ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-12258/2022

Дело № А41-10012/22

19 сентября 2022 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  14 сентября 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 сентября 2022 года

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Погонцева М.И.,

судей Коновалова С.А., Семушкиной В.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии в заседании: согласно протокола судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РусАсфальт" на решение (определение) Арбитражного суда Московской области от 18.05.2022 по делу № А41-10012/22, принятое судьей Уваровым С.А., по иску ООО "РусАсфальт" (ИНН 

<

***>) к ГБУ МО "МОСАВТОДОР" (ИНН 

<

***>) о расторжении государственного контракта, 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "РусАсфальт" (далее - Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ГБУ МО "МОСАВТОДОР" (далее - Учреждение, ответчик) о расторжении заключенного по итогам торгов контракта N 0148200005421000038 от 02.04.2021 г. на поставку асфальтобетонной смести в 2021-2022 годах, Лот N 3. 

Решением Арбитражного суда Московской области от 18.05.2022 по делу № А41-10012/22 в удовлетворении исковых требований ООО "РусАсфальт" отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "РусАсфальт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильным применением норм материального и процессуального права.

Представитель ООО "РусАсфальт" поддержал доводы своей жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить. 

Представитель ГБУ МО "МОСАВТОДОР" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Выслушав заявителя апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемое решение подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, между Обществом (поставщик) и Учреждением (покупатель) на основании протокола подведения итогов электронного аукциона от 22.03.2021 N 0148200005421000038-3, заключен Контракт N 0148200005421000038 от 02.04.2021 г. на поставку асфальтобетонной смести в 2021-2022 годах, Лот N 3 (далее - Контракт).

В соответствии с условиями Контракта, поставщик обязуется передать Заказчику в обусловленный Контрактом срок, а Заказчик обязуется принять и оплатить товар, перечисленный в приложении 1 к Контракту "Сведения об объекте закупки" (далее - товар), в порядке и в соответствии с условиями, предусмотренными Контрактом (п. 1.1.).

Закупка осуществляется для достижения целей и реализации мероприятия(ий): 142.R10800000000 Субсидия ГБУ Московской области "Мосавтодор" на финансовое обеспечение государственного задания на оказание государственных услуг (выполнение работ) на ремонт автомобильных дорог (п. 1.2.).

Цена Контракта составляет 678 329 414 (Шестьсот семьдесят восемь миллионов триста двадцать девять тысяч четыреста четырнадцать) рублей 43 копейки, в том числе НДС 20% - 113 054 902 руб. (п. 2.1.)

Цена Контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения Контракта (п. 2.1.)

Цена Контракта включает в себя стоимость товара, все расходы по доставке, разгрузке, заносу на склад Заказчика, сборке и монтажу товара, уборке и вывозу мусора, расходы на уплату налогов, сборов и других обязательных платежей, а также иные расходы Поставщика, связанные с исполнением Контракта. Неучтенные затраты Поставщика по Контракту, связанные с исполнением Контракта, но не включенные в Цену Контракта, не подлежат оплате Заказчиком (п. 2.2.).

В соответствии с п. 81. Контракта, Контракт может быть расторгнут по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны Контракта от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Сроки и порядок принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта определяются в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ (п. 8.2.).

Поставщик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств (п. 8.3.).

Как следует из искового заявления, после заключения договора существенно изменились обстоятельства, из которых стороны исходили при заключении договора, а именно: существенно увеличилась закупочная цена строительных ресурсов и сопутствующих товаров, что, по мнению истца, является обстоятельством непреодолимой силы. 

Истцом в адрес Ответчика было направлено письмо-претензия № 7 от 31.01.2022 г. с просьбой рассмотреть вопрос увеличения стоимости поставки 1 Тонны асфальтобетонной смеси типа МБ-2 с поверхностно активными веществами до 5100 руб., 1 Тонны щебеночно-мастичной асфальтобетонной смеси ЩМА-20 с поверхностно- активными веществами до 6100 рублей, а в случае невозможности изменения цены, расторгнуть Контракт по соглашению сторон с оплатой за фактически выполненные объемы поставки.

Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, инициированный и реализованный истцом, не принес положительного результата, истец обратился в суд с иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции руководствовался тем, что изменение цен на рынке не относится к обстоятельствам, свидетельствующим о невозможности исполнения обязательств по поставке товара.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Спорные правоотношения регулируются общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах (ст. ст. 309 - 328 ГК РФ), специальными нормами материального права, содержащимися в параграфах 1, 3, 4 главы 30 ГК РФ (ст. ст. 454 - 491, 506 - 524, 525 - 534), Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

На основании пункта 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Частью 19 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ предусмотрено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, для установления права поставщика заявить односторонний отказ от исполнения контракта необходимо выяснить, предусмотрено ли такое право контрактом и имеются ли у подрядчика предусмотренные гражданским законодательством основания для отказа от исполнения договора.

В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

В соответствии с положениями статьи 451 ГК РФ изменение договора по требованию одной из сторон в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых исходили при заключении договора. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был ими заключен на значительно отличающихся условиях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа.

Согласно пункту 2 статьи 451 ГК РФ договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны в случае существенно изменившихся обстоятельств при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что она вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Все указанные в данной норме условия должны соблюдаться одновременно. Бремя доказывания их соблюдения лежит на лице, требующем расторжения или изменения договора.

В соответствии со ст.ст.309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (ч.1 ст.66 АПК РФ). 

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (ст.68 АПК РФ).

Как следует из пункта 2.1 цена контракта составляет 678 329 414, 43 руб., в том числе НДС 20%- 113054 902, 41 руб. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта (пункт 2.2 контракта). 

Таким образом, цена Контракта определялась конкурентным способом с применением Территориальных единичных расценок, установленных в Московской области, путем получения от участников закупки средних рыночных расценок в период заключения Контракта - в 2019 году.

Вместе с тем, в 2020, 2021 годах, вследствие пандемии, наблюдалось сокращение числа рабочих мест, снижение кредитоспособности организаций, занимающихся профильной деятельностью, что привело к сокращению числа предпринимателей, занимающихся поставкой ресурсов на ресурсо-добывающем и ресурсо-обрабатываемом рынке, в свою очередь, к концу 2021 года привело к существенному изменению цен на рынке и удорожанию строительных материалов.

Так, стоимость битума возросла на 42,5%, стоимость щебня на станции разгрузки увеличилась на 100%, также выросли цены на остальные инертные материалы и на топливо, что подтверждает анализ рыночных цен, а также, официальные данные опубликованные в архивах Федеральной государственной информационной системы ценообразования в строительстве раздела мониторинга цен на строительные ресурсы, сравнительная характеристика стоимости указанного материала в 2019 году (при формировании НМЦК к Контракту), а также стоимости в конце 2021 - начале 2022 года.

На примере заключенного Контракта: на дату - октябрь 2021 года- себестоимость асфальтобетонной смеси типа Б марки 2 с поверхностно-активными веществами (с учетом расходов на доставку) составляла 4650 р/т, в то время как цена в Контракте установлена в размере 3445,81 р/тн, щебеночно-мастичной асфальтобетонной смеси ЩМА-20 с поверхностно-активными веществами (с учетом расходов на доставку) составляла 5500 р/тн, в то время как цена в Контракте установлена в размере 4644,46 р/тн. Остаток поставки асфальтобетонных смесей в 2022 году к исполнению по Контракту составляет: типа Б марки 2 с поверхностно-активными веществами - 30 285,66 тн. и тип ЩМА-20 с поверхностно- активными веществами - 2 876,63 тн.

Указанные выше данные подтверждаются представленными в материалы дела прайс-листами на асфальтобетонные смеси, коммерческими предложениями (л.д. 68-79).

Также стоит принять во внимание и то, что договор поставки асфальтобетонной смеси является составной частью работ по капитальному ремонту и ремонту дорог, а Правительство Российской Федерации в своем Постановлении от 09.08.2021 № 1315, определило порядок изменения существенных условий контракта путем заключения заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем) соглашения об изменении условий контракта, именно в связи с существенным увеличением в 2021 году цен на строительные ресурсы.

ООО «РусАсфальт» в адрес ГБУ МО «Мосавтодор» №Исх-7 от 31.01.2022 г. Было направлено письмо о том, что в случае невозможности изменения существенных условий - рассмотреть возможность Заказчика расторгнуть Контракт №0148200005421000038 от 02.04.2021 г. по соглашению Сторон (л.д. 67).

В ответ на данный запрос был получен ответ №Исх-5330/2022 от 21.02.2022 г. об отказе внесения изменений в Контракт, а также в отсутствии объективных оснований для его расторжения. 

Таким образом, у истца отсутствует финансовая возможность исполнять договор на прежних условиях, сохранение действия договора влечет для истца такой ущерб, в результате чего последний в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. 

Суд апелляционной инстанции признаёт обоснованными доводы заявителя о том, что указанные обстоятельства приводят к существенному увеличению стоимости конечного товара. 

Согласно разъяснения, данным в пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Стороне необходимо доказать (если иное не установлено законом) (вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики № 1 (утверждено Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020 г.)):

- наличие обстоятельств непреодолимой силы и продолжительность их действия;

- наличие причинно-следственной связи между обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью (задержкой) исполнения обязательств;

- непричастность к возникновению обстоятельств непреодолимой силы

- добросовестное принятие разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.

В вопросах 7 и 8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики № 1 от 21.04.2020 г., Президиум Верховного Суда РФ, указал на то, что обстоятельства, за которые не отвечает ни одна из сторон, и (или) принятие актов органов государственной власти или местного самоуправления привели к полной или частичной невозможности исполнить обязательство, имеющей постоянный (неустранимый) характер, обязательство прекращается полностью или частично на основании ст.ст.416 и 417 ГК РФ.

Таким образом, неблагоприятная эпидемиологическая обстановка 2020 г., введение ограничительных мер дискриминационного характера в 2022 году, необходимость поиска новых поставщиков и изменение маршрутов, способов и увеличение времени доставки расходных материалов, могут быть в совокупности признаны судом основаниями для расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

Дальнейшее сохранение контракта приведёт к невозможности исполнения истцом обязательств поставщика по независящим от него обстоятельствам, предъявления к нему претензий с последующим начислением штрафных санкций, и фактическому срыву выполнения работ по капитальному ремонту и ремонту дорог.

В совокупности указанные обстоятельства могут привести к невозможности исполнения обязательств обществом в целом, в том числе перед третьими лицами, приводящих к несостоятельности (банкротству) истца. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости расторжения контракта на основании ст.451 ГК РФ.

На основании изложенного суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении исковых требований. Решение подлежит отмене, исковые требования подлежат удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Принимая во внимание удовлетворение апелляционной жалобы, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию государственная пошлина в размере 9 000 руб.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18.05.2022 года по делу №А41-10012/22  отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Исковые требования удовлетворить.

Расторгнуть государственный контракт от 02.04.2021 года № 0148200005421000038 на поставку асфальтобетонной смести в 2021-2022 годах, Лот № 3, заключенный между ООО "РусАсфальт" и ГБУ МО "МОСАВТОДОР".

Взыскать с ГБУ МО "МОСАВТОДОР" в пользу ООО "РусАсфальт" государственную пошлину в размере 9 000 руб. 

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через арбитражный суд первой инстанции в двухмесячный срок со дня его изготовления в полном объеме.  

 

Председательствующий cудья

М.И. Погонцев 

 

Судьи

                                                    С.А. Коновалов                                                      

 

                                                    В.Н. Семушкина