СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-15445/2022(2,3)-АК

Дело № А71-485/2022

05 июня 2024 года

г. Пермь

 

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июня 2024 года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Даниловой  И.П.,

судей                                 Гладких Е.О., Нилоговой Т.С., 

при ведении протокола судебного заседания  секретарем   Кошкиной  О.В.,

при участии в судебном  заседании  путем  веб-конференции  посредством использования  информационной  системы  «Картотека  арбитражных  дел»:

конкурсный управляющий  ЖСК «Автономная»:  ФИО1,  паспорт;

конкурсный кредитор ФИО2, паспорт;

от  конкурсного  кредитора  ООО «Мир»: ФИО3, паспорт,  решение  от 22.01.2021;

в зале  суда:

ответчик ФИО4, паспорт;

ответчик ФИО5, паспорт;

ответчик ФИО6,  паспорт;

от  ответчиков  ФИО7: ФИО8, паспорт, доверенность от  11.10.2023;

от ответчиков  ФИО6,  ФИО9,  ФИО5,  ФИО4: ФИО8,  паспорт,  доверенность от  12.10.2023;

иные  лица,  не явились,  извещены;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы  конкурсного управляющего ФИО1, кредитора общества с ограниченной  ответственностью «Мир»

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики 

от 11 марта 2024 года

об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении ФИО6, ФИО9, ФИО5, ФИО4 ФИО7 к субсидиарной ответственности по обязательствам  должика,

вынесенное в рамках дела № А71-485/2022

о признании несостоятельным (банкротом) Жилищно-строительного кооператива «Автономная»  (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>), 

 

установил:

Публично-правовая компания «Фонд защиты прав граждан  – участников долевого строительства» (далее – Фонд, заявитель) 18.01.2022 обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о  признании жилищно-строительного кооператива «Автономная» (далее – ЖСК «Автономная», Кооператив, должник) несостоятельным  (банкротом).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02.06.2022  (резолютивная часть оглашена 30.05.2020) в отношении жилищно-строительного кооператива «Автономная» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) открыто конкурсное производство с применением правил,  предусмотренных параграфом 7 Главы IХ Федерального закона от 26.10.2002  № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсным управляющим  утверждена ФИО1 (далее – ФИО1,  конкурсный управляющий).

Конкурсный управляющий должника ФИО1 11.08.2023  обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении членов  правления кооператива в лице – ФИО6  (Председатель Правления), ФИО9, ФИО5, ФИО4, ФИО7 к субсидиарной ответственности и взыскании с  указанных лиц в солидарном порядке сумму в размере 940 169 руб. 44 коп.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от  18.08.2023 данное заявление принято к производству и назначено к  рассмотрению в судебном заседании 12.10.2023.

В дальнейшем конкурсный  управляющий  уточнила требования, просила  взыскать с ответчиков солидарно  1 301 473 руб. 04 коп. в порядке  привлечения  к субсидиарной ответственности.    

Уточнения  приняты судом  первой инстанции в порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением  Арбитражного суда Удмуртской  Республики от  11.03.2024 (резолютивная часть  оглашена  01.03.2024) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Жилищно-строительного кооператива «Автономная» ФИО1 о привлечении ФИО6,  ФИО9, ФИО5,  ФИО4, ФИО7 к  субсидиарной ответственности по обязательствам должника, отказано.

Не согласившись с судебным актом,  с апелляционными  жалобами обратились  конкурсный управляющий  должника ФИО1, конкурсный  кредитор ООО «Мир».

В апелляционной  жалобе конкурсный  управляющий просит  определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.03.2024 года отменить полностью; принять по делу новый судебный акт, удовлетворить заявление о привлечении контролирующих должника лиц к  субсидиарной ответственности; взыскать в пользу должника солидарно с ответчиков (ФИО6,  ФИО9, ФИО5,  ФИО4, ФИО7) 1 301 473, 04 руб.

В апелляционной  жалобе  конкурсный управляющий указывает, что в порядке статьи  49 АПК РФ  в арбитражный  суд первой инстанции были представлены уточнения заявленных требований, согласно  которым должник стал отвечать признакам неплатежеспособности лишь 01.11.2018 года, в  связи с чем в просительной части был скорректирован расчет размера материальной  ответственности контролирующих должника лиц. Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.12.2020  по делу №  А71-1220/2020 в пользу ООО «Рент-Инвест» с  должника взыскана задолженность по оплате арендной платы за пользование земельным  участком в размере 722 607 руб. 20  коп. При этом из материалов указанного обособленного спора следует, что  задолженность образовалась вследствие неисполнения должником своих обязательств по  договору аренды земли №1 от 26.12.2014 года, заключенному с  ООО «Рент-Инвест» (арендодатель) (далее по тексту – договор аренды). Суд, принимая решение по указанному спору установил следующие фактические  обстоятельства: между ООО «Рент-Инвест» (арендодатель) и ООО «Арт-Мастер» (арендатор)  заключен договор о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды (договор аренды земли) с правом строительства от 26.12.2014 № 1, по условиям которого  арендодатель сдает, а арендатор принимает в пользование на условиях аренды земельный  участок с кадастровым номером 18:26:040709:143, разрешенное строительство: зона  многоквартирной жилой застройки зданиями малой и средней этажности, площадью 99150  кв.м., расположенные по адресу (адресным ориентиром): УР, г. Ижевск (п.1.1 договора  аренды).  В силу пункта  2.1. договора аренды срок аренды составляет – до 31.12.2016; размер  арендной платы за земельный участок составляет 3600000руб. в год (п. 2.2. договора  аренды). Арендная плата вносится арендатором ежемесячно в размере 300000руб. до 15  числа месяца следующего за расчетным (п. 2.3. договора аренды).  Договор аренды зарегистрирован в установленном законом порядке в Управлении  Федеральной регистрационной службы по Удмуртской Республике 24.11.2015,  регистрационный номер 18-18/001-18/001/026/2015- 444/2.  Дополнительным соглашением от 19.11.2015 в связи с разделом земельного участка  с кадастровым номером 18:26:040709:143, пункт 1.1. договора аренды изложен в новой  редакции, в соответствии с которой арендодатель передает, а арендатор принимает в  пользование на условиях аренды земельные участки с общей площадью 99150 кв.м., со  следующими кадастровыми номерами 18:26:040709:206, 18:26:040709:207,  18:26:040709:208, 18:26:040709:209, 18:26:040709:216, 18:26:040709:211, 18:26:040709:212,  18:26:040709:213, 18:26:040709:214, 18:26:040709:215, 18:26:040709:210 и 18:26:040709:205.  Срок действия договора продлен до 31.12.2016 года.  На основании определения Арбитражного суда Удмуртской Республики от  10.01.2018 принятого по делу А71-14642/2016 права застройщика ООО «Арт-Мастер» в  отношении объекта незавершенного строительства «Первая очередь жилого комплекса  «Акварель», расположенного по улице Автономной в районе пос. Шунды г. Ижевска,  Жилой дом № 1, кадастровый номер земельного участка 18:26:040709:208» переданы созданному  участниками строительства жилищно-строительному кооперативу. В соответствии с представленной в материалы дела выпиской из Единого  государственного реестра недвижимости №99/2018/208170659 от 23.10.2018  правообладателем объекта недвижимости с кадастровым номером 18:26:040709:208  является ЖСК «Автономный»; в пределах указанного земельного участка располагается  объект незавершенного строительством с кадастровым номером 18:26:040709:228;  земельный участок с кадастровым номером 18:26:040709:208 образован вследствие раздела  участка с кадастровым номером 18:26:040709:143.  Соглашением от 01.02.2018 ООО «Арт-Мастер» передало, а ЖСК «Автономная» принял объект незавершенного строительством «Первая  очередь жилого комплекса «Акварель», расположенного по улице Автономной в районе  пос. Шунды г. Ижевска, Жилой дом № 1, кадастровый номер земельного участка  18:26:040709:208» (п. 2 соглашения от 01.02.2018).  Ненадлежащее исполнение ЖСК «Автономная» обязательств перед ООО «Рент-Инвест» по внесению арендной платы за пользование земельным участком с кадастровым  номером 18:26:040709:208, находящимся в собственности истца, о чем в ЕГРН 24.11.2015  внесена запись о регистрации права 18-18/001/18/001/040/2015-1168/1, явилось основанием  для обращения истца в суд с исковым заявлением. По расчету истца сумма задолженности по арендной плате за период с 01.02.2018 по  01.10.2019 составила 722607 руб. 20 коп. Расчет произведен исходя из условий договора о  размере арендной платы и фактической площади спорного земельного участка согласно  дополнительному соглашению к договору от 19.11.2015 года. В соответствии с условиями договора аренды, сторонами  согласовано условие о ежемесячном порядке внесения арендной платы, исходя из  площади используемого должником земельного участка. Таким образом, конкурсным управляющим должника обоснованно произведен  расчет подлежащей уплате должником арендной платы, исходя из срока аренды и  установленного судом размера задолженности, взысканной за спорный период (722 607,20 руб.: 20 месяцев= 36 130,36 (размер платы в месяц), начиная с 01.02.2018. Исходя из размера ежемесячной арендной платы и установления  судом факта отсутствия ее уплаты за период с 01.02.2018 года по 01.10.2019, должник  наращивал кредиторскую задолженность, которая на 01.11.2018  составила 325 173 (триста двадцать пять тысяч сто семьдесят три) рубля 24 копейки (36 130,36 рублей Х 9  месяцев). То есть к указанной дате задолженность превысила размер 300 000 руб., что в  соответствии со статьей 6 Закона о банкротстве является основанием для возбуждения в  отношении должника дела о банкротстве. Следовательно, применительно к статье 9 Закона о банкротстве презюмируется  наличие обязанности ответчиков обратится в суд с заявлением о собственном  банкротстве не позднее 01.12.2018. Апеллянт считает, что  отсутствие в отчетности должника на 31.12.2020 года кредиторской  задолженности не имеет правового значения ввиду того, что обоснованность наличия  задолженности должника перед ООО «Рент-Инвест» по основаниям, вытекающим из  договора аренды, подтверждена судом в рамках настоящего дела о банкротстве и включена  в состав четвертой очереди реестра требований кредитора должника.  В данном  случае председатель правления кооператива, члены правления  кооператива по смыслу статьи  61.10 Закона о банкротстве являются контролирующими  должника лицами, которые подлежат привлечению к субсидиарной ответственности   по основаниям  статьи 61.2 Федерального  закона  от  26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» за необращение в суд с заявлением о признании  должника несостоятельным (банкротом).

В апелляционной жалобе  конкурсный  кредитор ООО «Мир» просит  определение суда  от 11.03.2024 отменить и  удовлетворить заявление  конкурсного  управляющего  ЖСК «Автономная» в полном объеме. В обоснование  доводов указывает, что заявление о признании должника ЖСК «Автономная» банкротом должно было быть подано председателем правления ЖСК «Автономная» по решению правления в Арбитражный суд Удмуртской Республики не позднее 01.12.2018  (01.11.2018  + 1 месяц) обязанность по принятию такого решения - об обращении с заявлением о признании банкротом, возлагалась на правление кооператива, как на орган, осуществляющий руководство текущей деятельностью. Данная обязанность исполнена не была. Для арендодателя ООО «Рент-Инвест» заключение договора с ЖСК «Автономная» являлось обязательным в силу определения Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10.01.2018  по делу № А71-14642/2016, которым определено передать объект незавершенного строительством объекта, расположенного в пределах земельного участка с кадастровым номером 18:26:040709:208 созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу и для правления ЖСК «Автономная» это было также известно. Соответственно, права требования ООО «Рент-Инвест» (его правопреемника ООО «Мир») по арендной плате после 01.11.2018 подлежат включению в объем субсидиарной ответственности. Судом первой инстанции при анализе наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности сделан вывод, что поскольку в балансах ЖСК «Автономная» по состоянию на 31.12.2018 и на 31.12.2020  кредиторская задолженность отсутствовала, а члены кооператива не отразили в годовом балансе убытки, и не утвердили для членов кооператива дополнительные взносы на покрытие этих убытков, то субсидиарная ответственность возложена быть не может. Между тем, данная позиция суда оправдывает контролирующих должностных лиц, на которых возлагается повышенная ответственность, чем на обычных участников гражданского оборота. Невключение в годовой баланс суммы задолженности перед арендодателем земельного участка - это действия правления, не обозначение перед остальными членами размера убытков, и не утверждение дополнительных взносов на покрытие этих убытков - это тоже действие правления кооператива. В материалах дела содержится банковская выписка по единственному расчетному счету, который был открыт ЖСК «Автономная» в АО «Датабанк». Дата открытия этого счета - 12.03.2019  Денежные средства на расчетном счете появились не ранее даты открытия этого счета. Таким образом, на 01.12.2018  у ЖСК «Автономная» могли быть только наличные денежные средства, достаточные для погашения задолженности перед ООО «Рент-Инвест», которые как указывает суд, могли быть собраны только из дополнительных взносов членов кооператива. Между тем, со стороны ответчиков не представлено доказательств того, что на дату 01.12.2018  за счет взносов членов кооператива у должника имелась наличная денежная сумма, достаточная для внесения арендной платы. В данном случае Конкурсным управляющим доказано наличие у ЖСК «Автономная» к 01.12.2018 признаков неплатежеспособности, доказана неподача правлением кооператива заявления о банкротстве.

До судебного  заседания   отзывы  от лиц,  участвующих   в деле, не поступили.

Участвующий в судебном  заседании конкурсный управляющий  ФИО1 на доводах апелляционной жалобы настаивала, считала судебный акт незаконным и необоснованным.

Представитель ФИО7 возражала против доводов апелляционной  жалобы, просила суд оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Кредитор ФИО2 доводы апелляционных жалоб поддерживает, считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просит определение отменить, апелляционные жалобы удовлетворить. 

Определением  Семнадцатого  арбитражного  апелляционного суда от  15.05.2024  рассмотрение  апелляционных жалоб конкурсного управляющего ФИО1 и ООО «Мир» отложено на  03.06.2024. Предложено  ответчикам   ФИО6, ФИО9, ФИО5,  ФИО4, ФИО7  представить  пояснения  в части    совершения  действия  в отношении   незавершенного  строительством объекта, неуплаты  арендных платежей,  не расторжения  договора аренды с ООО «Рента-Инвест», не обращения  в суд с заявлением  о признании  должника  несостоятельным (банкротом);  определить  дату объективного  банкротства должника; указать на причины  банкротства со ссылкой на конкретные  доказательства.

До судебного заседания от ответчика ФИО7 поступил  отзыв на апелляционные жалобы конкурсного управляющего ФИО1 и ООО «Мир».

От  Главного  управления  по государственному  надзору  Удмуртской  Республики  поступил отзыв  на апелляционные жалобы конкурсного управляющего ФИО1 и ООО «Мир», в котором указывает, что целью создания  ЖСК «Автономная» явилось  завершение  строительства  многоквартирного  дома, предоставление  членам  указанного  кооператива  жилых помещений многоквартирного  дома, строительство  которого  ранее  было приостановлено ввиду банкротства застройщика  ООО «Арт-Мастер». Распоряжением  Главы  Удмуртской  Республики  № 266-РГ от 31.07.2017 «О мерах по решению проблем граждан, включенных в реестр граждан, чьи денежные средства привлечены для строительства многоквартирных домов и чьи права нарушены» был утвержден план-график (дорожная карта) по осуществлению мер по решению проблем граждан, включенных в реестр граждан, чьи денежные средства привлечены для строительства многоквартирных домов и чьи права нарушены, объект: «Первая очередь жилого комплекса «Акварель» с многоквартирными жилыми домами, расположенного по ул. Автономная в районе пос. Шунды г. Ижевска, кадастровый номер земельного участка 18:26:040709:208 был включен в дорожную карту (27.12.2017 № 507-РГ), мерой организационного характера являлось обращение граждан в суд с целью включения в реестр кредиторов в рамках процедуры банкротства, создание жилищно-строительного кооператива (в случаи необходимости), передача объекта незавершенного строительства в рамках банкротства ЖСК, возобновление строительства объекта. Таким образом, все члены ЖСК «Автономная» состояли исключительно из пострадавших граждан, чьи права нарушены и как отмечено определением АС УР от 11.03.2024 по делу №А71-485/2022 не являлись профессиональными участниками рынка в сфере жилищного строительства, не обладали навыками управления юридического лица. После создания ЖСК «Автономная» достраивать спорный объект намеревалось непосредственно ООО «Рент-Ипвест». При этом ООО «Рент-Инвест» неоднократно сообщало в органы местного самоуправления о расторжении в 2016 году договора о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды (договор аренды земли) с правом строительства от 26.12.2014 № 1, заключенного между ООО «Арт-Мастер» и ООО «Рент-Инвест». ООО «Рент-Инвест» планировало заключить с ЖСК «Автономная» договор аренды на новых условиях, однако соответствующий договор заключен не был. ООО «Рент-Инвест» своими продолжительными действиями давал надежду обманутым дольщикам на выполнение перед ними обязательств по передачи жилых помещений в многоквартирном доме, строительство которого ранее было приостановлено, что подтверждается многочисленными сообщениями в открытых источника сети Интернет.

Участвующие в судебном заседании  конкурсный  управляющий ФИО1, конкурсный  кредитор ООО «Мир» на  доводах  своих апелляционных жалоб настаивали,  просили определение суда первой инстанции отменить, требования о привлечении контролирующих  должника лиц к субсидиарной  ответственности  удовлетворить  от 31.07.2017 «О мерах по решению 

Кредитор ФИО2  доводы апелляционных жалоб поддержал.

Ответчики  ФИО4, ФИО5, ФИО6,  представитель ответчиков ФИО7, ФИО6,  ФИО9,  ФИО5,  ФИО4 ФИО8 возражали против доводов апелляционных жалоб, считали судебный  акт законным  и обоснованным.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, отзыв на апелляционную жалобу не представили, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого по делу определения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, оценивая представленные доказательства в их совокупности, анализируя позицию заявителя, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции ЖСК «Автономная» зарегистрировано в качестве юридического лица 13.12.2017, о чем в Единый государственный  реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) внесена соответствующая запись.

Кооператив был создан в порядке, установленном статьей 201.10  Федерального закона от 26.10.2022 № 127-ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), в рамах дела № А71- 14642/2016 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Арт-Мастер».

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от  10.01.2018 по делу № А71-14642/2016 объект незавершенного строительства  «Первая очередь жилого комплекса «Акварель», расположенного по улице  Автономной в районе пос. Шунды г. Ижевска, Жилой дом № 1, кадастровый  номер земельного участка 18:26:040709:208, передан созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу – ЖСК  «Автономная».

Согласно Уставу ЖСК «Автономная», руководство текущей  деятельностью кооператива осуществляется Правлением кооператива,  состоящим из 5 человек из числа членов кооператива.

В соответствии с протоколом № 1 общего учредительного собрания  членов ЖСК «Автономная» от 21.11.2017 (л.д. 45-50), Правление  кооператива избрано в составе 5 человек: ФИО6  (Председатель Правления), ФИО9, ФИО5, ФИО4, ФИО7.

Обращаясь с настоящим заявлением о привлечении к субсидиарной  ответственности ФИО6 (Председатель  Правления), ФИО9, ФИО5, ФИО4, ФИО7 (с учетом уточнения) конкурсный управляющий ссылался на  наличие оснований, предусмотренных статьей  61.12  Федерального  закона от  26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)»  (далее - Закон о банкротстве) за  неподачу заявления о признании должника банкротом. 

В частности, управляющий указывал, что согласно данным  бухгалтерского баланса должника на 31.12.2018 актив баланса состоял из  нематериальных, финансовых и других внеоборотных активов в сумме  27 381 000 руб.; эта сумма складывалась из членских взносов дольщиков,  которые внесли свой пай; по его мнению, на конец 2018 года должник имел  признаки неплатежеспособности; вступившим в законную силу решением  Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.12.2020 по делу №А71-1220/2020 с ЖСК «Автономная» в пользу ООО «Рент-Инвест» взыскан долг  по оплате арендных платежей за период с 01.02.2018 по 01.10.2019 по  договору о предоставлении земельного участка в пользование на условиях  аренды (договор аренды земли) с правом строительства от 26.12.2014 № 1,  заключенному между ООО «Арт-Мастер» и ООО «Рент-Инвест»; 10.01.2018  ЖСК «Автономная» принял на себя права застройщика на объект  незавершенного строительства и земельный участок под ним, равно как  принял на себя права и обязанности по внесению платежей, возникающих из  обязательств по договорам, заключенным правопредшественником должника  - ООО «Арт-Мастер». Таким образом, заявитель считает, что применительно  к части 2 статьи  9 Закона о банкротстве 01.12.2018 у членов правления ЖСК  «Автономная» возникла обязанность по подаче в суд заявления о признании  должника банкротом, чего в данном случае сделано не было.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ответчики  ссылались на недоказанность оснований для привлечения их к субсидиарной  ответственности.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства  и доводы участвующих в деле лиц, суд первой инстанции обоснованно  пришел к выводу, что заявление  конкурсного управляющего о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам должника удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение  обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву  заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с  заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок,  которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой  субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве  возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче  заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и  (или) подаче данного заявления в арбитражный суд. 

Пунктом 2 этой же статьи Закона установлено, что размер  ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру  обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших  после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 Закона о  банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата  заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).

Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью  удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности,  предусмотренной пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, лежит на  привлекаемом к ответственности лице (лицах).

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве в применяемой к  спорным правоотношениям редакции руководитель должника обязан  обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:  удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов  приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств  или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в  полном объеме перед другими кредиторами; органом должника,  уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на  принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в  арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным  собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято  решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;  обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или  сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник  отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам  недостаточности имущества; настоящим Федеральным законом  предусмотрены иные случаи. 

При наступлении подобных обстоятельств добросовестный  руководитель должника вправе предпринять меры, направленные на санацию  должника, если он имеет правомерные ожидания преодоления кризисной  ситуации в разумный срок, прилагает необходимые усилия для достижения  такого результата, выполняя экономически обоснованный план (абзац второй  пункта 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53. 

При этом заявление должника должно быть направлено в арбитражный  суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший  срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих  обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве). 

Если в течение предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи срока  руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением  должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами  вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи, в течение десяти  календарных дней со дня истечения этого срока лица, имеющие право  инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров  (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны  потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника,  уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для  принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о  признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее  десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве.

Указанный орган обязан принять решение об обращении в арбитражный  суд с заявлением должника, если на дату его заседания не устранены  обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта  1 настоящей статьи (пункт 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве, вступивший в  силу с 30.07.2017, согласно Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ). 

В статье 2 Закона о банкротстве неплатежеспособность определена как  прекращение исполнения должником части денежных обязательств или  обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное  недостаточностью денежных средств. 

При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не  доказано иное. 

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле,  должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание  своих требований и возражений. 

Таким образом, обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной  ответственности, конкурсный управляющий обязан указать, с какой даты  возникла обязанность контролирующего лица обратиться в арбитражный суд  с заявлением о признании должника банкротом.

Конкурсный управляющий указывает, что решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.12.2020  по делу №  А71-1220/2020 в пользу ООО «Рент-Инвест» с  должника взыскана задолженность по оплате арендной платы за пользование земельным  участком в размере 722 607 руб. 20  коп. При этом из материалов указанного обособленного спора следует, что  задолженность образовалась вследствие неисполнения должником своих обязательств по  договору аренды земли №1 от 26.12.2014 года, заключенному с  ООО «Рент-Инвест» (арендодатель). Суд, принимая решение по указанному спору установил следующие фактические  обстоятельства: между ООО «Рент-Инвест» (арендодатель) и ООО «Арт-Мастер» (арендатор)  заключен договор о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды с правом строительства от 26.12.2014 № 1, по условиям которого  арендодатель сдает, а арендатор принимает в пользование на условиях аренды земельный  участок с кадастровым номером 18:26:040709:143, разрешенное строительство: зона  многоквартирной жилой застройки зданиями малой и средней этажности, площадью 99150  кв.м., расположенные по адресу (адресным ориентиром): УР, г. Ижевск (п.1.1 договора  аренды).  В силу пункта  2.1. договора аренды срок аренды составляет – до 31.12.2016; размер  арендной платы за земельный участок составляет 3600000руб. в год (пункт 2.2. договора  аренды). Арендная плата вносится арендатором ежемесячно в размере 300000руб. до 15  числа месяца следующего за расчетным (пункт 2.3. договора аренды).  Договор аренды зарегистрирован в установленном законом порядке в Управлении  Федеральной регистрационной службы по Удмуртской Республике 24.11.2015,  регистрационный номер 18-18/001-18/001/026/2015- 444/2.  Дополнительным соглашением от 19.11.2015 в связи с разделом земельного участка  с кадастровым номером 18:26:040709:143, пункт 1.1. договора аренды изложен в новой  редакции, в соответствии с которой арендодатель передает, а арендатор принимает в  пользование на условиях аренды земельные участки с общей площадью 99150 кв.м., со  следующими кадастровыми номерами 18:26:040709:206, 18:26:040709:207,  18:26:040709:208, 18:26:040709:209, 18:26:040709:216, 18:26:040709:211, 18:26:040709:212,  18:26:040709:213, 18:26:040709:214, 18:26:040709:215, 18:26:040709:210 и 18:26:040709:205.

Таким образом, кредиторская задолженность должника перед ООО «Рент-Инвест» стала  образовываться с февраля 2018 года.

При этом как верно  указывает суд первой инстанции, никаких убедительных доказательств того, что должник,  начиная с февраля 2018 года, стал отвечать признакам  неплатежеспособности, конкурсным управляющим в дело не представлено. Кредиторская задолженность на определенную дату перед отдельным кредитором не является достаточным доказательством наличия признаков  неплатежеспособности юридического лица.

Показатели, с которыми законодатель связывает  обязанность должника по подаче в суд заявления о собственном банкротстве,  должны объективно отображать наступление критического для должника  финансового состояния, создающего угрозу нарушения прав и законных  интересов других лиц.

Так, по данным представленного в дело бухгалтерского баланса  должника по состоянию на 31.12.2020 баланс должника в 2018, 2019 и 2020  годах в целом имел удовлетворительную структуру. При этом по состоянию  на 31.12.2018 и на 31.12.2020 кредиторская задолженность отсутствовала.

То обстоятельство, что актив баланса состоял из нематериальных, финансовых и других внеоборотных активов, в отсутствие иных  доказательств неплатежеспособности не свидетельствует о невозможности  должника исполнять обязательства, поскольку наличие у общества  задолженности перед кредиторами, отраженной в бухгалтерской отчетности,  не может рассматриваться как безусловное доказательство начала возникновения у должника какого-либо обязательства перед конкретным  кредитором для целей определения необходимости обращения руководителя  должника в суд с заявлением о признании должника банкротом в  соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве. Данное  обстоятельство отражает лишь общие сведения по тем или иным позициям  активов и пассивов применительно к определенному отчетному периоду. 

Следовательно, при тех доказательствах, которые имеются в деле,  невозможно однозначно установить, что у председателя правления должника  не позднее 01.12.2018 возникла обязанность обратиться в суд с заявлением о  признании должника несостоятельным (банкротом). 

Жилищно-строительный кооператив являлся собственником объекта незавершенного строительством «Первая очередь жилого комплекса «Акварель», расположенного по улице Автономной в районе нос. Шунды г. Ижевска, Жилой дом № 1 (далее по тексту объект). Данные обстоятельства подтверждаются письменными доказательствами имеющимися в материалах настоящего дела.

Согласно отчету оценщика, размещенного па сайте ЕФРСБ (fedresurs.ru) рыночная стоимость незавершенного строительством объекта недвижимости (степень готовности 11%) с кадастровым (условным) номером 18:26:040709:228. расположенного на земельном участке с кадастровым номером 18:26:040709:208. по адресу: 

<

...> составляла сумму в размере 31 000 000 руб. Данная рыночная стоимость была принята арбитражным судом как доказательство стоимости объекта при передаче объекта незавершенного строительства в кооператив. 

Каких-либо иных надлежащих доказательств, свидетельствующих с  достаточной степенью определенности и достоверности о моменте, с  которого руководитель (председатель правления) должника ФИО6  должна была обратиться с заявлением о признании должника банкротом, в  дело не представлено.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют убедительные  доказательства, свидетельствующие о том, что должник был признан  несостоятельным (банкротом) именно вследствие бездействия ответчика  ФИО6 - бывшего председателя правления должника, а именно  вследствие несвоевременного обращения указанного лица в суд с заявлением  о банкротстве должника.

В отзыве на апелляционные  жалобы  ФИО7 указывает, что в ноябре 2018 правление ЖСК «Автономная» приняли решение направить в адрес ООО «Ренг-Инвест» предложение заключить договор безвозмездного пользования земельного участка, а так же сообщили, что приостановили выплату арендных платежей до момента получения ответа от ООО «Рент-Инвест, так как у органов местного самоуправления, которые курировали вопросы строительства незавершенного объекта имелась информация, что договор аренды с правом строительства от 26.12.2014 №1 расторгнут, поэтому Правление не отображало данную кредиторскую задолженность в бухгалтерском балансе. Правление ЖСК «Автономная» неоднократно обращалось в Министерство строительства, ЖКХ и энергетики Удмуртской Республики (орган оказывающий сопровождение в деятельности ЖСК) с целью, что бы они оказали помощь в ведении переговоров с ООО «Рент-Инвест», розыске руководящего лица, однако в связи с нахождением директора ООО «Рент-Инвест» под следствием (мера пресечения: домашний арест) связаться с органами управления данной организации не удалось. ООО «Рент- Инвест» не выходило на связь до момента направления претензии.

Причиной неоплаты долга в срок, указанный в договоре, явился тот факт, что ЖСК «Автономная» считали, что договор аренды земли прекратил свое действие, так как ООО «Рент-Инвест» уведомило органы местного самоуправления Удмуртской Республики о его расторжении. В конце июля 2021 все участники ЖСК «Автономная» получили денежные средства (компенсацию за свой пай) от «Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства» (ИНН 

<

***>), вес права были переданы данной организации.

В материалах дела также отсутствуют доказательства наличия у таких  членов правления как ФИО9, ФИО5, ФИО4, ФИО7 возможности давать должнику обязательные для  исполнения указания или иным образом своей волей и по своему  усмотрению определять его действия. 

Позиция конкурсного управляющего о том, что 10.01.2018 ЖСК  «Автономная» принял на себя права застройщика на объект незавершенного  строительства и земельный участок под ним, равно как принял на себя права  и обязанности по внесению платежей, возникающих из обязательств по  договорам, заключенным правопредшественником должника - ООО «Арт Мастер» верна отклонена судом первой инстанции.

Из материалов дела следует и сторонами не опровергнуто, что члены  ЖСК «Автономная», в том числе, которые входил в Правление кооператива,  являлись непрофессиональными участниками рынка в сфере жилищного  строительства, не обладали навыками управления юридического лица. 

После создания ЖСК «Автономная» достраивать спорный объект  намеревалось непосредственно ООО «Рент-Инвест». При этом ООО «Рент Инвест» неоднократно сообщало в органы местного самоуправления о  расторжении в 2016 году договора о предоставлении земельного участка в  пользование на условиях аренды (договор аренды земли) с правом  строительства от 26.12.2014 № 1, заключенного между ООО «Арт-Мастер» и  ООО «Рент-Инвест». ООО «Рент-Инвест» планировало заключить с ЖСК  «Автономная» договор аренды на новых условиях, однако соответствующий  договор заключен не был. 

Доказательств того, что ответчики, как члены правления ЖСК  «Автономная», обладали достоверными сведениями о наличии  правоотношений по договору о предоставлении земельного участка в  пользование на условиях аренды (договор аренды земли) с правом  строительства от 26.12.2014 № 1, заключенному между ООО «Арт-Мастер»  и ООО «Рент-Инвест и о наличии задолженности по нему, в деле не имеется. 

Суд первой инстанции  также верно  отметил, что согласно части 1 статьи 110 Жилищного  кодекса Российской Федерации жилищным или жилищно- строительным  кооперативом признается добровольное объединение граждан и  юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей  граждан в жилье, а также управления многоквартирным домом.

Жилищные и жилищно-строительные кооперативы являются  потребительскими кооперативами (часть 4 указанной статьи).

Имущественная ответственность кооператива и его членов определена положениями статьи 123.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены  потребительского кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки  путем внесения дополнительных взносов. 

В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть  ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов (пункт 1 статьи  123.3 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную  ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части  дополнительного взноса каждого из членов кооператива (пункт 2 статьи  123.3 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Пункт 2 статьи 123.3 Гражданского кодекса Российской Федерации  подлежит применению лишь в случае образования у потребительского  кооператива убытков и субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам ограничена размером невнесенной части дополнительного взноса. 

В силу положений статьи 123.2 Гражданского кодекса Российской  Федерации потребительским кооперативом признается основанное на  членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических  лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей,  осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых  взносов. Общество взаимного страхования может быть основано на членстве  юридических лиц. 

Анализ положений 123.2 Гражданского кодекса Российской Федерации  показывает, что для привлечения ответчиков к субсидиарной  ответственности на основании указанной нормы закона необходимо наличие  следующих условий: ответчики на момент предъявления иска о привлечении  к субсидиарной ответственности являются членами кооператива; ответчики  не исполнили в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса  обязательство по покрытию образовавшихся убытков путем дополнительных  взносов. 

Для возникновения обязанности члена кооператива субсидиарно  отвечать по обязательствам кооператива необходимы следующие  юридические факты: утверждение годового баланса, отражающего убытки  кооператива, принятие решения о внесении дополнительных взносов, отказ  члена кооператива от внесения дополнительного взноса и предъявление к  члену кооператива требования о привлечении его к субсидиарной  ответственности по обязательствам потребительского кооператива.

Субсидиарная ответственность члена кооператива одновременно с  имущественной ответственностью самого кооператива возможна  исключительно в том случае, когда, после принятия решения о внесении дополнительного взноса, член кооператива не внес его в установленный срок  в имущество кооператива, либо внес в меньшем, чем было принято решение, размере. 

При этом субсидиарная ответственность данного члена кооператива  ограничена - не может составлять более установленного решением размера  дополнительного взноса. 

За пределами размера дополнительного взноса, член кооператива не  несет субсидиарной ответственности. Положения пункта 1 статьи 123.3  Гражданского кодекса Российской Федерации предполагают обязанность  пайщиков по внесению дополнительных паевых взносов для обеспечения  последующей деятельности кооператива.

В соответствии с положениями пункта 1.1 Устава ЖСК «Автономная»  кооператив создан как добровольное объединение граждан и (или)  юридических лиц на основе их членства в целях удовлетворения  потребностей указанных лиц в жилых и нежилых помещениях путем  объединения членами кооператива своих денежных средств для завершения  строительства «Первой очереди жилого комплекса «Акварель»,  расположенного по улице Автономной в районе пос. Шунды г. Ижевска,  жилого дома в эксплуатацию, а  также управления жилыми и нежилыми помещениями в указанном  многоквартирном доме, объектами инженерной инфраструктуры и объектами  для эксплуатации жилья.

Как установлено ранее, ни по итогам 2018 года, ни по итогам 2019 года,  ни по итогам 2020 года бухгалтерский баланс должника не содержал  указание на наличие по результатам деятельности убытков от деятельности  предприятия. 

Соответствующих доказательств конкурсный управляющий не  представил. 

В рамках настоящего дела не рассматриваются какие-либо требования,  связанные с причинением убытков кооперативу, и не может быть установлен сам факт образования у кооператива убытков. 

Этот факт устанавливается путем утверждения годового баланса  кооператива, отражающего убытки кооператива. 

Соответствующих сведений в деле не имеется и конкурсным  управляющим не представлено (ст.65 АПК РФ).

При таком положении,  суд первой инстанции  обоснованно также пришел к выводу, что  правовых оснований для возложения на бывших членов ЖСК «Автономная» ответственности в порядке статьи 123.3  Гражданского кодекса Российской Федерации также не установлено.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание, что заявителем не доказаны основания для привлечения указанных им контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве должника в связи с наступлением признаков объективного банкротства должника, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для привлечения ФИО6, ФИО9, ФИО5, ФИО4 ФИО7  к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Доводы заявителей жалоб являются аналогичными доводам, указанным в суде первой инстанции, которым судом дана надлежащая правовая оценка. С указанной оценкой обстоятельств дела суд апелляционной инстанции соглашается, признает их правомерными и соответствующими представленным в дело доказательствам. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Иная оценка заявителем апелляционной жалобы обстоятельств настоящего обособленного спора не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки и не свидетельствует о нарушениях судом первой инстанции норм материального и (или) процессуального права, повлиявших на исход дела.

Таким образом, судом первой инстанции исходя из конкретных фактических обстоятельств спора верно установлена отсутствие совокупности условий наступления субсидиарной ответственности ответчиков по обязательствам должника.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оснований для отмены судебного акта по приведенным доводам и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на определение по данной категории дел не предусмотрена.

Государственная  пошлина, уплаченная  ООО «Мир» при подаче апелляционной по платежному  поручению  от 20.03.2024 № 48 в сумме  3 000 руб. подлежит возврату обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской  Республики от 11 марта 2024 года по делу № А71-485/2022 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий                                                              И.П. Данилова 

Судьи                                                                                  Е.О. Гладких

                                                                                                     Т.С. Нилогова