И М Е Н Е М    Р О С С И Й С К О Й    Ф Е Д Е Р А Ц И И

         

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №  А40-265420/20-27-1836

город Москва

31 мая 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 мая 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Крикуновой В.И., единолично,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании рассмотрев дело по иску

истец: ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "КРОК ИНКОРПОРЕЙТЕД" (105082, 

<

...>, СТР.2,, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 05.08.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770101001)

ответчик: ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ КУЛЬТУРЫ "ВСЕРОССИЙСКОЕ МУЗЕЙНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ГОСУДАРСТВЕННАЯ ТРЕТЬЯКОВСКАЯ ГАЛЕРЕЯ" (119017, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ЛАВРУШИНСКИЙ, 10, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.10.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770601001,)

о внесении изменений в договор № 0373100009920000028 от 17.04.2020 г. 

при участии: согласно протоколу;

У С Т А Н О В И Л:

ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "КРОК ИНКОРПОРЕЙТЕД" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ КУЛЬТУРЫ "ВСЕРОССИЙСКОЕ МУЗЕЙНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ГОСУДАРСТВЕННАЯ ТРЕТЬЯКОВСКАЯ ГАЛЕРЕЯ" об обязании заключить дополнительное соглашение к договору от 17.04.2020 № 0373100009920000028 и добавить к цене договора сумму НДС по ставке 20 % от стоимости прав использования ПО, реализуемых после 01.01.2021 (с учетом уточнения в порядке ст.49 АПК РФ).

Истец поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования истца заявлены обоснованно, и не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между Федеральное государственное бюджетное учреждение культуры «Всероссийское музейное объединение «Государственная Третьяковская галерея» (далее - Ответчик) и Закрытое акционерное общество «КРОК инкорпорейтед» (далее - Истец) заключили договор № 0373100009920000028 от 17 апреля 2020 г. (далее - Договор) в редакции дополнительного соглашения № 1 от 30 апреля 2020 г. к договору № 0373100009920000028 от 17 апреля 2020 г. на основании Федерального закона от 05 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также результата определения поставщика путем проведения аукциона в электронной форме (протокол № 0373100009920000028-3 от 26.03.2020 г.; ИКЗ: 201770603280077060100100640015829000).

В соответствии с п. 1.1. Договора Истец обязался за вознаграждение оказать услуги по продлению неисключительных прав ранее установленного и используемого программного обеспечения на условиях простой (неисключительной) лицензии в соответствии со Спецификацией (приложение № 1 к Договору) и Техническим заданием (приложение № 2 к Договору), на условиях и в объеме, предусмотренном Договором. 

Согласно абз. 1 п. 3.1. Договора вознаграждение за предоставление прав, указанных в пункте 1.1. настоящего Договора, определяемых в соответствии со спецификацией составляет 24 163 962,21 (двадцать четыре миллиона сто шестьдесят три тысячи девятьсот шестьдесят два) руб. 21 коп. (НДС не облагается на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) передача на территории Российской Федерации прав на использование программ для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора.

При этом в соответствии с пп. «а» п. 1 ст. 1 Федерального закона от 31.07.2020 N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" пп. 26 с 01 января 2021 г. п. 2 ст. 149 НК РФ освобождение от налогообложения НДС применяется в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.

Как указал истец, операции по предоставлению прав на использование программ для ЭВМ будут облагаться НДС, если эти программы для ЭВМ не включены в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (далее - Реестр).

Программы для ЭВМ, указанные в приложении № 1 к Договору, не зарегистрированы в Реестре. Истец будет вынужден начислить НДС и уплатить его после предоставления прав использования Ответчику, т.к. в соответствии с п. 1 ст. 167 НК РФ в целях настоящей главы моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 -11, 13 -15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1)день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2)день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Договором предусмотрено, что права использования на приведенные ниже программы для ЭВМ передаются Истцом ежегодно на сумму 5 836 070,00 руб.:

ААА-03510 Лицензия Office Pro+ Dev LSA Стоимость 238 000,00 (руб./год)

ААА-03500 Лицензия Office Std Dev LSA Стоимость 1282 540,00 (руб./год)

AAA-03475 Лицензия Project Std Dev LSA Стоимость 13 748,00 (руб./год)

AAA-03916 Лицензия Visio Pro Dev LSA Стоимость  11 771,00 (руб./год)

AAA-03742 Лицензия Exchng Svr Ent Svr LSA Стоимость 62 083,60 (руб./год)

AAA-03437 Лицензия Exchng Svr Std User CALSA Стоимость 170 080,00 (руб./год)

AAA-03757 Лицензия SQL Server Ent Core 2 LSA Стоимость 383 097,20 (руб./год)

AAA-03752 Лицензия SQL Server Std Core 2 LSA Стоимость  199 819,20 (руб./год)

ААА-03787 Лицензия Win Server Dev CALSA Стоимость 232 700,00 (руб./год)

AAA-30380 Лицензия Win Server Datcr Core 2 LSA Стоимость 2 401 056,00 (руб./год)

AAA-03872 Лицензия Win RDS Dev LSA Стоимость 354 100,00 (руб./год)

AAA-12388 Лицензия Windows EDUpD Dev UpLSA Стоимость487 075,00 (руб./год)

Истец направил Ответчику письмо с исх. № К040820-00023 от 04 августа 2020 г., в котором просил Ответчика внести изменения в Договор в части вознаграждения и добавить сверх него сумму НДС, которую Истец будет вынужден уплатить из-за внесения изменений в законодательство о налогах и сборах. Ответчик отказал во внесении изменений, что подтверждается письмом с исх. № 2153/13 от 16 сентября 2020 г.

С учетом изложенного истец обратился в суд.

Согласно пункту 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, стороны договора вправе расторгнуть или изменить договор своим соглашением, если иное не предусмотрено законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно пункту 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации в том случае, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 этой статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Следовательно, основанием для изменения или расторжения договора служит одновременное наличие четырех условий, указанных в пункте 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом, согласно пункта 4 вышеназванной статьи, изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Под такими обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические, правовые и иные факторы, существовавшие на момент заключения договора.

В соответствии с пунктом 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 Кодекса).

Федеральный закон от 05.04.2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (статья 1).

Требования к содержанию контракта изложены в статье 34 Закона N 44-ФЗ.

Согласно ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Договор между Ответчиком и Истцом заключен по результатам определения поставщика (Истца) путем проведения аукциона в электронной форме в соответствии с нормами Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 №44-ФЗ (далее - Закон №44-ФЗ). 

Предмет Договора - оказание Истцом Ответчику услуг по продлению срока действия права использования программного обеспечения (ПО) на условиях простой (неисключительной) лицензии.

Согласно п. 3.2. Договора цена договора является твердой и определяется на весь срок исполнения договора. 

Поскольку истец не доказал наличия совокупности условий, необходимых для решения вопроса об изменении контракта на основании ст. 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу об отказе истцу в удовлетворении заявленных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 41, 70, 110, 167-170, 176  АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.

            Судья         В.И. Крикунова