АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

      Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И  Е

г. Волгоград                                                 Дело А12-3269/2019 

«11» марта  2021 года

Резолютивная часть решения оглашена  03 марта 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 11 марта 2021 года

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Павловой С.В.,                    при ведении протокола заседания помощником судьи Коротковой  С.А., рассмотрев в  открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ОГРН: 

<

***>,  ИНН: 

<

***>) к публичному акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за октябрь 2018г. и  встречному иску публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) к акционерному обществу "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ОГРН: 

<

***>,  ИНН: 

<

***>) о взыскании задолженности  за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в  электрических сетях за  октябрь 2018г.,

с привлечением  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга",  Садоводческое некоммерческое товарищество «Росоргтехстром», Общество с ограниченной ответственностью «АВИ», Общество с ограниченной ответственностью "Универсал",  ФИО1, ФИО2,  ФИО3,  ФИО4, общество с ограниченной ответственностью «Партнер»,  общество с ограниченной ответственностью "Центр коммунального обслуживания-1", общество с ограниченной ответственностью  "Жилищно- эксплуатационная компания", общество с ограниченной ответственностью "УК Возрождение", общество с ограниченной ответственностью "Южная управляющая компания",  индивидуальный предприниматель ФИО5, индивидуальный предприниматель ФИО6,  ФИО7,  Закрытое акционерное общество "Красноармейский хлеб", индивидуального предпринимателя ФИО8, ФИО9, общество с ограниченной ответственностью «Управление жилищным фондом Краснооктябрьского района»,

при участии в судебном заседании: 

от АО "Волгоградские межрайонные электрические сети" – ФИО10, доверенность № 254 от 31.12.2020,

 от ПАО "Волгоградэнергосбыт" – ФИО11, доверенность № 19 от 23.12.20120,  ФИО12, доверенность № 361 от 23.12.2020,       

У С Т А Н О В И Л:

публичное акционерное общество "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее–истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее–ответчик) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за октябрь 2018г. в размере  14 510 047,78 руб., пени, рассчитанные в порядке ст. 26 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003г. (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ) за период с 27.11.2018г по 10.02.2021г. в размере 6 361 769,53 руб., пени, рассчитанные в порядке ст. 26 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003г. (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ) и до момента полного погашения задолженности, а также расходов по оплате государственной пошлины (с учетом заявления в порядке ст.49 АПК РФ).

Публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области со встречным иском к публичному акционерному обществу "Волгоградские межрайонные электрические сети", с учетом заявления  в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании задолженности за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в  электрических сетях за  октябрь 2018г. в размере 22 029 713,75 руб.;  пени за период с 27.11.2018 по 14.01.2021  в размере 10 348 484,19 руб.,  пени, рассчитанные на основании Федерального закона № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», начисленные на сумму неоплаченной задолженности за октябрь 2018г. начиная с 02.04.2018г. и до момента полного погашения задолженности.

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечены: ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", Садоводческое некоммерческое товарищество «Росоргтехстром», Общество с ограниченной ответственностью «АВИ», Общество с ограниченной ответственностью "Универсал",  ФИО1; ФИО2,  ФИО3,  ФИО4, общество с ограниченной ответственностью «Партнер»,  общество с ограниченной ответственностью "Центр коммунального обслуживания-1", общество с ограниченной ответственностью  "Жилищно- эксплуатационная компания", общество с ограниченной ответственностью "УК Возрождение", общество с ограниченной ответственностью "Южная управляющая компания",  индивидуальный предприниматель ФИО5, индивидуальный предприниматель ФИО6,  ФИО7,  Закрытое акционерное общество "Красноармейский хлеб", индивидуального предпринимателя ФИО8, ФИО9, общество с ограниченной ответственностью «Управление жилищным фондом Краснооктябрьского района».

Третьи лица, не обеспечившие явку представителей в судебное заседание, о времени и месте проведения судебного разбирательства уведомлены (признаны извещенными) надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения, в соответствии с частями 1, 6 статьи 121 АПК РФ, информации о времени и месте судебного заседания в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на официальном сайте Арбитражного суда Волгоградской области в разделе «Картотека Судебных дел».

От ООО «Партнер»  поступили  возражения на заявленные исковые требования в части объемов, определенных в отношении многоквартирных домов, находящихся в управлении организации.

Стороны представили мотивированные отзывы на первоначальный и встречный иски соответственно, письменные объяснения по спорным обстоятельствам дела, а также неоднократно уточняли заявленные требования в порядке статьи 49 АПК РФ, окончательно сформулировав их после проведения по делу судебной экспертизы. 

В судебном заседании представитель АО «ВМЭС» настаивает на удовлетворении первоначального иска,  заявив ходатайство об уменьшении размера пени на основании ст. 333 ГК РФ,  а так же  уменьшении размера государственной пошлины. 

Представитель ПАО «Волгоградэнергосбыт» встречные исковые требования поддержал, заявив ходатайство об уменьшении размера пени на основании ст. 333 ГК РФ, а так же уменьшении размер государственной пошлины.

Выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Между МУПП «ВМЭС» (Исполнитель) и  ПАО «Волгоградэнергосбыт» (Заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 368 от 01.11.2013 года, по условиям которого Исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям (покупателям) Заказчика через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю (субисполнителю), производителям электрической энергии, бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, присоединенным к сети Исполнителя, а Заказчик обязуется оплатить оказанные Исполнителем услуги в порядке, установленном договором (п. 2.1).

24.04.2018г. заключено трехстороннее соглашение о переходе прав и обязанностей по договору оказания услуг по передаче электрической энергии №368 от 01.11.2013 г. (далее – Соглашение). Согласно условиям данного соглашения МУПП «ВМЭС» добровольно, с согласия двух других Сторон настоящего Соглашения, передает АО «ВМЭС» все права и обязанности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 368 от 01.11.2013 (далее — Договор), заключенному между МУПП «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт», возникшие после даты вступления в силу настоящего Соглашения. Права и обязанности по Договору переходят к АО «ВМЭС» в объеме и на условиях, существующих на момент вступления в силу настоящего Соглашения, за исключением имущественных прав (требований) между МУПП «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт», возникших до момента вступления в силу настоящего Соглашения. 

В приложениях к договору стороны согласовали перечень точек поставки.

В соответствии с п. 3.3.1. Исполнитель обязался обеспечить передачу электрической энергии в точке поставки потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор), качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони.

Расчётным периодом является календарный месяц (пункт 5.2 договора).

В разделе 5 договора согласован порядок определения стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности), а также порядок оплаты услуг.

В соответствии с пунктом 5.4 договора, оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах обслуживаемых Заказчиком потребителей, осуществляется до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно п. 4.3. договора Исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям Исполнителя, акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности), счет-фактуру.

Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от Исполнителя документов, предусмотренных п. 4.3. договора, подписать их и один экземпляр оформленных со своей стороны документов направить Исполнителю. При наличии возражений акт об оказании услуг подлежит подписанию с разногласиями и приложением обосновывающих документов (п. 4.4. договора).

При наличии разногласий по расчету объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям Исполнителя:

- Заказчик принимает к учету предъявленные документы в неоспариваемой части;

- Стороны рассматривают и согласовывают имеющиеся разногласия в течение 5 рабочих дней с момента получения Исполнителем мотивированных возражений Заказчика;

- по результатам согласования разногласий Стороны корректируют расчеты за предыдущие расчетные периоды в текущем расчетном периоде. Исполнитель выставляет Заказчику корректировочные акты об оказании услуг и корректировочные счета-фактуры (п. 4.5. договора).

Порядок определения объемов эклектической энергии, преданной потребителям ответчика установлен в приложении к договору № 7 «Регламент снятия показаний приборов учета и определения объемов переданной электрической энергии».

Порядок взаимодействия истца и ответчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии согласован в приложении к договору оказания услуг по передаче электрической энергии №6 «Регламент взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета объемов электрической энергии, переданной потребителям (покупателям) по сетям Исполнителя» (далее – приложение 6).

В случае невозможности согласования разногласий спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

Как следует из материалов дела, АО «ВМЭС» был направлен в адрес ПАО «Волгоградэнергосбыт» акт об оказании услуг по передаче электроэнергии № 34200000000480 от  31.10.2018 года, в соответствии с которым объем переданной электроэнергии за октябрь 2018 года составил 85 213 874 кВт*ч на сумму 252 603 168,64 руб.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» данный акт подписан с разногласиями. По данным ответчика объем услуг по передаче электроэнергии в октябре  2018 года составил 80 700 187 кВтч стоимость услуг составила 238 579 061,91 руб. 

Стороны многократно производили корректировки объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии, в результате чего объем услуг по данным истца составил 86 799 408 кВтч на сумму 255 968 156,46 руб., по данным ответчика 80 287 444 кВтч на сумму 237 060 649,55 руб. 

ПАО «Волгоградэнергосбыт» произвело оплату оказанных услуг по передаче электрической энергии за спорный период в размере 237 060 649, 55 руб. Сторонами данный факт не оспаривается.

Между ПАО «Волгоградэнергосбыт» и МУПП «ВМЭС» заключен договор № 466 от 01.11.2013г. купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях. По условиям данного договора Продавец обязуется осуществлять продажу Покупателю электрической энергии, приобретаемой Продавцом на оптовом и розничных рынках, в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях Покупателя в объеме, определенном в разделе 4 договора, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию на условиях настоящего договора. 

Договор действует в редакции протоколов разногласий, согласования разногласий, урегулирования разногласий.

25.04.2018 заключено трехстороннее соглашение о переходе прав и обязанностей по договору купли – продажи электрической энергии в целях компенсации потерь № 466 от 01.11.2013.  Согласно условиям данного соглашения МУПП «ВМЭС» добровольно, с согласия двух других Сторон настоящего Соглашения, передает АО «ВМЭС» все права и обязанности по договору купли – продажи электрической энергии в целях компенсации потерь № 466 от 01.11.2013 (далее — Договор), заключенному между МУПП «ВМЭС» и   ПАО «Волгоградэнергосбыт», возникшие после даты вступления в силу настоящего Соглашения. Права и обязанности по Договору переходят к АО «ВМЭС» в объеме и на условиях, существующих на момент вступления в силу настоящего Соглашения, за исключением имущественных прав (требований) между МУПП «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт», возникших до момента вступления в силу настоящего Соглашения. 

По условиям сделки покупатель обязан передавать продавцу до 10 числа, следующего за расчетным периодом, информацию об объеме потребления, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления, объеме энергии, подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации потерь (пункт 3.2.2 договора). 

Оплата за фактические потери производится в следующем порядке: 30% стоимости договорного объема потерь – до 10 числа данного текущего периода, 40% - до 25 числа данного текущего периода, окончательный расчет – до 18 числа следующего расчетного периода (пункт 4.6 договора).

Расчетный период – календарный месяц (пункт 1.8 договора).

ПАО «Волгоградэнергосбыт» был направлен в адрес АО «ВМЭС» акт приема-передачи № 0952/0164708 от 31.10.2018г. по договору купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь №466 от 01.11.2013 г., в соответствии с которым объем потерь в октябре 2018 г. в электрических сетях АО «ВМЭС» составил 33 076 987 кВт*ч, их стоимость составила 111 822 979,65 руб.

АО «ВМЭС» данный акт подписан с разногласиями. По данным истца объем потерь в октябре 2018 года составил 27 471 972 кВт*ч стоимость потерь составила 92 874 171,57 руб.

Стороны многократно производили корректировки объема и стоимости потерь электрической энергии, в результате чего объем потерь по данным ответчика составил 35 297 322 кВтч на сумму 119 329 239,98 руб., по данным истца 28 780 982 кВтч на сумму 97 299 526,23 руб. 

АО «ВМЭС» произвело оплату потерь за октябрь 2018г. в размере 97 299 526, 23 руб. Сторонами данный факт не оспаривается.

Величина разногласий составила 6 516 340 кВт*ч на сумму 22 029 713,75 руб. 

Правоотношения сторон регулируются нормами Гражданского кодекса РФ, Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее Правила № 442), действовавшими в спорный период.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Порядок заключения и исполнения договоров об оказании услуг по передаче электроэнергии устанавливается в Правилах № 861.

По договору на оказание услуг по передаче электроэнергии сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, а потребитель – оплачивать эти услуги в размере и сроки, установленные договором (пункты 14, 15 Правил № 861, пункт 1 статьи 779 ГК РФ).

Обязанность сетевой организации оплачивать стоимость потерь электрической энергии в электрических сетях, не учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации, предусмотрена нормами статей 539, 544 ГК РФ, статьи 26 Закона об электроэнергетике, пунктом 190 Основных положений № 442, пунктами 50, 51 Правил № 861.

Порядок определения фактических потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определяется в Правилах № 861, в соответствии с пунктом 51 которых сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил № 861).

В соответствии с пунктом 184 Основных положений № 442 определение объемов покупки электроэнергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями. Объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется согласно Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354.

В обоснование заявленных первоначальных и встречных требований сторонами представлены первичные документы (в том числе на электронных носителях, приобщенных к материалам дела): сводные акты первичного учета перетоков электроэнергии ПАО «Волгоградэнергосбыт» за спорные периоды, акты о составлении баланса электроэнергии, справка о покупке электроэнергии ПАО «Волгоградэнергосбыт», договоры энергоснабжения с юридическими и физическими лицами, акты разграничения балансовой принадлежности, ведомость объёмов переданной электроэнергии конечным потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт», присоединенным к сетям АО «ВМЭС» за спорный период, акты приема-передачи электрической энергии (акты перетока), срочные донесения (ведомости показаний СКУЭ) по потребителям – юридическим лицам, данные о потребителях – физических лицах, акты контрольного съема показаний расчетных приборов учета, обходные листы по подразделениям, акты безучетного потребления, акты замены и проверки приборов учета, договоры энергоснабжения заключенные ПАО «Волгоградэнергосбыт» с юридическими лицами, отчеты о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию, извещения, ведомости, расчеты ПАО «Волгоградэнергосбыт» и АО «ВМЭС» относительно объемов и стоимости переданной электроэнергии (услуг) и потерь электроэнергии по взаимным требованиям, иные документы.

Документы, отражающие отношения сторон в процессе оказания услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией гарантирующему поставщику и касающиеся объемов и стоимости переданной потребителям электроэнергии и ее потерь в сетях АО «ВМЭС», подписаны сторонами с разногласиями, которые поддержаны ими в ходе судебного разбирательства.

В связи с наличием между сторонами  разногласий, определением от 04.07.2019г. по ходатайствам сторон по делу назначена судебная экспертиза по определению объема и стоимости электрической энергии, переданной по сетям АО «ВМЭС» потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» в спорный период, а также объема и стоимости потерь электрической энергии, возникших в этих сетях. 

Проведение экспертизы поручено  обществу с ограниченной ответственностью  «Независимая Экспертиза», экспертам  ФИО13 и ФИО14

На разрешение экспертов поставлены следующие вопросы:

1. Определить состав потребителей-физических лиц ПАО "Волгоградэнергосбыт", имеющих технологическое присоединение к электрическим сетям ПАО "ВМЭС"; объём и стоимость электрической энергии, потреблённой такими потребителям в разрезе л/с, с указанием номера л/с, Ф.И.О., адреса, метода начисления, итогового объёма потребления (с учетом КСП), тарифной группы, а также общую стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии по указанной категории потребителей за октябрь 2018 г.

2. Определить объем и стоимость электрической энергии, включенной ПАО «Волгоградэнергосбыт» в перерасчеты потребителям гражданам за периоды 2013 – 2017 и январь – сентябрь 2018 в октябре 2018 г.

3. Определить состав потребителей-юридических лиц ПАО "Волгоградэнергосбыт" по договорам энергоснабжения (с транспортной составляющей), имеющих технологическое присоединение к электрическим сетям ПАО "ВМЭС"; объём и стоимость электрической энергии, потреблённой такими потребителями в разрезе точек поставки с указанием номера договора, показаний расчетных приборов учета на начало и конец месяца, потерь, замещающей информации, итогового объёма потребления, тарифной группы, уровня напряжения, а также общую стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии по указанной категории потребителей за октябрь 2018 г.

4. Определить состав потребителей - юридических лиц ПАО "Волгоградэнергосбыт" по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (без транспортной составляющей), имеющих технологическое присоединение к электрическим сетям ПАО "ВМЭС", а также объём и стоимость электрической энергии, потреблённой такими потребителями в разрезе точек поставки с указанием номера договора, итогового объёма потребления за октябрь 2018 г.

5. Определить оплачиваемый переток электрической энергии, объем потерь в сетях ООО «Южная сетевая компания», подлежащих исключению из объема потерь ПАО "ВМЭС" за октябрь 2018 г.

6. Определить объём и стоимость электрической энергии, приобретаемой ПАО "ВМЭС" в целях компенсации потерь за октябрь 2018 г.

7. Определить объём и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии со стороны ПАО "ВМЭС" за октябрь 2018 г.

10.02.2020 в Арбитражный суд Волгоградской области  через канцелярию поступило дело № А12-3269/2019 с заключением экспертов, по своей форме и содержанию соответствующего требованиям, предъявляемым к нему статьей 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем, определением от 11.02.2020г. в соответствии со статьей 146 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с устранением обстоятельств, вызвавших приостановление производства по делу, производство по настоящему делу возобновлено.

Частью 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

Согласно статье 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов относятся к доказательствам, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно части 2 указанной статьи арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно экспертному заключению объем услуг по передаче электроэнергии, оказанных АО «ВМЭС» ПАО «Волгоградэнергосбыт» в октябре 2018 года, составил  86 122 893,51 кВт*ч. Стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных АО «ВМЭС» ПАО «Волгоградэнергосбыт» октябре 2018 года, составила 254 776 808,65 руб.

Объем потерь электроэнергии, возникших в электрических сетях АО «ВМЭС» и подлежащих компенсации последним ПАО «Волгоградэнергосбыт» за октябрь 2018 года, составил 29 168 959 кВтч. Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях АО «ВМЭС», согласно заключению экспертов, в октябре 2018 года составила 98 611 157,02 руб.

Оценивая заключение эксперта по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд учитывает следующее. 

Процедура назначения экспертизы, предусмотренная законом, обеспечивает привлечение к разрешению вопросов, требующих специальных познаний, независимого специалиста. По признаку допустимости заключение эксперта не вызывает у суда сомнений: процедура назначения экспертизы соблюдена, кандидатура эксперта обсуждена в судебном заседании, сторонам была предоставлена возможность заявить свои возражения относительно кандидатуры эксперта, заявить отводы. Судом признается наличие у эксперта специальных познаний; высокий профессиональный уровень эксперта в необходимой области знаний не поставлен под сомнение. Соблюдение процедуры проведения экспертизы также не поставлено под сомнение. Заключение эксперта содержит все необходимые сведения и реквизиты, предусмотренные ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

После проведенных согласований и урегулирования части разногласий на рассмотрения суда  стороны вынесли разногласия по объемам, начисленным по следующим потребителям:  ООО «Управление жилищным фондом Советского района», пререрасчеты по физическим лицам, многоквартирный жилой дом Успенского 18, начисления по АСКУЭ, ООО " УК Возрождение»,  ООО "ЦКО-1", ООО «ЖЭК» по расходу электроэнергии на места общего пользования, Авакян, объем КСП в части потребителя ФИО15, по актам о неучтенном потреблении электроэнергии, составленных в отношении физических лиц ФИО16, ФИО1, ФИО3, ФИО4,  по актам о неучтенном потреблении электроэнергии, составленных в отношении юридических лиц СНТ «Росоргтехстром», ООО «АВИ», ИП ФИО8, фл ФИО9, фл ФИО7, ИП ФИО5, ИП ФИО6.

Выслушав мнение представителей сторон, исследовав документы и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд считает первоначальные исковые требования подлежащими частичному удовлетворению, встречные исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Суд находит обоснованными доводы ПАО «Волгоградэнергосбыт» в части разногласий относительно объемов начисления бытовым потребителям, которым произведено отрицательное начисление в спорном периоде на основании представленных данных о фактическом потреблении электроэнергии.

В обоснование позиции о необоснованном уменьшении ПАО «Волгоградэнергосбыт» объема и стоимости услуг по передаче электроэнергии АО «ВМЭС» ссылается на то, что указанные отрицательные начисления являются перерасчетами прошлых периодов, включая период действия предыдущей сетевой организации, МУПП «ВМЭС». 

Законность и обоснованность проведения ПАО «Волгоградэнергосбыт» перерасчетов объема потребленной электрической энергии гражданам-потребителям неоднократно подтверждена апелляционной и кассационной инстанциями по делам №А12-15676/15, А12-28642/15, А12-46023/2016, А12-65582/2016, А12-2117/2019 и др.).

В соответствии с условиями договора ПАО «Волгоградэнергосбыт» определяет по окончании каждого расчетного периода объем отпуска (собственный полезной отпуск - СПО) электрической энергии по каждому потребителю по договорам энергоснабжения (купли-продажи) в разрезе групп потребителей и уровней напряжения, в том числе через сети ССО, и направляет исполнителю соответствующие сведения в электронном виде по формам Приложения № 7 к настоящему договору.

В отношении граждан-потребителей объем отпуска электрической энергии по каждому потребителю предоставляется заказчиком исполнителю в электронном виде по формам Приложения № 7 к договору. Указанный пункт договора направлен на исполнение п. 162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

В соответствии с п. 162 Основных положений гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.

Объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива.

Реестр должен содержать информацию об адресе каждого многоквартирного дома, жилого дома и номера помещений в многоквартирном доме.

В соответствии с правилами, указанными Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 г. N354:

- потребление электрической энергии предоставленной потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, определяется исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период;

- в отношении потребителей, не имеющих приборы учета, объем определяется с использованием нормативов потребления;

- по потребителям, не предоставившим показания приборов учета при их наличии и у которых не производился контрольный съем показаний, объем отпуска определяется расчетным способом.

Таким образом, именно сочетание расчета по показаниям прибора учета, норматива потребления и расчетного способа в случае не предоставления указанных показаний и приводит к возникновению перерасчётов за предыдущие периоды.

По потребителям, не предоставившим показания приборов учета, у которых не производился контрольный съем показаний, объем отпуска определяется расчетным способом, исходя из среднемесячного потребления. В дальнейшем, при предоставлении достоверных показаний показания, полученные расчетным способом, аннулируются, производится расчет от предыдущих полученных показаний по последние поступившие показания. Потребление, полученное расчетным способом, сторнируется.

Исходя из толкования вышеназванных норм права, речь идет о приведении объема потребления электроэнергии физическим лицом к объему электроэнергии фактически переданному потребителю.

Условиями договора № 368 и соглашения об информационном обмене сторонами согласованы условия проведения перерасчетов в текущем расчетном периоде за истекшие отчетные периоды (п. 3.2.7, 3.2.6, 3.3.15, п. 2.14 приложения 7 к договору).

В договоре № 368 сторонами согласовано, что заказчик обязан: при выявлении после окончания расчетного периода ошибок, допущенных при расчете объема отпуска электрической энергии потребителям (покупателям) и, соответственно, объёма оказанных услуг, направлять в адрес исполнителя мотивированные требования о проведении соответствующей корректировки с приложением исправленных документов (п. 3.2.7 договора); при изменении составляющих расчета стоимости услуг исполнителя проводить корректировку объема услуг, оказанных заказчику в соответствии с документами, полученными от заказчика согласно п. 3.2.6. настоящего договора, и направлять заказчику корректировочный акт оказанных услуг (Приложение 11 к договору) (п. 3.3.15. договора).

В пункте 2.14 регламента снятия показаний приборов учета и определения объемов переданной электрической энергии установлено, что в случае выявления ошибок при определении объема поставленной электрической энергии в текущем отчетном периоде за истекшие отчетные периоды (п.п. 2.4., 2.5. настоящего регламента) заказчик направляет исполнителю корректировочные расчеты объема отпуска энергии с приложением обосновывающих документов. Исполнитель на основании полученной информации направляет заказчику корректировочные акт.

В соглашении об информационном обмене от 05.07.2013 определено, что по факту получения показаний от потребителя или сетевой организации, стороны обязуются производить перерасчет объемов, определенных расчетным способом и учтенных сторонами в предыдущем расчетном периоде, в текущем расчетном периоде по каждому из таких потребителей (пункт 7).

Согласно трехстороннему соглашению от 24.04.2018 о переходе прав и обязанностей по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 368 от 01.11.2013 права и обязанности по договору переходят к АО «ВМЭС» в объеме и на условиях, существующих на момент вступления в силу настоящего Соглашения, за исключением имущественных прав (требований) между МУПП «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт», возникших до момента вступления в силу настоящего Соглашения» (п.2 соглашения).

Срок исполнения обязательства определяется Гражданским кодексом РФ и может определяться указанием на наступление определенных обстоятельств, предусмотренных законом или договором (ст. 190 ГК РФ), наступлением иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором (ст. 314).

Стороны не вносили изменения в действующий договор, в соглашение об информационном обмене, не указали особого положения в соглашении о переходе прав и обязанностей по договору оказания услуг по передаче электрической энергии №368 от 01.11.2013, касающегося обязательств по проведению расчетов с физическими лицами.

Таким образом, с учетом условий, определенных между сторонами договором и соглашением об информационном обмене, перерасчеты по физическим лицам отражаются в текущем периоде и не являются имущественными требованиями, возникшими до момента вступления в силу соглашения, что свидетельствует об обязанности АО «ВМЭС» учитывать их при формировании объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Кроме того, как указано в п. 169 Основных положений, сетевые организации обязаны осуществлять контрольные снятия показаний приборов учета у физических лиц.

Контрольные снятия показаний приборов учета сетевая организация осуществляет в порядке и сроки, которые установлены Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов для снятия показаний приборов учета исполнителем коммунальных услуг: не реже 1 раза в 6 месяцев снятие показаний индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета, распределителей, установленных вне жилых (нежилых) помещений, проверку состояния таких приборов учета (п. 31 Постановления 354). Указанная обязанность прописана также в соглашении об информационном обмене (п.3).

При исполнении указанной обязанности сетевыми организациями в отношении каждого потребителя, в том числе и при передаче прав и обязанностей по договору № 368, указанные разногласия по начислениям физическим лицам в связи с начислениями фактического потребления не возникали бы.

В связи с чем, суд считает, что с учетом норм действующего законодательства, условий договора и соглашений, заключенных между сторонами, указанные начисления подлежат исключению из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере 1 727 837 кВт*ч на сумму 4 376 510,74 руб.

По результатам экспертного заключения, экспертами определен объем по бытовым потребителям в размере 28 696 718 кВтч на сумму 116 978 489,94 руб. 

ПАО «Волгогадэнрегосбыт» представлен в материалы дела реестр потребителей  физических лиц, а также документы, обосновывающие необходимость исключения объемов, определенных  на основании актов  КСП на общую сумму 1 135 914 кВтч на сумму 2 959 689,38 руб. 

АО «ВМЭС» в письменных пояснениях от 09.02.2021 согласилось со сторнированием объемов, определенных на основании КСП, в отношении которых у сторон возникли разногласия после проведения экспертизы, за исключением объемов по одному лицевому счету 

<

***> в объеме 5476 кВтч. Указанный лицевой счет принадлежит  ФИО15, проживающему по адресу 

<

...>.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» представило письмо от 30.05.2018 г. № ВМЭС/4823-18, в соответствии с которым указанный потребитель был отключен 22.05.2018 г. с показаниями 52080,6. Представленный АО «ВМЭС» в материалы дела акт КСП содержит такие же показания, следовательно потребление электрической энергии с мая по октябрь 2018 г. не осуществлялось, оснований для проведения доначислений не имеется. 

Относительно разногласий по объемам потребления электроэнергии ООО "Управление жилищным фондом Советского района" суд считает доводы ответчика обоснованными.

Так, общество с ограниченной ответственностью "Управление жилищным фондом Советского района" является исполнителем коммунальных услуг в отношении ряда многоквартирных домов г. Волгограда. В рассматриваемом периоде (октябре 2018 г.) между ООО «УЖФ Советского района» и ПАО «Волгоградэнергосбыт» было заключено и действовало два договора ресурсоснабжения: 5011919/15 – договор на общий объем потребленного коммунального ресурса (в т.ч. потребление по лицевым счетам граждан – потребителей) и 5012095/18 – договор ресурсоснабжения на поставку коммунального ресурса на содержание общего имущества (только потребление по местам общего пользования).

С 01.11.2018 г. ПАО «Волгоградэнергосбыт» открывает прямые лицевые счета в отношении потребителей – физических лиц, проживающих в МКД, находящихся в управлении ООО «УЖФ Советского района», в связи с чем, направляет в адрес потребителя соглашение о расторжении договора № 511919/15 и дополнительное соглашение № 7 к договору № 5012095/18, в соответствии с которым исключенные из первого договора МКД включаются во второй договор. В соответствии с редакцией ПАО «Волгоградэнергосбыт» условия соглашений распространяются на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.11.2018 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Управление жилищным фондом Советского района" не согласилось с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в части срока распространения условий соглашений и обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском об урегулировании возникших разногласий. В соответствии с позицией потребителя условия указанных соглашений должны вступать в силу с 01.10.2018 г., так как собственники помещений в многоквартирных домах на общих собраниях приняли решение с 01.07.2018 г. о заключении от своего имени договоров ресурсоснабжения, а заключение такого договора может быть перенесено по решению РСО не более чем на три календарных месяца.

Указанные  разногласия были урегулированы в рамках рассмотрения дела А12-206/2019. Согласно решению Арбитражного суда Волгоградской области от 15 апреля 2019 г. исковые требования ООО «УЖФ Советского района» удовлетворены. Договор 5011919/15 расторгнут с 01.10.2018 г., дополнительное соглашение № 7 к договору № 5012095/18 заключено с 01.10.2018 г. Оспариваемый АО «ВМЭС» перерасчет был произведен во исполнение вступившего в законную силу решения суда: объем общего потребления МКД по старому договору сторнирован; произведено доначисление объемов на содержание МОП по новому договору. Все указанные документы направлены в адрес АО «ВМЭС» письмом от 11.10.2019 г. № 16/14342. 

Возражения АО «ВМЭС» против проведения перерасчета ничем не обоснованы. Лицевые счета по потребителям физическим лицам проживающих в домах, присоединенных к сетям АО «ВМЭС» и находящихся в управлении ООО «УЖФ Советского района», открыты с 01.11.2018 г. на основании данных, полученных от ООО «УЖФ Советского района» по состоянию на начало октября 2018 г. (данные переданы потребителю от АО «ИВЦ ЖКХ и ТЭК» по акту приема-передачи от 08.10.2018 г.). Объемы по потребителям – физическим лицам, проживающим в спорных МКД, за ноябрь 2018 г. приняты АО «ВМЭС» без разногласий, в связи с чем, отказ АО «ВМЭС» от проведения перерасчета приводит к двойному начислению и возникновению на стороне истца неосновательного обогащения. 

Таким образом, объем 401 484 кВтч на сумму 1 021 900,33 руб. по данному потребителю подлежит исключению из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Не подлежит включению в объем услуг по передаче электрической энергии объем потребления многоквартирным домом по адресу 

<

...> по причине технологического присоединения к сетям ПАО «Россети Юг» в объеме 7 531 кВтч на сумму 19 765, 35 руб., что подтверждено представленным ответчиком актом раздела балансовой принадлежности. 

Учитывая изложенное,  суд находит подтвержденным материалами дела  объем электрической энергии, переданной потребителям физическим лицам в октябре 2018 года в размере 25 825 436 кВтч на сумму 65 252 294,64 руб.

Согласно определению, установленному в ОПФРР,  "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Указанные объективные обстоятельства подлежат доказыванию сетевой организацией.

Данные доводы изложены в Определении ВС РФ от 27.09.2017г. по делу №301-ЭС17-8833.

В соответствии с п. 177 Постановления 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающими устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки.

В п. 193 ОПФРР закреплены условия, при которых акт будет считаться надлежаще оформленным, в том числе, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из буквального толкования п. 193 Основных положений однозначно следует вывод о необходимости прикладывать к акту о неучтенном потреблении, составленному в отсутствие потребителя, доказательства его уведомления о времени и месте проведения проверки.

То есть в указанном пункте определены три условия, при совокупности которых акт может составляться без участия потребителя. Потребитель должен быть надлежаще уведомлён о проводимой проверке, составляется в присутствии двух незаинтересованных лиц или фотосъемки и (или) видеозаписи, должна быть зафиксирована причина отказа.

Объем электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При неисправности прибора учета определение стоимости электроэнергии для юридических лиц осуществляется иным расчетным способом, предусмотренным п. 179, п. 166 Основных положений N 442, но не по правилам безучетного потребления.

Согласно п. 179 Основных положений N 442, в случае неисправности расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442 для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно п. 166 Основных положений N 442, в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названому документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с п. 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

В соответствии с п. 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии

В пункте 25 приложения 6 стороны определили, что акты, оформленные ненадлежащим образом либо предоставленные Заказчику по истечении 3 рабочих дней месяца, следующего за месяцем их составления, в течение 3 рабочих дней подлежат возврату Исполнителю, с перечнем недостатков оформления по каждому акту и причин возврата. 

Исправленные акты принимаются по мере их исправления и отражаются в бухгалтерском учете того отчетного периода, в котором они окончательно приняты Заказчиком с соблюдением сроков их передачи Заказчику согласно п. 24 настоящего регламента. 

Суд не находит основания для удовлетворения требований истца в части объемов, определенных на основании актов о неучтенном потреблении,  составленных в отношении  следующих физических лиц:

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 25/18 от 22.10.2018 года, составленный в отношении ФЛ ФИО4;

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 20 /18 от 18.10.2018, составленный в отношении ФЛ ФИО3;  

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 12/18 от 17.10.2018, составленный в отношении ФИО1.

Указанные выше акты были возвращены ПАО «Волгоградэнергосбыт» с сопроводительными письмами в адрес АО «ВМЭС», поскольку приборы учета находятся в местах общего пользования, доступ к которым может быть осуществлен третьими лицами, следовательно, отсутствуют основания для применения к потребителям перерасчета. Нахождение приборов учета вне земельных участков потребителей подтверждается фото и видео фиксацией, а также представленными актами КСП оформляемых при отсутствии необходимости уведомления потребителя. 

В материалах дела отсутствуют доказательства ввода в эксплуатацию приборов учета, в отношении которых оставлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии, уведомления потребителей о проведении проверке, присутствия потребителя при составлении актов о неучтенного потребления, направление актов в адрес потребителя

Акты о неучтенном потреблении электроэнергии составлены сетевой организацией с нарушением п. 193  Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее – Постановление 442). 

Данные потребители и адреса отсутствуют в плане работ по технической проверке средств учета электрической энергии физических лиц на январь 2019г., представленного АО «ВМЭС» в адрес ПАО «Волгоградэнергосбыт».  Потребители о проводимой проверке не уведомлялись, акты о неучтенном потреблении в адрес потребителей АО «ВМЭС» не направляло, акты не подписаны потребителями.

В соответствии с п. 81 (11) Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (ред. от 13.07.2019) "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (вместе с "Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов") нарушение показателей, указанных в абзацах третьем - пятом настоящего пункта, признается несанкционированным вмешательством в работу прибора учета. При обнаружении в ходе проверки указанных нарушений исполнитель составляет акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета. При этом, если прибор учета установлен в жилом помещении и иных помещениях, доступ к которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя, исполнитель производит перерасчет платы за коммунальную услугу и направляет потребителю требование о внесении доначисленной платы за коммунальные услуги.

Изложенное подтверждает, что положением абзаца 6 пункта 81 (11) Постановления N 354 предусмотрена именно ответственность абонента за нарушение своих обязательств в рамках договора на оказание коммунальных услуг. Правовые предпосылки регулирования ответственности за неисполнение обязательств, основанных на договоре оказания коммунальных услуг или договоре поставки газа для коммунально-бытовых нужд, сформулированы в соответствующих положениях главы 25 "Ответственность за нарушение обязательств" и § 6 "Энергоснабжение" главы 30 ГК РФ.

В части 2 статьи 548 ГК РФ "Применение правил об энергоснабжении к иным договорам", помимо прочего, установлено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с частью 1 статьи 547 ГК РФ "Ответственность по договору энергоснабжения" в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (п. 2 ст. 15).

Согласно статье 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Ни Постановлением N 354, ни каким-либо другим законом не установлено положений о том, что абонент по договору по договору оказания коммунальных услуг может отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей в рамках такого договора при отсутствии признаков своей вины. Отсутствуют и положения, согласно которым на абонента возлагались бы обязанности нести ответственность за действия третьих лиц.

Из этого следует, что применение положений абзаца 6 пункта 81 (11) Постановления N 354 в отношении абонента возможно только при наличии его вины (умысла или неосторожности).

Согласно ст. 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания, принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Истец в соответствии с правилами ст. 65 АПК РФ не доказал, что указанный прибор учета является собственностью потребителя, либо согласование с потребителем раздела границы балансовой принадлежности в данной точке присоединения.  

В соответствии с пунктом 25.1 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861 (далее – Постановление 861), в технических условиях для заявителей юридических и  физических лиц, должны быть указаны, в том числе:

а) точки присоединения, которые не могут располагаться далее 25 метров от границы участка, на котором располагаются (будут располагаться) присоединяемые объекты заявителя;

в) требования к приборам учета электрической энергии (мощности), устройствам релейной защиты и устройствам, обеспечивающим контроль величины максимальной мощности.

Как указывает Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (постановление Президиума ВАС РФ N 16008/10 от 18 мая 2011 года), норма подпункта "а" пункта 25 Правил устанавливает пределы возможного расположения точки присоединения в пределах участка заявителя и не позволяет сетевой организации возлагать на заявителя дополнительные не предусмотренные Правилами обязанности по выполнению мероприятий по технологическому присоединению за пределами границ участка.

Указанным постановлением Президиума ВАС РФ N 16008/10 от 18 мая 2011 года также установлено, что распределение мероприятий по технологическому присоединению и обязанностей по их выполнению заявителем и сетевой организацией производится по границе участка заявителя в соответствии с пунктами 16.1, 16.3, подпунктом "г" пункта 25.1 Правил технологического присоединения.

Так, в пункте 16.1 Постановления 861 установлено, что Заявители несут балансовую и эксплуатационную ответственность в границах своего участка, до границ участка заявителя балансовую и эксплуатационную ответственность несет сетевая организация, если иное не установлено соглашением между сетевой организацией и заявителем, заключенным на основании его обращения в сетевую организацию.

Для целей настоящих Правил, под границей участка заявителя, понимаются подтвержденные правоустанавливающими документами границы земельного участка, либо границы иного недвижимого объекта, на котором (в котором) находятся принадлежащие потребителю на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающие устройства, либо передвижные объекты заявителей, указанные в пункте 13 настоящих Правил, в отношении которых предполагается осуществление мероприятий по технологическому присоединению.

В пункте 16.3 Постановление 861, определено, что обязательства сторон по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в случае заключения договора с лицами, указанными в пунктах 12(1), 14 и 34 настоящих Правил, распределяются следующим образом:

заявитель исполняет указанные обязательства в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя;

сетевая организация исполняет указанные обязательства (в том числе в части урегулирования отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.

Таким образом, действия сетевой организации по включению в технические условия для заявителей, предусмотренных пунктами 12.1 и 14 Постановления 861, сведений и информации о расположении точки присоединения за пределами границ участка заявителя будут противоречить Правилам и могут содержать признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Пунктом 19 Постановления 861 установлен запрет навязывания заявителю услуг и обязательств, не предусмотренных настоящими Правилами.

Таким образом, действия сетевой организации по составлению акта безучетного потребления по прибору учета, расположенного не в границах участка потребителя, не соответствуют Постановлению 442, нарушают Постановление 861.

ФАС России  в своих разъяснениях указал, что «при системном толковании пунктов 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (понятие точки присоединения), пункта 25.1 Правил технологического присоединения, пункта 144 Основных положений, а также постановления Президиума ВАС РФ N 16008/10 от 18 мая 2011 года, ФАС России делает вывод, что заявители, предусмотренные пунктами 12.1 и 14 Правил, вправе установить прибор учета электрической энергии (мощности) в пределах своего земельного участка.

Таким образом, действия сетевой организации по навязыванию в технических условиях для заявителей, предусмотренных пунктами 12.1 и 14 Правил, требования об установке приборов учета на границе участка заявителя вразрез с желанием заявителя установить прибор учета в пределах границ его земельного участка, могут содержать признаки нарушения законодательства, в части навязывания невыгодных условий».

Указанная позиция поддержана арбитражной практикой (Разъяснения ФАС от 6 мая 2014 года по вопросу места установления прибора учета, УФАС по Челябинской области решение от 19.03.2014г. № 43-04/13, Постановление Президиум ВАС РФ от 18 мая 2011 г. N 16008/10, Определение ВС РФ от 21 декабря 2015 г. по делу N 305-ЭС15-11564, Постановление ФАС ПО от 27 декабря 2013 г. по делу N А55-19024/2012 и т.д.)

Статьей 540 ГК РФ закреплено, что «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети».

АО «ВМЭС» не являлось Исполнителем коммунальных услуг для физического лица в силу положений Постановления 354, а также не имеет договорных отношений с указанным лицом, позволяющим производить какие-либо переносы точки поставки самостоятельно минуя гарантирующего поставщика и менять условия уже действующего между потребителем и ГП договора энергоснабжения без обращения самого гражданина, что является изменением существенных условий договора. 

Кроме того, суд учитывает содержание п. 81 (11), где в качестве обоснования возможности перерасчета, данной нормы, позволяющей производить перерасчет только в определенных случаях «если прибор учета установлен в жилом помещении и иных помещениях, доступ к которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя, исполнитель производит перерасчет платы за коммунальную услугу и направляет потребителю требование о внесении доначисленной платы за коммунальные услуги». 

АО «ВМЭС» не представило обоснований со ссылками на нормы права по применяемому им расчету в указанном случае, а также переносу прибора учета за пределы границ земельного участка.

Таким образом, суд считает правомерным исключить из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленный экспертом объем в размере 11 700 кВтч на сумму 26 094,53 руб., посчитанный как разница между объемом определенным на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии и фактическим начислением. 

Относительно акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 12 /18  от 17.10.2018г.   составленного в отношении ФИО17 по причине отсутствия прибора учета, находящегося в доме, суд отмечает следующее. Указанный  акт был возвращен ПАО «Волгоградэнергосбыт» с сопроводительным письмом в адрес АО «ВМЭС», в связи с тем, что отсутствуют основания для составления акта безучетного потребления и применения к потребителю перерасчета, предусмотренного п. 81(11) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановление Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее – Правила 354)

По смыслу пункта 184 ОПФРР N 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами N 354.

Правила N 354 предусматривают различные способы расчета объема безучетного потребления электроэнергии потребителями коммунальных услуг в зависимости от выявленного нарушения, установленные п. 59, 62, 81 (12) Постановления 354.

В соответствии с пунктом 59 Правил N 354 в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев.

Согласно пункту 81 (12) Правил N 354 прибор учета считается вышедшим из строя в случаях неотображения приборами учета результатов измерений, нарушения контрольных пломб и (или) знаков поверки, механического повреждения прибора учета, превышения допустимой погрешности показаний прибора учета, истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

Таким образом, отсутствуют правовые основания применения расчетного способа определения объема электроэнергии, предусмотренного п. 81 (11) в расчетах с данным потребителем. 

Таким образом, суд считает правомерным исключить из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленный экспертом объем в размере 3 690 кВтч на сумму 9 684, 52 руб., посчитанный как разница между объемом определенным на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии и фактическим начислением. 

Суд не находит основания для удовлетворения требований истца в части объемов, определенных на основании актов о неучтенном потреблении,  составленных в отношении следующих юридических лиц: 

В отношении ООО «АВИ» произведена проверка прибора учета электрической энергии, установленного по адресу пр. Ленина, д16 и составлен акт безучетного потребления № 261/18 от 08.10.2018г.. Причиной составления данного акта указано нарушение пломбы сетевой организации, установленные ранее на клеммнной крышке и ДСТП №273308; на вводном устройстве, схема электроснабжения не соответствует технической документации. В акте указано, что он составлялся в присутствии «начальника офиса финансовой помощи Юлии». В акте отсутствуют сведения о том, что данное лицо является сотрудником ООО «АВИ», не подтверждены полномочия данного лица представлять интересы ООО «АВИ», в предыдущих проверках данное лицо не участвовало, она не поименована в приложении № 5 , как представитель со стороны ООО «АВИ». 

Акт составлен в отсутствии уполномоченного представителя потребителя, что является существенным нарушением порядка составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения, что не было обеспечено проверяющими лицами.

В подтверждение установки данной пломбы истец предоставил акт осмотра №Ту-172/10.17 от 11.10.2017г., подписанный ФИО18 В акте осмотра не указано на полномочия данного лица или иные данные, позволяющие  идентифицировать это лицо. В приложении номер 5 к договору энергоснабжения №5022093 от 01.10.2011г. «перечень представителей по договору» указанное лицо не зафиксировано. Иные документы, составленные в отношении данного юридического лица - акт об осуществлении технологического присоединения от 10.10.2017г., ведомости показаний СКУЭ и иные документы не подписывались ФИО18 В деле отсутствуют доказательства установки пломб и передача их на сохранность потребителю. Доказательства направления актов в адрес потребителя отсутствуют.

Из представленного в материалы дела акта проверки измерительного комплекса №Тц 117/ 10.18 от 08.10.2018 следуют, что пломба, установленная на клеммной крышке, сохранена, пломба 97*0161427, установленная на вводном устройстве, сохранена. 

В приложении 6  к договору оказания услуг по передаче электрической энергии, стороны согласовали регламент взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета объемов электрической энергии переданной потребителям (покупателям) по сетям Исполнителя, который определяет порядок взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии (далее – приложение 6) 

В п. 6 приложения 6 установлено, что факт неучтенного электропотребления фиксируется Исполнителем в акте о неучтенном потреблении электрической энергии по установленной форме. Бланки Актов являются документами строгой отчетности (образец бланка – Приложения 1 и 2 к настоящему приложению). Пункт 14 приложения 6 обязывает исполнителя при выявлении повреждений и дефектов в электросчетчике  в присутствии потребителя снять электросчетчик,  упаковать его в пакет (вместе с обнаруженными приспособлениями для безучетного использования электрической энергии);  опломбировать пакет и вручить Потребителю. 

В рассматриваем случае пункт 6 акта сетевой организацией не заполнен, данные о местонахождении прибора учета и указанных пломб не известны, что лишает возможности суд объективно устранить противоречия, возникшие при рассмотрении имеющихся документов.

В соответствии с п. 136 Постановления 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. 

Под системой учета понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки. 

Пунктами 2.5, 2.6, 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 года, Министерством строительства Российской Федерации 26.09.1996 года (зарегистрированы в Минюсте России 24.10.1996 года № 1182) предусмотрено, что учет электроэнергии производится на основе измерений с помощью счетчиков электрической энергии и информационно-измерительных систем. Для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений. Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. 

В приложении к указанным правилам определено, что средства учета - совокупность устройств, обеспечивающих измерение и учет электроэнергии (измерительные трансформаторы тока и напряжения, счетчики электрической энергии, телеметрические датчики, информационно-измерительные системы и их линии связи) и соединенных между собой по установленной схеме".

В пункте 7.1.3 Правил устройства электроустановок определено, что вводное устройство (ВУ) - совокупность конструкций, аппаратов и приборов, устанавливаемых на вводе питающей линии в здание или в его обособленную часть. Вводное устройство, включающее в себя также аппараты и приборы отходящих линий, называется вводно- распределительным (ВРУ). 

Вводной автоматический выключатель не может быть отнесён к средствам учёта электроэнергии, так как в соответствии с ПУЭ, п. 7.1.25., его следует рассматривать как аппарат защиты и управления.

Согласно п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 года № 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Следовательно, вводной шкаф не относится к измерительному комплексу или к системе учета, оснований для опломбирования дверей вводного шкафа не имелось.

Как следует из спорного акта о неучтенном потреблении электроэнергии  21/18 от 19.10.2018г. прибор учета Меркурий 230АR-02R номер 27416674 является счетчиком прямого включения без наличия трансформаторов тока.  В  акте зафиксирован факт того, что трансформаторы тока у потребителя в водном шкафу не установлены (пункт 3 акта неучтенного потребления).

Само по себе нарушение пломбы на двери вводного шкафа не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии.

 Истец в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказал  действия абонента, направленные на искажение данных о фактическом потреблении ресурса. 

Таким образом, суд считает правомерным исключить из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленный экспертом объем в размере 113 806 кВтч на сумму 658 403, 65 руб., посчитанный как разница между объемом определенным на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии и фактическим начислением. 

В отношении ООО «Универсал», произведена проверка прибора учета электрической энергии, установленного по адресу 

<

...> а и составлен акт безучетного потребления № 21/18 от 19.10.2018г. Причина составления акта - не исправен прибор учета (недоучет электроэнергии по фазе С).

В акте инструментальной проверки измерительного комплекса № Ткир 36/10.18 от 19.10.2018 г., отсутствует заключение о нарушении целостности пломб и (или) знаков визуального контроля СО и ЦСМ, а также вмешательстве в работу прибора учета.

В инструкции к счетчику не было сведений о значении такой индикации, и потребитель не мог сам знать о сигнале отсутствия напряжения и самостоятельно выявить безучетное потребление электроэнергии. В таких условиях составление акта о безучетном потреблении электроэнергии - злоупотребление доминирующим положением на рынке и ущемление интересов потребителя.

Абонент является более слабой стороной в правоотношениях с электросетевыми и энергосбытовыми организациями; зависит от воли и действий этих организаций в правоотношениях, связанных с фиксацией, выявлением фактов безучетного и бездоговорного потребления (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 01.07.2019 N Ф05-11470/2018 по делу N А40-238616/2017). 

В данном случае никаких сообщений об ошибках не отображается на жидкокристаллическом дисплее прибора учета, поэтому потребитель также не мог сообщить о данной неисправности прибора учета. Прибор учета продолжал отображать показания, которые потребитель передавал в ведомостях показаний СКУЭ.

При выявленной неисправности измерительного комплекса расчет объема потребления должен быть произведен в соответствии с п. 179, 166 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии и мощности. 

Таким образом, суд считает правомерным исключить из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленный экспертом объем в размере 176 854 кВтч на сумму 695 046, 97 руб., посчитанный как разница между объемом определенным на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии и фактическим начислением. 

Причина составления акта безучетного потребления № 8/18 от 15.10.2018г., составленного в отношении СНТ «Росоргтехстром» не исправен трансформатор (недоучет электроэнергии по фазе С). 

Данное нарушение не может являться безучетным потреблением, так как в соответствии с актом инструментальной проверки измерительного комплекса № Тт 109/10.18 от 15.10.2018 г. отсутствуют нарушения целостности пломб и (или) знаков визуального контроля СО и ЦСМ, а также вмешательство в работу прибора учета. Выход из строя трансформатора тока по фазе «С» не мог быть самостоятельно обнаружен потребителем, так как доступ к трансформаторам тока закрыт и опломбирован пломбами сетевой организации, которые были сняты только в момент проверки, в ходе которой и была обнаружена неисправность. Прибор учета в случае отсутствия тока в измерительных цепях не отображает сообщение об ошибке на жидкокристалическом дисплее и продолжает производить измерения и отображать показания, которые потребитель передавал в ведомостях показаний СКУЭ.

Таким образом, позиция ПАО «Волгоградэнергосбыт» о применении п. 179, 166 Основных положений функционирования розничных рынков при расчете  объема потребления электроэнергии при выявленной неисправности измерительного комплекса правомерна.

При таких обстоятельствах, оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности и во взаимной связи по правилам статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что вышеуказанные акты составлены с нарушением Основных положений N 442, не отвечает требованиям статьи 68  АПК РФ, что исключает его из числа достоверных доказательств по делу, событие вменяемого нарушения иными относимыми и допустимыми доказательствами не подтверждено, факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии не доказан.

Таким образом, суд считает правомерным исключить из объема оказанных услуг по передаче электрической энергии начисленный экспертом объем в размере 299 636 кВтч на сумму 411 860, 11 руб., посчитанный как разница между объемом определенным на основании акта о неучтенном потребления электроэнергии и фактическим начислением. 

Разногласия по объему начисления, произведенному истцом на основании АСКУЭ в объеме 1 129 783 кВтч на сумму 4 138 370,21 руб. суд считает не подлежащим включению в объем оказанных услуг по передаче электрической энергии и включению в объем потерь.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» в материалы дела на магнитном носителе представлены ведомости СКУЭ по потребителям, оформленные в соответствии с условиями договоров энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) и соответствующие условиям об основаниях начисления, установленных договором оказания услуг по передаче электрической энергии №368 по всем спорным потребителям.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» не приняло данные приборов учета, полученные МУПП «ВМЭС» с помощью системы удаленного опроса. 

Суд находит обоснованными доводы ответчика, исходя из следующего.

В соответствии с п. 2 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации на абонента по договору энергоснабжения возлагается обязанность по обеспечению учета потребляемой им электроэнергии.

В силу п. 1 ст. 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им электроэнергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Необходимым условием осуществления учета потребляемой электроэнергии является наличие прибора учета (электросчетчика), соответствующего установленным техническим требованиям.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В разделе X Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (ред. От 21.12.2018) "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее – Постановление 442) определены правила организации учета электрической энергии на розничных рынках, в которых установлено следующее:

В соответствии с пунктом 136 Постановления 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерьэлектрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Пункт 137 Постановления 442 - приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, должны быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

В пункт 160 Постановления 442 императивно установлено, что субъект розничного рынка, использующий систему учета, допущенную в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, вправе на основании соглашения о порядке информационного обмена показаниями осуществлять предоставление показаний такой системы учета другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договору оказания услуг по передаче электрической энергии, договору оказания услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, соглашению о технологическом взаимодействии с системным оператором в целях обеспечения надежности функционирования Единой энергетической системы России, а также иным лицам в случаях, указанных в настоящем разделе, включая смежных субъектов электроэнергетики, с которыми отсутствуют договорные отношения, путем предоставления им удаленного доступа для получения показаний приборов учета, входящих в такую систему учета, при условии если имеется техническая возможность предоставления такого доступа без внесения каких-либо изменений в систему учета.

В соглашении о порядке информационного обмена показаниями должны содержаться: описание схемы сбора и передачи информации; перечни точек, в отношении которых осуществляется обмен информацией; формат и условия обмена информацией, в том числе порядок обмена информацией в случае выявления неисправностей в каналах связи; сведения о лице, ответственном за обслуживание приборов учета.

Согласно Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении (утверждена Минтопэнерго РФ 02.09.1994) системы АСКУЭ (автоматизированная система контроля и управления потреблением и сбытом энергии) должны выполняться по проектам, на базе серийно выпускаемых технических средств и программного обеспечения. В состав комплекса технических средств АСКУЭ, устанавливаемого на энергообъекте, должны входить: счетчики электроэнергии, оснащенные датчиками-преобразователями, преобразующими измеряемую энергию в пропорциональное количество выходных импульсов (при использовании электронных реверсивных счетчиков - раздельно на каждое направление); аттестованные устройства сбора информации от счетчиков и передачи ее на верхние уровни управления (УСПД); каналы связи; средства обработки информации (как правило, персональные ЭВМ). (п. 8.2.) Устройства УСПД должны обеспечивать одновременность снятия показаний со всех контролируемых счетчиков, для чего должны быть оснащены встроенной системой точного астрономического времени с индикацией года, месяца, числа, часа, минут и секунд с автоматической его коррекцией по сигналам точного времени. Устройства УСПД должны быть защищены от несанкционированного доступа и изменения констант и данных учета. Устройства УСПД должны обеспечивать хранение необходимой информации по энергообъектам: до 5 сут - с круглосуточным дежурством и дежурством "на дому", до 45 сут - с обслуживанием оперативно-выездными бригадами (ОВБ). При перерыве основного питания УСПД должны обеспечивать сохранность накопленных данных и ход часов. (п. 8.4.) Установленные на энергообъекте УСПД совместно со счетчиками должны быть при вводе в эксплуатацию метрологически аттестованы. (п. 8.5.) Каждый элемент системы учета должен быть аттестован, а система в целом должна быть принята в эксплуатацию в установленном порядке. Система учета электроэнергии должна иметь выходы на общий для электроустановки или индивидуальный независимый регистратор событий, фиксирующий все отклонения от нормального режима работы, возникающие в ее первичной цепи, во вторичных цепях тока и напряжения и каналах связи. Система учета электроэнергии должна выполнять заданные функции при нормальных, аварийных и послеаварийных режимах работы электрической сети. При этом должна обеспечиваться работа входящих в нее элементов с погрешностями, не превышающими предельные, установленные заводскими техническими условиями (ТУ) на указанные элементы. Система учета электроэнергии должна быть защищена от воздействия (сверх установленных ТУ на элементы) электромагнитных полей, механических повреждений и от несанкционированного доступа. (п. 9.3., 9.4., 9.5., 9.6.) Каждый измерительный комплекс учета электроэнергии, введенный по нормальной или временной схеме размещения приборов расчетного и технического учета электроэнергии, должен иметь технический паспорт-протокол. При приемке в эксплуатацию системы учета электроэнергии на энергообъектах, а также при изменениях схемы и режимов работы, влияющих на точность учета, должны определяться относительные погрешности измерительных комплексов. Если погрешности превышают допустимые, должны быть приняты меры по выявлению и устранению причин. (п. 10.3., 10.4.) Приемка в эксплуатацию АСКУЭ осуществляется в три этапа (этапы работ соответствуют ГОСТ 34.601): - приемка законченного комплекса работ по оснащению объекта АСКУЭ (проведение предварительных испытаний), подготовка документов к метрологической аттестации системы; - предварительные испытания для ввода в опытную эксплуатацию; - приемка АСКУЭ в постоянную эксплуатацию. Виды и комплектность документов регламентированы ГОСТ 34.201. Оформление должно быть произведено в соответствии с нормативно-техническими требованиями по ГОСТ 2.105-95. Перед сдачей результата проектных работ, проект должен предварительно пройти через обязательные согласования и государственноадминистративные процедуры с отметками на бумажных носителях (оригиналах) слова «Согласовано», печати или штампа и подписью с расшифровкой. После отправки документов для получения сертификата, центром стандартизации, метрологии и сертификации выдается временное разрешение (срок действия 3 месяца) на эксплуатацию созданной системы как системы коммерческого учета энергоносителей. Информационно-измерительная система должна быть внесена в государственный реестр средств измерений. 11.

Довод истца о том, что данная система является разновидностью АСКУЭ, не запрещена законодательством, не требует регистрации противоречит п. 136, 137, 160 Постановления 442, императивно устанавливающих на основании каких данных определяется количество электроэнергии, а также требованиям к учету, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, разделом Х Постановления 442 и другим нормативным актам, регламентирующим данные правоотношения. 

Разногласия по потребителям, в отношении которых АО «ВМЭС» произвело установку приборов учета в ТП: ИП ФИО8 в объеме -251 кВтч на сумму -986,45 руб.; ФЛ ФИО7 в объеме 1 057 кВтч на сумму 4 154,07 руб.;   ИП ФИО6 в объеме 1 830 кВтч на сумму 10 587,13 руб., ИП ФИО5 в объеме 7 676 кВтч на сумму 30 167,15 руб

Включение в объемы оказанных услуг по передаче электрической энергии объемов по потребителям ИП ФИО6, ИП ФИО7 и сторнирование объема по ИП ФИО8 не обосновано истцом, не приложена подтверждающие данные объемы первичная документация. Указанный объем определен истцом как разница между начислениями ПАО «Волгоградэнергосбыт» по ведомостям показаний СКУЭ, представленной потребителями за спорный период и показаниями по прибору учета, установленного сетевой организацией в своей трансформаторной подстанции (далее – прибор учета в ТП). 

В разделе Х Постановления 442 определен порядок, которым необходимо руководствоваться и соблюдать при введении прибора учета в эксплуатации, в том числе порядок оформления документации и уведомления участников данного процесса.

Пунктом 152 Постановления 442 определено, что установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном настоящим разделом. В пункте 152 установлено, что лицо, составившее акт допуска прибора учета в эксплуатацию, обязано в течение 2 рабочих дней со дня проведения такой процедуры направить копии такого акта лицам из числа лиц, указанных в пункте 152 настоящего документа, не явившимся для участия в процедуре допуска прибора учета в эксплуатацию.

Таким образом, в материалах дела не нашло подтверждение соблюдение сетевой организацией установленной Постановлением 442 процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию, установленного в ТП сетевой организации, подтверждение того факта, что у потребителя не изменяется граница раздела балансовой принадлежности, определённая сторонами по акту разграничения балансовой принадлежности и зафиксированная в договоре энергоснабжения с потребителем, а  также отсутствует первичная документация, подтверждающая объемы, начисленные ПАО «ВМЭС» указанным потребителям.

Суд не находит оснований для включения в объем оказанных услуг по передаче электрической энергии объемов по потребителю ИП ФИО9, определенных истцом на основании акта КСП, составленного МУПП «ВМЭС» в июне 2018 г. и не имеющего отношения к рассматриваемому периоду. Письменных пояснений АО «ВМЭС» относительно данного потребителя не представило. 

Суд считает не подлежащим удовлетворению требования АО «ВМЭС» по потребителю ООО «Партнер» в части потребления МКД ул. Островская, 10 в объеме 19 714 кВтч на сумму 51 740,03 руб. В материалы дела представлен расчет АО «ВМЭС», выполненный на основании нормативов потребления по представленным ООО «Партнер» сведениям. У потребителей – физических лиц, проживающих в спорном МКД, установлены индивидуальные приборы учета электрической энергии. Сведения о показаниях за октябрь 2018 г. индивидуальных приборов учета переданы ООО «Партнер» в адрес ПАО «Волгоградэнергосбыт» при открытии лицевых счетов. В соответствии с представленным расчетом ПАО «Волгоградэнергосбыт», объем потребления составляет 6997 кВтч на сумму 18 363,85 руб.

Указанные доводы с приложением подтверждающих документов подтверждены и третьим лицом ООО «Партнер». ООО «Партнер» приобщены в судебном заседании 01.12.2020 года к материалам дела данные о фактическом потреблении и коннрасчет объема потребления электроэнергии МКД по адресу Остравская, 10. ООО «Партнер» указал на ошибку при проведении ответчиком расчета  по жилому помещению № 84. По данному дому имеются два лицевых счета, по одному из которых начисление производятся по данным ИПУ, а по второму – исходя из норматива потребления. По данным ООО «Партнер» объем потребления МКД Остравская, 10 составляет 6 874 кВт на сумму 18 041, 04 руб. Суд, проверив расчет, представленный ООО «Партнер», считает его обоснованным.

Таким образом, в объем оказанный услуг по передаче электрической энергией  подлежит включению объем в размере 6 874 кВт на сумму 18 041, 04 руб.

Относительно разногласий по ООО «УК Возрождение» в объеме 35 772  кВтч на сумму 93 884, 77 руб. по многоквартирному дому по адресам: поселок Веселая Балка 2а,3а, 4а, 5а. суд  указывает следующее.

В отношении данных домов АО «ВМЭС» осуществило установку приборов учета в ТП сетевой организации. АО «ВМЭС» представило документы, которые по мнению истца,  доказывают факт установки приборов учета, производящих учет по домам пос. Веселая Балка 2а,3а, 4а, 5а.

Данные приборы учета установлены в трансформаторных подстанциях, принадлежащих сетевой организации. Исходя из показаний установленных приборов учета сетевая организация определяет объем потребленной электроэнергии многоквартирными домами по адресу пос. Веселая Балка 2а, 3а, 4а,  5а.

Приборы учета, установленные АО «ВМЭС», расположены не на границе балансовой принадлежности без соблюдения норм действующего законодательства. В соответствии с п.8 Постановления Правительства РФ от 13 августа 2006 г. N 491"Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и Правил изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность" - внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом. 

В соответствии с п.144. Основных положений о функционировании розничных рынков электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 4.05.2012г. №442 - приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств). При отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности, в котором имеется техническая возможность его установки. 

АО «ВМЭС» в нарушение ст. 65 АПК РФ не предоставило доказательств соблюдения законной процедуры установки общедомовых приборов учета, отсутствия технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности. Кроме того, в материалах дела отсутствует первичная документация, подтверждающая объемы, заявленные АО «ВМЭС», требования к оформлению которой установлено разделом Х Постановлением 442, а также условиями заключенного между сторонами договора (акты контрольного съема показаний приборов учета, акты осмотра электроустановки и другие). 

В этой связи суд считает данный объем неподлежащим включению в объем услуг по передаче электрической энергии и включению в объем потерь. 

Суд не может согласиться с доводами АО «ВМЭС» о включении в объем оказанных услуг по передаче электрической энергии объема 39 115 кВтч на сумму 102 658, 58 руб. по бездоговорным многоквартирным домам, находящимся в управлении ООО «ЦКО-1» в части многоквартирных домов по адресам: ул. Мачтозаводская 122, 124, ул. Пятиморская, 15, пер. Печатный, 9. Дополнительным соглашением от 15 августа 2018 г. к договору ресурсоснабжения № 5011898/15 от 01.02.2015 г. с ООО «ЦКО-1» (подписано потребителем 01.10.2018 г., действует с момента подписания) спорные МКД были включены в договор. В соответствии с ведомостью показаний СКУЭ за октябрь 2018 г. объем потребления спорных МКД составил 0 кВтч, при этом при осуществлении расчетов за ноябрь 2018 г. был начислен объем за 2 месяца. В ноябре 2018 года АО «ВМЭС» по данному потребителю не заявляло разногласий. Данные факт подтвержден ответчиком, представленными документами к отзыву. 

Исковые требования по ООО «УК Южное», ООО «ЖЭК», ООО «Возрождение» по местам общего пользования в объеме 10 142 кВтч на сумму 26 618,01 руб. суд считает подлежащими удовлетворению  в части. По потребителям ООО «УК Южное» и ООО «Возрождение» начисления производятся в рамках договоров энергоснабжения по ведомостям показаний СКУЭ. Истец данный факт не опровергает. ПАО «Волгоградэнергосбыт», ознакомившись с представленным АО «ВМЭС» расчетом, представило конррасчет. При этом представило документы подтверждающие, что по части МКД начисления производятся по договорам энергоснабжения и повторное начисление не требуется. Документы приобщены к материалам дела. 

Согласно конррасчета объем  потребленной электроэнергии ООО «ЖЭК» составляет в размере 6 817 кВтч на сумму 17 891,44 руб. АО «ВМЭС» не представило возражений на доводы ответчика. В связи с чем, суд находит обоснованным довод ответчика и считает подлежащим включению в объем оказанных услуг по передаче электрической энергии объем  в размере 6 817 кВтч на сумму 17 891,44 руб. 

Рассмотрев дело, суд приходит к выводу о том, что объем услуг по передаче электроэнергии, оказанных АО «ВМЭС» ПАО «Волгоградэнергосбыт» в октябре 2018 г., составил 80 525 122 кВт*ч на сумму 237 803 066,66 руб. 

Объем потерь электроэнергии, возникших в электрических сетях АО «ВМЭС», подлежащих компенсации последним ПАО «Волгоградэнергосбыт» за октябрь 2018 г., составил 35 014 550 кВт*ч на сумму 118 373 276,01 руб.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» оплачено услуг за спорный период на сумму 237 060 649, 55 руб.   АО «ВМЭС» произведена оплата стоимости потерь за октябрь 2018 г. в размере 97 299 526, 23  руб.   С учетом произведенной сторонами частичной оплаты услуг по передаче электроэнергии и ее потерь в электрических сетях, задолженность ПАО «Волгоградэнергосбыт» перед АО «ВМЭС» по оплате стоимости услуг по передаче электрической энергии за октябрь 2018 г. составляет 742 417, 11 руб., а задолженность АО «ВМЭС» пред ПАО «Волгоградэнергосбыт» по оплате стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии за этот же период составляет 21 073 749, 78  руб.

Согласно ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (ст. 330 Гражданског о кодекса Российской Федерации).

В соответствии со ст. 26 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 года «Об электроэнергетике» потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии со ст. 37 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 года «Об электроэнергетике» потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Право АО «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт» на взыскание пени по первоначальному и встречному искам подтверждено материалами дела и требованиями закона.

Согласно пункту 1 статьи 328 Гражданского кодекса, встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ, кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Отношения по оказанию сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) имеют специфику порядка определения полезного отпуска электрической энергии, переданной через электросети, от которого зависит объем оказанных услуг по передаче, и значительная часть информации об этом объеме находится в сфере контроля сетевой организации.

При этом в п. 4.3 договора указано, что исполнитель до 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику: а) расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям исполнителя; б) акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) по форме согласно приложению 8 к настоящему договору; в) счет-фактуру; г) акт об оказании услуг по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии потребителями и по возобновлению их электроснабжения; д) акт об оказании услуг по внеплановой проверке состояния приборов учета потребителей.

В п. 5.5. сторонами согласовано, что  при осуществлении расчетов по настоящему договору заказчик обязан указывать в платежных документах следующие сведения:  сумму платежа с учетом НДС;  документы, на основании которых производится платеж;  номер и дату договора;  номер и дату акта об  оказании услуг по передаче электрической энергии;  период, за который производится платеж.

Таким образом, с учетом частичного удовлетворения первоначального и встречного иска в части взыскания основного долга, исковые требования в части взыскания неустойки подлежат удовлетворению  в следующих размерах: размер пени по первоначальному иску с учетом частичного удовлетворения первоначальных исковых требований за период с 27.11.2018г. по 10.02.2021 составляет 1 497 239, 26  руб; размер пени по встречному иску с учетом частичного удовлетворения встречных исковых требований за период 27.11.2018г. по 14.01.2021г.  год составляет 10 007 641, 85 руб.

 В п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 года № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» указано, что по смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Суд присуждая неустойку производит взыскание до момента фактического исполнения обязательства.

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Таким образом, исковые требования сторон в части взыскания пени до момента полного погашения задолженности подлежат удовлетворению.

Отказывая ответчику по первоначальному и встречному искам  в удовлетворении ходатайства о снижении размера неустойки по правилам ст.333 ГК РФ, суд исходит из следующего.

Как указано в п.п. 69, 71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – постановление Пленума), подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

При наличии в деле доказательств, подтверждающих явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства, суд уменьшает неустойку по правилам статьи 333 ГК РФ (п.п. 70,71 Постановления Пленума №7).

Согласно п.п.73-75 Постановления Пленума №7, бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). 

Заявляя в рассматриваемом случае о снижении размера законной неустойки, ответчик не представил доказательства её чрезмерности или наличия оснований для освобождения от ответственности за просрочку оплаты оказанных ему услуг, размер которой установлен Законом об электроэнергетике, не обосновал довод о её чрезмерности, со ссылкой на имеющиеся в материалах дела доказательства её несоразмерности и конкретные обстоятельств дела, свидетельствующие о наличии исключительности рассматриваемого случая, при котором возможно её снижение ниже установленного законом размера. 

При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

Действительно, правила о снижении размера неустойки на основании статьи 333 ГК РФ применяются также в случаях, когда неустойка определена законом (п.78 Постановления Пленума №7).

Между тем, в данном случае размер заявленной пени соответствует неустойке, определенной абзацем 5 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике», что исключает вывод о её чрезмерности.

Таким образом, оснований для применения  к спорным правоотношениям сторон положений ст. 333 ГК РФ и снижения размера взыскиваемой пени в виду ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств суд не находит. 

В соответствии с абзацем 2 части 5 статьи 170 АПК РФ, при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

Зачет встречного однородного требования, в силу которого обязательство прекращается полностью или частично, производится по правилам статьи 410 ГК РФ.

В соответствии со ст.110 АПК РФ предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Положения статьи 110 АПК РФ предполагают, что судебные расходы взыскиваются со стороны, виновной в возникновении спора и доведении его до арбитражного суда, а в основу распределения судебных расходов между сторонами положен принцип возмещения их правой стороне за счет неправой пропорционально удовлетворенным требованиям.

При обращении в суд АО «ВМЭС» уплачена государственная пошлина в размере 2 000 руб. При подаче встречного искового заявления ПАО «Волгоградэнергосбыт» уплачена государственная пошлина 2000 руб.

Вместе с тем, в соответствии с положениями ч.2 ст. 333.22 и ч.1 ст. 333.41 НК РФ, учитывая ходатайства сторон, суд, в порядке реализации предоставленного ему законом права, уменьшает размер государственной пошлины, подлежащей взысканию в доход федерального бюджета до  10 000 руб. 

При отнесении на стороны судебных расходов по оплате экспертизы суд исходит из следующего.

При заявлении ходатайства о назначении судебной экспертизы сторонами на депозитный счет Арбитражного суда Волгоградской области внесены денежные средства: АО «ВМЭС» - 95 000 руб. платежным поручением №1612 от 17.05.2019, ПАО «Волгоградэнергосбыт» - 100 000 руб. платежным поручением № 12498 от 22.05.2019.

Стоимость судебной экспертизы по делу составила 95 000руб.

С учетом отнесения на стороны судебных расходов пропорционально размеру удовлетворенных требований, указанная сумма распределяется между сторонами следующим образом: 886,91 руб. – на ПАО «Волгоградэнергосбыт» и  94113,09 руб. – на АО «ВМЭС». 

Соответственно, оплата эксперту в размере 95 000 руб. с депозитного счета суда включает 94113,09 руб. за счет средств, поступивших от АО «ВМЭС» (платежное поручение №1612 от 17.05.2019), и 886,91руб., соответственно, за счет средств, поступивших от ПАО «Волгоградэнергосбыт» (платежное поручение № 12498 от 22.05.2019.).

Излишне перечисленные денежные средства в сумме 886,91 руб. и в сумме 99113,09 руб. подлежат возврату АО «ВМЭС» и ПАО «Волгоградэнергосбыт» соответственно, по их заявлениям с указанием банковских реквизитов для возврата с депозитного счета арбитражного суда излишне перечисленных денежных средств в счет оплаты экспертизы по делу №А12-23319/2019.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса  РФ,  арбитражный суд      

Р Е Ш И Л:

По первоначальному иску:

Взыскать с Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН

<

***>)   задолженность за услуги по передаче электрической энергии за октябрь 2018 года в размере  742417,11 руб., пени в размере 1 497 176,88 руб. за период с 27.11.2018 по 10.02.2021, пени начисляемую в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» на неоплаченную сумму указанного долга за  октябрь 2018 года, начиная с  11.02.2021 года и по день  исполнения обязательства, расходы по оплате государственной пошлины 2000 руб.  В  остальной части иска  отказать.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» в доход федерального бюджета  8 000 руб.

Взыскать с Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» в доход федерального бюджета государственную пошлину 10000 руб.

По встречному иску: 

Взыскать с Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) задолженность за электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях за октябрь 2018 года в размере 21 073 749,78 руб., пени в размере 10 007 811,72 руб. за период с 27.11.2018 по 14.01.2021 года, пени начисляемую в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» на неоплаченную сумму указанного долга за октябрь 2018 года, начиная с  15.01.2021 года и по день  исполнения обязательства, расходы по оплате государственной пошлины 2000 руб. В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» в доход федерального бюджета государственную пошлину 8000 руб.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» в доход федерального бюджета  10000 руб.

Произвести зачет первоначальных и встречных однородных требований, по результатам которого:

 Взыскать  с Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  в пользу  Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  задолженность в размере 20 331 332,67 руб.  за октябрь 2018 года,  пени  в размере 8 510 634,84 руб., пени, начисляемую в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» на неоплаченную сумму  долга за октябрь 2018 года, начиная с  15.01.2021 года и по день  исполнения обязательства.

Сторонам представить заявления с указанием банковских реквизитов для возврата с депозитного счета арбитражного суда излишне перечисленных денежных средств в счет оплаты экспертизы по настоящему делу.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в  течение месяца с даты принятия решения через арбитражный  суд Волгоградской области. 

Судья                                                                                                                     С.В. Павлова