит заключение с необходимыми обоснованиями.

Срок подготовки заключения государственного заказчика исчисляется со дня получения всех документов, представление которых предусмотрено в составе обращения о необходимости перевода в фиксированную цену других видов цен на продукцию в соответствии с пунктом 48 настоящего Положения.

Государственный заказчик может проводить консультации с единственным поставщиком и (или) запрашивать у него дополнительную информацию и документы, связанные с определением цены на продукцию.

Заключение, а также документы, полученные от единственного поставщика, государственный заказчик направляет в Федеральную антимонопольную службу для регистрации цены на продукцию. Указанные документы представляются на бумажном носителе и в электронном виде на оптических носителях (СD-R) в форматах электронных копий и таблиц.

Заключение соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту осуществляется государственным заказчиком и единственным поставщиком в течение 10 рабочих дней со дня получения решения Федеральной антимонопольной службы о регистрации цены на продукцию.

В случае, если регистрация цены на продукцию не требуется после перевода в фиксированную цену ориентировочной (уточняемой) цены на эту продукцию либо цены на нее, возмещающей издержки, государственный заказчик в течение 20 рабочих дней со дня получения обращения о переводе любого из указанных видов цены на продукцию в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены на продукцию и определяет по согласованию с единственным поставщиком ее фиксированную цену.

Заключение соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту осуществляется государственным заказчиком и единственным поставщиком в течение 30 рабочих дней со дня получения обращения о необходимости перевода цены продукции в фиксированную с учетом положений пункта 164 Положения «О государственном регулировании цен.. ».

Настаивает, что данные требования Заказчиком не выполнены, что является нарушением действующего законодательства, обязательного для всех участников, выполняющих Государственный оборонный заказ.

Исполнителем была направлена в адрес Заказчика (копия - в Минобороны России) претензия № 123/74 от 27.02.2023 г., полученная Заказчиком 06.03.2023 г.

Ответ на претензию от ПАО «Туполев» не поступил.

В ответ на претензию № 123/74 от 27.02.2023 г. Министерство обороны РФ письмом исх. № 235/4/7/3299 от 06.04.2023 г. сообщило, что определение состава исполнителей и обоснование с их участием Цены на продукцию по ГОЗ являются обязанностью головного исполнителя - ПАО «Туполев».

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Государственным заказчиком согласована фиксированная цена работ в размере 84 127 104,65 руб. (без учета НДС 20% или 100 952 525,58 руб. с учетом НДС 20%).

Между ПАО «Туполев» (ответчик, Заказчик) и АО «Авиакор-авиационный завод» (Истец, Исполнитель) заключен контракт № 1921187320401422208204607/9726/С от 22.06.2021 на выполнение работ в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту».

Наименование, объем работ. количество, цена и сроки выполнения работ установлены в Ведомости исполнения работ (пункт 2.1 Контракта).

Согласно Ведомости исполнения работ Исполнитель обязан выполнить работы по бюллетеню по установке УБС КНО-021-01, А-053-13, А-034-4-13, А-075-05, АРК-40, СД-75М, А-312 лит. АУ-12, VIМ-95-28‚ СО-96, ИСД-3А, А-737И, ИИС-32-АБД, П-503М2, БИНС-СП-1, НВС-ВМ-100, ШО-13АС на самолете Ту-95МС, оборудованном комплексом К-016 в срок до 30.07.2021.

Пунктом 2.2 Контракта установлено, что основанием для выполнения работ является Государственный контракт № 1921187320401422208204607 от 26.03.2019, заключенный между ПАО «Туполев» и Министерством обороны Российской Федерации (Минобороны России. Государственный заказчик).

Выполнение работ Истцом по Контракту осуществляется по 8 спецификации Государственного контракта.

Пунктом 4.5 Контракта установлено, что цена единицы работ является ориентировочной (уточняемой) и подлежит переводу в фиксированную по результатам проверки фактической себестоимости работ, а также с учетом плановых затрат (пункт 45 Контракта).

Ориентировочная цена составляет 126 203 615, 80 руб. (пункт 4.1 Контракта).

Порядок перевода ориентировочной цены в фиксированную регламентируется постановлением Правительства от 02.12.2017 № 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу».

При этом, в силу положений ст. 424 ГК РФ и Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», окончательный расчет за поставленную продукцию (выполненные работы) осуществляется исключительно по фиксированной цене.

Пунктом 4.4 Контракта установлено, что для согласования протокола фиксированной цены за единицу работ Исполнитель за 30 дней до срока, установленного ведомостью исполнения работ, представляет в установленном порядке Заказчику протокол согласования фиксированной цене единицы работ с приложением пояснительной записки (содержащей обоснование представленных в документах значений с разделами по статьям затрат) и расшифровками по всем статьям затрат, составленных в соответствии с приказом ФАС № 1138/19 от 26.08.2019 (Об утверждении форм документов, предусмотренных Положением о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по Государственному оборонному заказу, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2017 № 1465) и Заключения по фиксированной цене ВП МО РФ Исполнителя.

В Заключении ВП Исполнителя на фиксированную стоимость наименование работ указывается в строгом соответствии с подписанной сторонами Ведомостью исполнения работ. В разделе «Выводы и предложения» в обязательном порядке должен быть указан вид цены, принятой ВП Исполнителя по результатам анализа представленных исполнителем расчетно-калькуляционных материалов.

В соответствии с пунктом 4.6 Контракта в случае уменьшения Заказчику ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, установленных Государственным заказчиком, приводящего к невозможности исполнения Заказчиком обязательств, вытекающих из контракта. Заказчик должен обеспечить согласование новых условий по цене и количеству (объемам) работ по спорному контракту.

Согласно пункту 4.5 Контракта финансирование работ осуществляется Заказчиком за счет средств федерального бюджета.

Статьей 10 Закона о гособоронзаказе предусмотрено, что государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа и осуществления государственного контроля за применением цен на продукцию по государственному оборонному заказу при его выполнении.

В соответствии с пунктом 1 части 11 статьи 8 Закона о гособоронзаказе Головной исполнитель определяет состав исполнителей, обосновывает с их участием цену на продукцию по государственному оборонному заказу, сроки и условия финансирования, в том числе авансирования поставок такой продукции (в целом и по отдельным этапам).

Согласно пунктам 19 и 20 части 1 статьи 8 Закона о гособоронзаказе Головной исполнитель представляет по запросу Государственного заказчика, контролирующего органа информацию о цене предлагаемой к поставке продукции, соответствующие расчетно-калькуляционные материалы, а также информацию о затратах по исполненным государственным контрактам и подготовленные совместно с исполнителями обоснования, необходимые для изменения цены государственного контракта.

В силу подпункта 6 пункта 6 Инструкции по осуществлению Министерством обороны Российской Федерации функции государственного заказчика государственного оборонного заказа в части вооружения, военной, специальной техники и военно-технического имущества, утв. приказом Министра обороны Российской Федерации от 28.03.2018 № 150 (далее - Инструкция), функцию Государственного заказчика ГОЗ в Минобороны России осуществляют, в том числе, органы экспертизы цеп - органы военного управления, которые осуществляют деятельность по ценообразованию на продукцию ГОЗ, расчет и определение цен на нее.

В соответствии с пунктом 12 Инструкции основными задачами органов экспертизы цен при осуществлении функции государственного заказчика ГОЗ является своевременное и надлежащее определением совместно с заинтересованными органами военного управления цен государственных контрактов, заключаемых с единственными поставщиками (подрядчиками, исполнителями).

Уполномоченным органом военного управления, предназначенным для проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки заключений по совместным показателям продукции ГОЗ, является Департамент аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК МО РФ).

Таким образом, документом, устанавливающим окончательную фиксированную цену работ, выполняемых в рамках государственного оборонного заказа, является протокол фиксированной цены, согласованный Головным исполнителем и Департаментом аудита Государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации.

Функция военных представительств Минобороны России на предприятиях-поставщиках сводится к выдаче заключений. используемых государственным заказчиком в качестве рекомендации при согласовании фиксированной цены.

При этом, согласно указаниями зам. Министра обороны Российской Федерации от 05.03.2019 № 205/2/102 начальники военных представительств обязаны осуществлять выдачу заключений головному исполнителю на цену продукции только после ее согласования с государственным заказчиком, а исполнителю, входящему в кооперацию головного исполнит исполнителя, после согласования с головным военным представительством.

Следовательно, окончательная цена выполненных работ по Контракту определяется протоколом согласования фиксированных цен, согласованным ПАО «Туполев» и ДАГК МО РФ.

Согласно пункту 8.1 Контракта, если на момент сдачи работ сторонами не будет утвержден Протокол фиксированной цены, сдача работ производится по ориентировочной (уточняемой) цене с последующей корректировкой отчетных документов (акт сдачи-приемки. счет-фактура), по результатам согласования заявленной Исполнителем фиксированной цены Заказчиком с Департаментом аудита государственных контрактов МО РФ при согласовании протокола фиксированной цены по этапу Государственного контракта, в рамках которого выполняются работы по спорному контракту.

Так, согласно акту сдачи-приемки выполненных работ № 1/9726/ОЦ от 01.112021 Исполнителем выполнены и соответствуют условиям Контракты работы.

Пунктом 6 указанного акта установлено, что окончательный расчет будет проведен после согласования фиксированной цены.

07.02.2022 610 ВП МО РФ при Исполнителе выдано заключение № 610/88 на проект цены выполнения работ на самолете Ту-95МС № 34757/11 в 2021 году.

Согласно разделу 3 «Выводы и предложения» 610 ВО МО РФ согласовало цену выполненных АО «Авиакор-авиационный завод» работ в размере 90 135 255,70 руб. без учета НДС.

14.12.2021 Исполнителем письмом № 140/218 в адрес Заказчика направлены протокол фиксированной цены и расчетно-Калькуляционные материалы по выполненным работам.

ПАО «Туполев» как Головной исполнитель Государственного контракта направило в адрес ДАГ МО РФ, полученные, в том числе, от АО «Авиакор-авиационный завод» и других соисполнителей государственного контракта расчетно-калькуляционные материалы, расшифровки и заключение 155 ВП МО РФ от 06.05.2022 № 51 (ВП МО РФ при Заказчике), предусмотренные постановлением Правительства от 02.12.2017 № 1465, для согласования фиксированной цены, что подтверждается письмом от 10.06.2022 № 11493- 06.

Согласно заключению 155 ВП МО РФ Цена работ по пункту 8 спецификации Государственного контракта, в котором, в том числе. выполнялись работы Истцом, предложена в размере 220 545 011,28 руб.

При этом, указанная 155 ВП МО РФ цена включала в себя, в том числе, цену работ в размере 90 135 355,70 руб., предложенную 610 ВП МО РФ заключением № 610/88.

Вместе с тем, Государственным заказчиком в лице ДАГК МО РФ по результатам проверки обоснованности заявленной цены, признана обоснованной фиксированная цена ниже предложенного 155 ВП МО РФ и составила 210 353 785,13 руб, что подтверждается протоколом цены продукции и выбора вида цены № 3/2022, утв. 07.07.2022 Минобороны России, в связи с чем, стоимость работ, выполненных АО «Авиатор-авиационный завод» составила 84 127 104,65 руб.

Таким образом, ДАГК МО РФ цена была снижена на 10 191 226,15 руб.

В связи со снижением фиксированной цены ПАО «Туполев» направило письмом от 24.08.2022 № 19227-54 в адрес АО «Авиатор-авиационный завод» дополнительное соглашение № 2/ТФЦ на ввод фиксированной цены.

В связи с отказом Истца в подписании дополнительного соглашения на ввод фиксированной цены и подписании корректировочных документов, Ответчик повторно письмом от 15.02.2023 № 4364-54 сообщил о необходимости подписания дополнительного соглашения № 2/ТФЦ и корректировочных документов для проведения окончательного расчета.

Письмом от 25.05.2023 № 13619-54 ПАО «Туполев» повторно уведомило Истца о снижении Государственным заказчиком фиксированной цены.

Однако до настоящего времени, АО «Авиакор-авиационный завод» не исполнена обязанность по представлению скорректированных документов по результатам согласования фиксированной цены ДАГК МО РФ, предусмотренная пунктом 8.1 Контракта и вытекающая из императивных норм Закона о гособоронзаказе и Постановления Правительства от 02.12.2017 № 1465.

Правомерность действий Головного исполнителя и Государственного заказчика подтверждается специальными нормами законодательного регулирования отношений, возникших в рамках государственного оборонного заказа.

Законом о гособоронзаказе запрещаются действия (бездействия) головного исполнителя, исполнителя, влекущие за собой необоснованное завышение цены на продукцию по государственному оборонному заказу, неисполнение или ненадлежащее исполнение государственного контракта, в том числе, действия (бездействие), направленные на использование полученных по государственному контракту, контракту средств на цели, не связанные с выполнением государственного оборонного заказа (пункт 3 части 3 статьи 8 Закона о гособоронзаказе).

Все исполнители государственного оборонного заказа любого уровня кооперации должны соблюдать требования, в соответствии с которыми запрещаются действия (бездействие) головного исполнителя, исполнителя, направленные на установление экономически, технологически и (или) иным образом необоснованной цены на продукцию, поставляемую заказчику или головному исполнителю, исполнителю, превышающей цену, сложившуюся на соответствующем рынке.

Несоблюдение (несоответствия) критерия обоснованности (экономической оправданности) и документального подтверждения является основанием для исключения затрат из себестоимости продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу.

Следовательно, цена работ по Контракту может и должна быть изменена по результатам ее согласования Головным исполнителем государственного контракта (ПАО «Туполев») и Государственным заказчиком (ДАГК МО РФ).

Правовая позиция Ответчика подтверждается сложившейся судебной практикой по вопросу определения окончательной фиксированной цены ДАГК МО РФ, в том числе, Определением Верховного Суда Российской Федерации от 11.03.2021 по делу №  А40-132719/18.

В то же время. как следует из распоряжения Заместителя Министра обороны РФ от 17.01.2013 № 205/2/1, военные представительства не согласовывают цены на оборонную продукцию, а лишь выдают заключения по фактическим и плановым затратам, используемые государственным заказчиком (Минобороны РФ) в качестве рекомендации при согласовании фиксированной цены.

Расчет стоимости товара и его поставки, осуществленный 610 ВП МО РФ, является документом рекомендательного характера и необходим для окончательного расчета фиксированной стоимости, проводимого Департаментом аудита государственных контрактов Минобороны РФ.

При указанных обстоятельствах надлежащим доказательством, подтверждающим фиксированную стоимость товара, является заключение Департамента аудита Минобороны РФ.

Более того, Истцом избран ненадлежащий способ защиты права.

Требование Истца об обязании Ответчика принять расчет стоимости выполненных работ выходит за рамки полномочий суда.

Исполнение сторонами договора является исключительно их правами по отношению друг к другу. Данное требование. не сопровождаемое требованием о взыскании денежных средств, не соответствует критериям соответствия способа защиты нарушенного права содержанию нарушенного права и характеру нарушения, не способно защитить нарушенные или восстановить оспариваемые  гражданские права и (или) законные интересы, то есть представляет собой ненадлежащий способ защиты.

Понуждение к исполнению обязанности (обязательства) в натуре, именуемое реальным исполнением, предполагает совершение должником таких действий, которые составляют содержание его обязанности в обязательственном правоотношении (оказание услуг определенного вида, выполнение работ и т.д.).

Обязание Ответчика принять расчет стоимости выполненных работ в натуре не является. Непризнание Ответчиком расчета стоимости выполненных работ в размере, согласованном 610 ВП МО РФ, не влечет нарушение прав, которые бы могли быть защищены способами, перечисленными в статье 12 ГК РФ и других федеральных законах.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Таким образом, с учетом всего вышеизложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ и подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

М.С. Новиков