ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-25889/2018

Дело № А40-226977/17

г. Москва

03 июля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Комарова А.А., 

Судей: Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "УСК МОСТ" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.04.2018 по делу № А40-226977/17 

по иску АО "УСК МОСТ" (ОГРН: 

<

***>) к ОАО "Минскметропроект" (ОНП 100021050) о взыскании долга.

при участии:

от истца: ФИО2 по доверенности от 02.10.2017,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 15.01.2018. 

 

У С Т А Н О В И Л:

АО "УСК МОСТ" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к ОАО "Минскметропроект" о взыскании по Договору от 08.04.2013 года № 2012.85 неотработанного аванса 54 045 470 рублей 49 копеек, и 57 843 823 рублей 41 копеек задолженности проектировщика после проведения корректировочного акта № 2012.85-9.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.04.2018 по делу № А40-226977/17, взыскано с ОАО «Минскметропроект» в пользу АО «УСК МОСТ» сумму задолженности в размере 6.039.779,27 рублей, а также расходы по госпошлине 10.795,99 руб., в остальной части иска отказано.

С решением не согласился истец АО "УСК МОСТ", подал апелляционную жалобу, в которой просит, отменить решение и принять новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

По мнению заявителя, выводы суда не соответствуют материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав возражения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 03.04.2018 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, в соответствии с договором от 08.04.2013 г. № 2012.85, заключенным между АО «УСК МОСТ» (Генеральный проектировщик) и ОАО «Минскметропроект» (Проектировщик), Проектировщик выполнил для Генерального проектировщика разработку рабочей документации по объекту: «Кожуховская линия ст. «Авиамоторная» - ст. «Некрасовка». Станционные комплексы: «Некрасовка» с тупиками, «Косино-Ухтомская», «Салтыковская улица», «Косино». Перегоны от ст. «Некрасовка» до ст. «»Косино-Ухтомская», от ст. «Косино-Ухтомская» до ст. «Салтыковская улица», от ст. «Салтыковская улица» до ст. «Косино», от ст. «Косино» до камеры съездов соединительной ветки с ТКЛ, в т.ч. камера съездов. Соединительные ветки с депо «Руднево», с Таганско-Краснопресненской линией».

Общая стоимость работ в сумме 278 601 053,84 рублей и качество выполненных Ответчиком проектных работ подтверждается подписанными без всяких замечаний со стороны Истца следующими совместными актами сдачи-приемки выполненных работ: Акт сдачи-приемки выполненных работ № 2012.85-1 от 30.04.2013 г. на сумму 50 336 929 рублей сдачи-приемки выполненных работ с реестрами выполненных работ № 2012.85-9 на сумму минус 18 223 025,56 рублей и № 2012.85-10 на сумму минус 39 620 779,85 рублей не соответствуют действительности, в связи с тем, что между ОАО «Минскметропроект» и АО «УСК МОСТ» не было достигнуто соглашение об их подписании.

Данные утверждения подтверждаются последующими действиями сторон при исполнении договора № 2012.85.

Так, в процессе исполнения договора между АО «УСК МОСТ» и ОАО «Минскметропроект» подписаны два совместных акта сверки взаимных расчетов, которые не содержат никакой информации о наличии минусовых актов № 2012.85-9 и № 2012.85-10 на общую сумму в размере 57 843 823,41 руб., в том числе:

Акт за период 2014 г., согласно которому, с начала проектирования выполнено работ на сумму 278 601 053,84 руб., задолженность на 31.12.2014 (сальдо конечное) в пользу ОАО «Минскметропроект» по данным АО «УСК МОСТ» составляет 9 403 462,73 руб. без НДС; Акт за период январь 2013 г. – сентябрь 2015 г., в котором также отражено, что по данным АО «УСК МОСТ» задолженность в пользу ОАО «Минскметропроект» (сальдо конечное) составляет 9 403 462,73 рубля (Девять миллионов четыреста три тысячи четыреста шестьдесят два рубля 73 коп.).

Затем, 22 марта 2017 г. по инициативе Генерального проектировщика (истца) сторонами подписан Корректировочный акт к Акту № 2012.85-8 от 12.12.2013 г. сдачи-приемки работ по дополнительному соглашению № 1 к Договору №2012.85 от 08.04.2013 г. на разработку рабочей документации по объекту. Отдельными строками в данном Корректировочном акте на сумму минус 15 443 242 рублей (без учета НДС) отражено, что с учетом ранее выплаченного аванса, подписанных актов сдачи-приемки выполненных работ и оплаченных работ подлежит возврату (Генеральному проектировщику) по акту (без НДС) 6 039 779,27 рублей. Как отражено в Реестре выполненных проектных работ, прилагаемом к Корректировочному акту, в связи с исключением отдельных этапов работ и в результате зачета взаимных требований долг ОАО «Минскметропроект» перед АО «УСК МОСТ» составляет 6 039 779,27 руб. (15 443 242,00 руб. – 9 403 462,73 руб.)

Одновременно, в качестве приложения к указанному Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. составлен реестр расчетов по договору №2012.85 с подробным перечнем всех актов сдачи-приемки выполненных работ с №2012.85-1 по № 2012.85-8 и произведенных платежей, в котором отражено:

-долг (Генерального проектировщика) на 31.12.2014г. в сумме 55 204 708,91 руб.;

-зачет авансов (выплаченных Проектировщику) на 01.03.2017 на сумму45 801 246,18 руб.

- долг (Генерального проектировщика) на 22.03.2017 в сумме 9 403 463,21 руб. (который рассчитан путем частичного зачета взаимных денежных требований по обязательствам сторон на сумму 55 204 708,91 руб. и 45 801 246,18 руб.);

-  минусовая сумма -15 443 242,00 руб. по корректирующему акту от 22.03.2017;

-  долг ОАО «Минскметропроект» перед АО «УСК МОСТ» на 22.03.2017 в сумме 6 039 779,27 российских рублей (т.е. долг ОАО «Минскметропроект» в сумме 15 443 242,00 руб. минус долг АО «УСК МОСТ» в сумме 9 403 463,21 руб.).

Сопроводительным письмом № 8794 от 25.10.2017 АО «УСК МОСТ» предоставил нам для подписания проект дополнительного соглашения № 6 к договору № 2012.85, которым подтвердил исключения из Календарного плана выполнения и стоимости этапов 555, 556, 557, 558 и 563 общей стоимостью 15 443 242 руб., кроме того НДС = 2 779 783,56 руб., всего 18 223 025,56 руб., а также подтвердил долг Генерального проектировщика в сумме 9 403 462,73 руб. по результатам проведения сторонами зачета взаимных денежных требований.

Указанное дополнительное соглашение № 6 от 25.10.2017 ответчиком было подписано с протоколом разногласий и возвращено Генеральному проектировщику (истцу) за исх. номером 01-10/7831 от 15 ноября 2017 г. одним письмом одновременно с ответом на претензию истца от 07 ноября 2017г. за исх. номером 9293/УСК.

Доводы истца о неподписании ответчиком дополнительного соглашения № 6 от 25.10.2017 и оставлении без ответа претензии от 07.11.2017 являются несостоятельными. Цена договора и стоимость фактически выполненных работ в сумме 278 601 053,84 рублей дополнительным соглашением № 6 в редакции протокола разногласий определена с учетом Корректировочного акта от 22.03.2017 г. к акту №2012.85-8 от 12.12.2013 г., что соответствует данным бухгалтерского учета.

Подписанием дополнительного соглашения № 6 от 25.10.2017 с протоколом разногласий ОАО «Минскметропроект» не согласилось с предложением АО «УСК МОСТ» о применении к фактической стоимости выполненных работ не предусмотренного условиями договора № 2012.85 понижающего коэффициента К4=0,9156, а также с предложением о снижении на этом основании с ссылкой на несуществующий Акт № 2012.85-10 договорной стоимости работ на сумму 39 620 797,85 рублей.

Требование Генерального проектировщика о применении к стоимости выполненных работ понижающего коэффициента К4=0,9156 не правомерно и прямо противоречит пункту 3.1 договора № 2012.85 от 08.04.2013 в редакции дополнительного соглашения №1 от 27.08.2013, согласно которому цена договора установлена сторонами с применением понижающих коэффициентов К1=0,8, К2=0,77 и К3=0,90.

Дополнительное соглашение № 6 от 25.10.2017 содержит указание на Корректировочный акт от 22.03.2017 и только на один из минусовых актов - Акт № 2012.85-10 на сумму 39 616 726,60 руб. (с учетом НДС) и при этом не содержит отсылки на якобы имеющийся Акт № 2012-85-9 на сумму минус 18 223 025,56 рублей.

Общая сумма задолженности ответчика по расчетам Генерального проектировщика (истца) согласно проекту дополнительного соглашения № 6 составляет 46 747 737,39 рублей с учетом НДС, которая слагается из суммы по Корректировочному акту от 22.03.2017 в размере минус 18 223 025,56 руб., акта № 2012.85-10 на сумму минус 39 620 797,85 рублей и за минусом долга АО «УКС МОСТ» в сумме (с НДС) 11 096 086,02 руб. Сумма этой задолженности не соответствует размеру исковых требований.

Отсутствующие у ОАО «Минскметропроект» и предоставленные истцом суду акты № 2012.85-9 и № 2012.85-10 не являются достоверным доказательством заявленных требований.

Действительно письмом от 27.11.2014 № 03-10/3432 в адрес истца ответчиком были направлены проекты актов № 2012.85-9 и № 2012.85-10, однако они были оставлены Генеральным подрядчиком (истцом) без реагирования, не были им акцептованы, эти акты не учитываются по данным бухгалтерского учета у каждой из сторон.

Истец не подписал акты и не возвратил ответчику по одному экземпляру. Ответчик указал, что иначе, если предположить, что эти акты действительно были подписаны истцом в конце 2014 года, то как объяснить его действия по подписанию Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. с подробной расшифровкой объемов работ, их стоимости и платежей, а также двух актов взаимосверки расчетов без упоминания актов № 2012.85-9 и № 2012.85-10. Более того, исковые требования в этом случае заявлены по истечению трехлетнего срока исковой давности, который исчисляется с момента подписания актов, когда истцу стало известно о нарушении его прав.

Письмо от 20.02.2015 в адрес истца о признании долга в сумме 45 801 246,18 руб. никогда не направлялось, в подтверждение чего в судебное заседание был предоставлен для обозрения журнал исходящей корреспонденции.

Кроме того, письмом, подписанным руководителем ОАО «Минскметропроект» по запросу истца в связи с проводимой у него аудиторской проверкой, и датированным 20 февраля 2015 г., подтверждалась сумма остатка задолженности на указанную дату в размере 45 801 246,18 рублей, но эта сумма кредиторской задолженности ОАО «Минскметропроект» учтена сторонами при подписании Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. и обязательства по уплате этой задолженности полностью прекращены путем зачета взаимных денежных требований и соразмерного погашения задолженности истца в сумме 55 204 708,91 руб.

С учетом задолженности ОАО «Минскметропроект» в сумме 15 443 242,00 руб. согласно Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. к возврату подлежит долг ОАО «Минскметропроект» перед АО «УСК МОСТ» в сумме 6 039 779,27 рублей.

Учитывая изложенное, иск подлежит удовлетворению в части.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно вынес оспариваемое решение.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы истца о подписании сторонами указанных актов опровергаются наличием подписанных сторонами двух совместных актов сверки взаимных расчетов, которые не содержат никакой информации и упоминания о минусовых актах № 2012.85-9 и №2012.85-10, в том числе:

•         Акт за период 2014 г., согласно которому, с начала проектирования выполнено работ на сумму 278 601 053,84 руб. (в т.ч. НДС = 42 498 465,84 руб.), задолженность на 31.12.2014 (сальдо конечное) в пользу ОАО «Минскметропроект» по данным АО «УСК МОСТ» составляет 9 403 462,73 руб. без НДС;

•         Акт за период январь 2013 г. - сентябрь 2015 г., в котором также отражено, что по данным АО «УСК МОСТ» задолженность в пользу ОАО «Минскметропроект» (сальдо конечное) составляет 9 403 462,73 рубля.

По инициативе Генерального проектировщика (истца) 22 марта 2017 года сторонами подписан Корректировочный акт к Акту №2012.85-8 от 12.12.2013г. сдачи-приемки работ по дополнительному соглашению № 1 к Договору №2012.85 от 08.04.2013 г. на разработку рабочей документации по объекту. Отдельными строками в данном Корректировочном акте на сумму минус 15 443 242,00 росс, рублей без НДС отражено, что с учетом ранее выплаченного аванса, подписанных актов сдачи-приемки выполненных работ истцу) по акту 6 039 779,27 рублей без НДС. Как отражено в Реестре выполненных проектных работ, прилагаемом к Корректировочному акту, в связи с исключением отдельных этапов работ и в результате зачета взаимных требований долг ОАО «Минскметропроект» перед АО «УСК МОСТ» составляет 6 039 779,27 руб. (то есть долг ответчика 15 443 242,00 руб. минус долг истца 9 403 462,73 руб.)

В качестве приложения к Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. сторонами составлен и подписан Реестр расчетов по договору №2012.85 с подробным перечнем всех актов сдачи-приемки выполненных работ с №2012.85-1 по № 2012.85-8 и произведенных платежей (также без упоминания актов №№ 2012.85-9 и 2012.85-10), в котором отражено что:

•         долг Генерального проектировщика (истца) на 31.12.2014 составляет 55 204 708,91руб.;

•         произведен зачет авансов, выплаченных Проектировщику (ответчик) на 01.03.2017 на сумму 45 801 246,18 руб.;

•         в результате зачета долг Генерального проектировщика (истца) на 22.03.2017 составляет 9 403 463,21 руб. (который рассчитан путем частичного зачета взаимных денежных требований по обязательствам сторон на сумму 55 204 708,91 руб. и 45 801 246,18 руб.);

•         в итоговых расчетах учтена минусовая сумма -15 443 242,00 руб. по корректирующему акту от 22.03.2017;

•         в конечном итоге долг ОАО «Минскметропроект» (ответчик) перед АО «УСК МОСТ» (истец) на 22.03.2017 составляет 6 039 779,27 российских рублей (то есть долг ОАО «Минскметропроект» в сумме 15 443 242,00 руб. без НДС минус долг АО «УСК МОСТ» в сумме 9 403 463,21 руб.).

            Дополнительным соглашением № 6 от 25.10.2017 к договору № 2012.85, которое исходило от истца и было подписано ответчиком с протоколом разногласий по отдельным его пунктам, стороны подтвердили исключение из Календарного плана выполнения и стоимости работ этапы №№ 555, 556, 557, 558 и 563 общей стоимостью 15 443 242,00 руб. без НДС, а также подтвердили долг Генерального проектировщика (истца) в сумме 9 403 462,73 руб. по результатам проведения сторонами зачета взаимных денежных требований.

Подписанием дополнительного соглашения № 6 от 25.10.2017 с протоколом разногласий ответчик ОАО «Минскметропроект» не согласился с предложением истца АО «УСК МОСТ» о применении к фактической стоимости выполненных работ не предусмотренного условиями договора №2012.85 понижающего коэффициента К4=0,9156, а также с предложением о снижении на этом основании с ссылкой на несуществующий Акт № 2012.85-10 договорной стоимости работ на сумму 39 620 797,85 рублей. Требование Генерального проектировщика (истца) о применении к стоимости выполненных работ понижающего коэффициента К4=0,9156 было неправомерно, противоречит пункту 3.1 договора № 2012.85 от 08.04.2013 в редакции дополнительного соглашения №1 от 27.08.2013, согласно которому цена договора установлена сторонами с применением понижающих коэффициентов К1=0,8, К2=0,77 и К3=0,90. Дополнительное соглашение № 6 от 25.10.2017 действует в редакции протокола разногласий и не оспорено истцом.

Один экземпляр указанного дополнительного соглашения № 6 от 25.10.2017 с двумя экземплярами протокола разногласий возвращено Генеральному проектировщику (истцу) за исх. номером 01-10/7831 от 15 ноября 2017 г. одним письмом одновременно с ответом на претензию истца от 07 ноября 2017г. за исх. номером 9293/УСК. Доводы истца о неподписании ответчиком дополнительного соглашения № 6 от 25.10.2017 являются несостоятельными.

Уведомление о зачете требуется в случае осуществления зачета и прекращении взаимных денежных обязательств по заявлению одной стороны в обязательствах. В рассматриваемой ситуации сторонами произведен зачет взаимных денежных требований при совместном подписании двух актов взаимосверки, Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. и дополнительного соглашения № 6 от 25 октября 2017 г., что не предполагает никаких дополнительных уведомлений от какой-либо из сторон. Ссылка истца на действие статей 411 и 412 ГК не состоятельна, поскольку данные законодательные нормы не затрагивают существо рассматриваемого вопроса.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд  первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения. 

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03.04.2018  по делу № А40-226977/17 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

            Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                   А.А. Комаров 

Судьи:                                                                                                           В.И. Тетюк 

                                                                                                                       О.Н. Семикина 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.