/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-33471/2017

г. Краснодар

06 сентября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2018 года

            Постановление в полном объеме изготовлено 06 сентября 2018 года

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Аваряскина В.В., судей Садовникова А.В. и Фефеловой И.И., при участии в судебном заседании от ответчика – публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» (ИНН 6163000368, ОГРН 1026103159785) – Тарзановой С.В. (доверенность от 15.12.2017), от третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз» – Тихоновой С.В. (доверенность от 23.08.2016), акционерного общества «Газпром газораспределение» – Тихоновой С.В. (доверенность от 27.06.2017), в отсутствие истца – общества с ограниченной ответственностью «Мириад рус» (ИНН 7701901140, ОГРН 5107746035744), извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Мириад рус» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.02.2018 (судьи Губенко М.И.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 по делу № А53-33471/2017 (судьи Величко М.Г., Баранова Ю.И., Еремина О.А.), установил следующее.

ООО «Мириад рус» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с искомк ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» (далее – акционерное общество) о признании решения внеочередного общего собрания акционеров акционерного общества от 14.09.2017 (далее – собрание) по всем вопросам повестки дня недействительными.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Газпром межрегионгаз» и АО «Газпром газораспределение».

Решением суда от 19.02.2018, оставленным без изменения постановлением  апелляционного суда от 17.05.2018, в иске отказано.

В кассационной жалобе общество просит принятые по делу судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение. Общество считает, что судами допущены следующие нарушения: права истца на судебную защиту, нарушение принципов судопроизводства, неправильное применение норм процессуального и материального права. Ответчик не представил бюллетени для голосования, суд не потребовал список лиц имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, судом не удовлетворено ходатайство об истребовании этих доказательств и допущена ошибка в толковании положений Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ).  По мнению заявителя, общество на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров (21.08.2017), являлось акционером акционерного общества, однако не получило бюллетень для голосования. Заинтересованность ООО «Газпром межрегионгаз» в принятии положительного решения по одобрению сделки проявляется в реализации им своих властных полномочий и воли, которая направлена на получение займа у акционерного общества и достигается его контролем над АО «Газпром газораспределение». В результате незаконных действий ответчика нарушены права миноритарных акционеров на участие в управлении акционерным обществом путем принятия нелигитимного решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Акционерное общество, ООО «Газпром межрегионгаз» и АО «Газпром газораспределение» представили отзывы на кассационную жалобу, в которых просят судебные акты оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители акционерного общества, ООО «Газпром межрегионгаз» и АО «Газпром газораспределение» возражали против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзывов, выслушав представителей акционерного общества, ООО «Газпром межрегионгаз» и АО «Газпром газораспределение», Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Общество является акционером акционерного общества, что подтверждается выпиской из системы депозитарного учета.

Из материалов дела следует и судами установлено, что 14.09.2017 состоялось собрание в форме заочного голосования.

Извещение о созыве собрания опубликовано на сайте в сети Интернет, используемом акционерным обществом для раскрытия информации 15.08.2017 в 08 часов 21 минуту, доступно по адресу в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/.

В повестке дня собрания указано 2 вопроса: утверждение устава общества в новой редакции и вопрос о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа.

Информация о результатах проведенного собрания и принятых решениях опубликована эмитентом 20.09.2017 в 9 часов 52 минуты на странице раскрытия информации в сети Интернет по адресу: http://www.e-disclosure.ru/.

По итогам собрания составлен протокол № 2 об итогах голосования на общем собрании от 19.09.2017.

Согласно протоколу, на 21.08.2017 – на дату, на которую определяются лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров общества, число голосов по размещенным голосующим акциям, которыми обладают лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по всем вопросам повестки дня, составило 142 108.

На момент завершения приема бюллетеней (14.09.2017) число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании по вопросам 1 и 2 повестки дня составило 117 639 голосов, что составляет 82,7814% от общего количества голосов по размещенным голосующим акциям. Протоколом установлено наличие кворума для принятия решения по всем вопросам повестки дня.

По вопросу об утверждении устава общества в новой редакции «за» проголосовало 110 471 (93,9068%), «против» 3852 (3,2744%), «воздержался» 3266 (2,7763%). Число голосов по первому вопросу, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней № 1 недействительными составило 50 (0,0425%). Принято решение об утверждении устава общества в новой редакции.

Формулировка решения, поставленного на голосование по 2 вопросу, сформулирована следующим образом: в соответствии с пунктом 8.7.15 устава дать согласие на заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа, на следующих условиях: стороны – акционерное общество (заимодавец) и ООО «Газпром межрегионгаз» (заемщик), сумма займа – 3 925 млн рублей на пополнение оборотных средств. Лицами, имеющими заинтересованность в сделке признано ООО «Газпром межрегионгаз», как лицо, косвенно контролирующее общество и одновременно являющееся стороной сделки – заемщиком.

Результат голосования по 2 вопросу повестки дня «о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа» следующий: «за» – 110 127 (93,6144%) голосов, «против» 7475 (6,3542%), «воздержался» 9 (0,0077%). При этом число голосов, которыми обладали акционеры, включенные в список лиц, имеющих право на участие и голосование по вопросу составило 142 108, число голосов, которыми обладали лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании составило 117 639, число голосов, которые не учитывались при определении кворума в связи с отсутствием на бюллетене подписи лица, имеющего право на участие в общем собрании составило 15 (0,0106%), число голосов по 2 вопросу повестки дня, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней № 1 недействительными, или по иным основаниям, предусмотренным действующим законодательством, составило 28 (0,0238%). Для принятия решения по 2 вопросу повестки дня необходимо набрать большинство голосов всех незаинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимавших участие в голосовании. Решение по 2 вопросу повестки дня принято большинством голосов.

Заявитель, полагает незаконными решения, принятые на собрании от 14.09.2017 поскольку ему в установленном порядке не направлен бюллетень для голосования, а решения по одобрению сделки незаконны поскольку при проведении собрания имело место реализация неуполномоченным лицом права на участие в принятии решения с использованием голосов по ценным бумагам, которые в силу закона не могли учитываться в качестве голосующих, обратился с иском в суд.

Суды верно руководствовались следующим.

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона № 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В соответствии с частью 2 статьи 60 Закона № 208-ФЗ голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров может осуществляться бюллетенями для голосования. Голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров публичного общества или непубличного общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более, а также голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования, должно осуществляться бюллетенями для голосования. Бюллетень для голосования должен быть вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (его представителю), зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании акционеров, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (пункт 2 приведенной статьи).

Согласно абзацу 2 части 2 статьи 60 Закона № 208-ФЗ при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования и проведении общего собрания акционеров публичного общества или непубличного общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более, а также иного общества, устав которого предусматривает обязательное направление или вручение бюллетеней до проведения общего собрания акционеров, бюллетень для голосования должен быть направлен или вручен под роспись каждому лицу, зарегистрированному в реестре акционеров общества и имеющему право на участие в общем собрании акционеров, не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров.

В соответствии с положениями статьи 8 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 39-ФЗ), реестр владельцев ценных бумаг – формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (далее – зарегистрированные лица), записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 8.2 Закона № 39-ФЗ для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать следующие виды лицевых счетов (счетов депо): счет владельца; счет доверительного управляющего; счет номинального держателя; депозитный счет; казначейский счет эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам); иные счета, предусмотренные федеральными законами.

Статьей 60 Закона № 39-ФЗ установлено, что к голосованию бюллетенями приравнивается получение регистратором общества сообщений о волеизъявлении лиц, которые имеют право на участие в общем собрании акционеров, не зарегистрированы в реестре акционеров общества и в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах дали лицам, осуществляющим учет их прав на акции, указания (инструкции) о голосовании.

В соответствии со статьей 58 Закона № 208-ФЗ принявшими участие в общем собрании акционеров считаются также акционеры, которые в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах дали лицам, осуществляющим учет их прав на акции, указания (инструкции) о голосовании, если сообщения об их волеизъявлении получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров или до даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования.

Таким образом, в действующем законодательстве реализация права на участие в общем собрании с правом голоса для акционеров, которые не зарегистрированы в реестре и которым, соответственно, не направляются бюллетени для голосования, обеспечена возможностью дачи указаний (инструкций) о голосовании лицам, осуществляющим учет их прав.

Суды установили, что истец на 21.08.2017 не являлся лицом, зарегистрированным в реестре акционеров общества, бюллетень в его адрес не направлялся.

Особенности осуществления прав по ценным бумагам лицами, права которых на ценные бумаги учитываются номинальным держателем, определены положениями статьи 8.9 Закона № 39-ФЗ. Пунктом 9 указанной статьи установлено, что обязанность эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) по предоставлению информации, материалов, а также по направлению отказа считается исполненной с даты их получения номинальным держателем, которому открыт лицевой счет, или лицом, осуществляющим обязательное централизованное хранение ценных бумаг.

С целью реализации положений пункта 2 статьи 60 Закона № 208-ФЗ ответчик заключил с держателем реестра акций АО «Специализированный регистратор – Держатель реестров акционеров газовой промышленности» (регистратор) дополнительное соглашение от 16.08.2017 № 170/17 к договору на ведение реестра владельцев именных ценных бумаг от 11.06.2004 № 34Р/04 на оказание услуг по обеспечению рассылки почтовой связью бюллетеня для заочного голосования на собрании.

В соответствии с пунктом 4 статьи 52 Закона № 208-ФЗ и пунктом 9 статьи 8.9 Закона № 39-ФЗ акционерное общество предоставило сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, информацию (материалы) к собранию, в том числе проекты решений общего собрания, регистратору для последующего направления номинальным держателям.

Регистратор осуществил рассылку бюллетеня для голосования всем лицам, зарегистрированным в реестре акционеров общества по состоянию на 21.08.2017, что подтверждается списками внутренних почтовых отправлений, принятых к отправке почтой 23.08.2017.

Согласно письму регистратора от 19.10.2017 № И/20/4013-ВГ, сообщение о проведении собрания и материалы к собранию проводимому 14.09.2017, направлены регистратором номинальным держателям  в формате ISO 20022 посредством электронного документооборота (письма от 21.08.2017 № И/27/500-ВГ и И/27/501-ВГ).

Как следует из письма АО «Специализированный регистратор “Драга”» от 13.02.2018 № И/14/1292-ВГ, по состоянию реестра на 21.08.2017 (дата определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров общества) общество, не являлось лицом, зарегистрированным в реестре владельцев ценных бумаг ответчика. 

Учитывая изложенное, суды обоснованно указали, что ответчик надлежащим образом исполнил свою обязанность по направлению сообщения о проведении 14.09.2017 собрания и информации (материалов) к собранию номинальным держателям.

Доводы истца, указывающие на признак заинтересованности АО «Газпром газораспределение» на основании того, что оно является контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной в сделке, был предметом рассмотрения судов и правомерно отклонен в силу следующего. 

Как следует из содержания части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение лица в суд должно преследовать цель защиты его нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Согласно пункту 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации, решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если: допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания. Решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения. Решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона № 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”», разрешая споры о признании недействительным решения общего собрания акционеров суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение. Если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 109 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» решение собрания не может быть признано недействительным в силу его оспоримости при наличии совокупности следующих обстоятельств: голосование лица, права которого затрагиваются этим решением, не могло повлиять на его принятие, и решение не может повлечь существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

Суды указали, что истцу принадлежит 1 обыкновенная акция, следовательно, количество голосов, принадлежащих истцу, не могло повлиять на решение от 14.09.2017, принятое участниками собрания.

Суды установили, что доказательств причинения истцу либо акционерному обществу убытков в результате принятия оспариваемого решения материалы дела не содержат.

Доводы жалобы признаются судом кассационной инстанции несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении дела, влияли на обоснованность и законность обжалуемых судебных актов, либо опровергали выводы судов.

Суды первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследовали и оценили представленные доказательства, установили имеющие значение для дела фактические обстоятельства, правильно применили нормы права.

Пределы полномочий суда кассационной инстанции регламентируются положениями статей 286 и 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми кассационный суд не обладает процессуальными полномочиями по оценке (переоценке) установленных по делу обстоятельств.

Основания для отмены или изменения решения и постановления по приведенным в кассационной жалобе доводам отсутствуют. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.02.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 по делу № А53-33471/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий                                                                                     В.В. Аваряскин

Судьи                                                                                                                  А.В. Садовников

                                                                                                                              И.И. Фефелова