АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-15598/2021

24 октября 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена 19.10.2021

Полный текст решения изготовлен 24.10.2021

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Миклуха К.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Элитстрой-Недвижимость» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

и департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным отказа,

в судебном заседании приняли участие:

от общества с ограниченной ответственностью «Элитстрой-Недвижимость» – ФИО1 по доверенности от 14.08.2020 (сроком на 5 лет), личность удостоверена паспортом,

от Администрации города Омска – до перерыва 12.10.2021 – ФИО2 по доверенности от 07.07.2021 (сроком на 1 год), предъявлено служебное удостоверение;

от департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска – ФИО3 по доверенности от 16.02.2021, предъявлено служебное удостоверение, 

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Элитстрой-Недвижимость» (далее – заявитель, ООО «ЭС-Н», Общество) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением (вх. от 30.08.2021 № 167650) к Администрации города Омска (далее – заинтересованное лицо, Администрация) и департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (далее – заинтересованное лицо, Департамент) о признании незаконным отказа, изложенного в письме от 25.06.2021 № 07-01/5149 о невозможности проведения аукциона на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 04:3541; об обязании устранить нарушения законодательства.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.09.2021 возбуждено производство по делу.

В судебном заседании представители сторон высказались согласно письменно изложенным доводам.

Рассмотрев представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, выслушав доводы сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ООО «ЭС-Н» обратилось в Администрацию с заявлением от 26.05.2021 № 26/05-23 о проведении аукциона на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 04:3641, расположенного по адресу: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир: жилой дом. Участок находится примерно в 292 м от ориентира по направлению на северо-восток. Почтовый адрес ориентира: Омская область, г. Омск, Центральный административный округ, ул. Омская, д. 10 Б, площадью 8 640 кв.м, для использования под многоэтажную жилую застройку (высотную застройку).

Последнее передано в Департамент для принятия решения в пределах его полномочий.

По результатам рассмотрения обращения Департаментом подготовлен ответ об отказе ООО «ЭС-Н» в организации проведения конкурсной процедуры на заключение договора аренды указанного земельного участка, поскольку его разрешённое использование не соответствует целям использования земельного участка, указанным в заявлении о проведении аукциона. Так, на момент рассмотрения обращения вид разрешённого использования земельного участка: «торгово-развлекательные комплексы», тогда как Общество испрашивало участок под многоэтажную жилую застройку (высотную застройку).

Ответ Департамента изложен в письме от 25.06.2021 № 07-01/5149.

Утверждая, что приведённые в нём обстоятельства не являются достоверными, поскольку «многоэтажная жилая застройка (высотная застройка) (код 2.6)» для территориальной зоны градостроительного преобразования жилой застройки ГП-5 является одновременно и основным видом разрешённого использования, и целью предмета обращения ООО «ЭС-Н», по причине чего оснований для отрицательного разрешения обращения заявителя у Департамента не имелось, Общество обратилось в арбитражный суд с означенными требованиями.

Суд находит требования заявителя не обоснованными в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из содержания статей 198, 200, 201 АПК РФ следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Предметом настоящего спора является отказ Департамента в организации проведения аукциона на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 04:3541.

Порядок предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, регламентирован главой V.1 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ).

По положениям статьи 39.11 ЗК РФ, решение о проведении аукциона по продаже земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, аукциона на право заключения договора аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, принимается уполномоченный органом, в том числе по заявлениям граждан и юридических лиц.

Подготовка, организация и проведение аукциона по продаже земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, или аукциона на право заключения договора аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности регламентированы, соответственно, статьи 39.11 и 39.12 ЗК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 39.11 ЗК РФ проведение аукциона, а также образование земельного участка для его продажи или предоставления в аренду путём проведения аукциона может осуществляться по инициативе заинтересованных в предоставлении земельного участка гражданина или юридического лица. 

Пунктом 8 статьи 39.11 ЗК РФ установлен исчерпывающий перечень оснований, по которым земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона.

В частности в обоснование своего отказа Департамент сослался на подпункт 5 последнего, которым предусмотрено, что земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона, если в отношении земельного участка не установлено разрешённое использование или разрешённое использование земельного участка не соответствует целям использования земельного участка, указанным в заявлении о проведении аукциона.

По доводам отзыва Администрации во исполнение требований действующего законодательства, постановлением Администрации города Омска от 12.08.2011 № 896-п (в редакции от 16.02.2018) разработан и утверждён проект планировки территории, согласно которому земельный участок с кадастровым номером 55:36:09 01 04:3541 был расположен в зоне планируемого размещения жилой застройки высокой этажности (Ж-4).

Решением Омского городского Совета от 16.06.2021 № 318 (далее – Решение № 318) были внесены изменения в Правила землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области, утверждённые Решением Омского городского Совета от 10.12.008 № 201, в соответствии с которыми испрашиваемый земельный участок определён в границах территориальной зоны градостроительного преобразования жилой застройки ГП-5, которая не предусматривает такого вида разрешённого использования участка как торгово-развлекательные комплексы.

При этом последнее было опубликовано 25.06.2021 в газете «Третья столица» № 29. 

Согласно части 5 статьи 4 Решения № 318 настоящие Правила применяются к отношениям в области землепользования и застройки, возникшим после вступления их в силу. К отношениям, возникшим до вступления в силу настоящих Правил, положения настоящих Правил применяются в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления их в силу.

В соответствии с частью 17 статьи 28 этого же Решения после утверждения Омским городским Советом изменения в настоящие Правила подлежат опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов города Омска, иной официальной информации, и размещаются на официальном сайте Омского городского Совета в сети «Интернет», а также не позднее чем по истечении десяти дней с даты утверждения размещаются в федеральной государственной информационной системе территориального планирования.

В то же время, согласно пункту 9 Решения Омского городского Совета от 20.09.1995 № 92 «Об Уставе города Омска», муниципальные правовые акты, соглашения, которые подлежат официальному опубликованию, вступают в силу на следующий день после официального опубликования.

В день опубликования Решения № 318 (25.06.2021) Департаментом был подготовлен оспариваемый Обществом ответ.

Однако, поскольку в силу прямого указания пункта 9 Решения Омского городского Совета от 20.09.1995 № 92 «Об Уставе города Омска» Решение № 318 вступает в силу на следующий день после его публикации, последнее не могло быть применено Департаментом, т.к. ещё не вступило в силу.

При этом, поскольку ответ на обращение должен быть подготовлен в 30-дневный срок, а таковое поступило от Общества 26.05.2021 (вх. № 5265), дата 25.06.2021 явилась последним днём ответа, задержка которого повлекла бы нарушение части 1 статьи 12 Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации».

В этой связи указание Обществом на ненадлежащую организацию взаимодействия между структурными подразделениями Администрации представляется несостоятельным, поскольку единый порядок вступления в силу муниципальных правовых актов установлен на законодательном уровне.

Судом установлено, что в качестве основания оспариваемого отказа, изложенного в письме от 25.06.2021 № 07-01/5149, Департамент отметил то, что спорный земельный участок не может выступать предметом аукциона, так как разрешённое использование земельного участка по сведениям Единого государственного реестра недвижимости (далее – ЕГРН) не соответствует цели использования земельного участка, указанной в заявлении о проведении аукциона.

В соответствии с данными ЕГРН испрашиваемый земельный участок по состоянию на 25.06.2021 (дата обжалуемого ответа) относился к категории земель населённых пунктов с видом разрешённого использования: торгово-развлекательные комплексы.

Согласно данным, отражённым на карте градостроительного зонирования территорий муниципального образования городской округ город Омск Омской области в составе Правил землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области, утверждённых решением Омского городского совета от 10.12.2008 № 201 (в редакции Решения № 318), земельный участок с кадастровым номером 55:36:09 01 04:3541 определяется в границах территориальной зоны градостроительного преобразования жилой застройки ГП-5.

Как верно, указал заявитель, в соответствии с частью 2 статьи 75 означенных выше Правил к основным видам разрешённого использования земельных участков и объектов капитального строительства в зоне градостроительного преобразования ГП-5 относится, в частности «Многоэтажная жилая застройка (высотная застройка) (код 2.6)».

Действительно, правообладатель земельного участка вправе выбрать любой вид разрешённого использования земельного участка из числа основных или вспомогательных видов (пункт 2 статьи 7 ЗК РФ, часть 9 статьи 36, часть 4 статьи 37 Градостроительного кодекса Российской Федерации.).

Вместе с тем ООО «ЭС-Н» не учтено следующее.

В силу прямого указания подпункта 5 пункта 8 статьи 39.11 ЗК РФ если в отношении земельного участка не установлено разрешённое использование или разрешённое использование земельного участка не соответствует целям использования земельного участка, указанным в заявлении о проведении аукциона, указанное обстоятельство является основанием, по которому земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона.

Поскольку на момент обращения Общества последнее ещё не являлось правообладателем спорного участка, положения подпункта 5 пункта 8 статьи 39.11 ЗК РФ будут иметь приоритетное значение в регулировании сложившейся ситуации.

Учитывая изложенное, у муниципального образования г. Омск, действующего в лице Департамента, отсутствовали правовые основания для проведения аукциона в обход установленного законом запрета.

На момент рассмотрения настоящего спора распоряжением Департамента от 23.08.2021 № 781 «Об определении вида разрешённого использования» вид разрешённого использования спорного земельного участка с «торгово-развлекательные комплексы» изменён на «многоэтажная жилая застройка (высотная застройка (код 2.6)».

Однако оснований для удовлетворения требований заявителя не имеется, поскольку суд оценивает соответствие оспариваемого отказа законодательству на момент его вынесения (например, пункт 16 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2018), утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.03.2018).

Ранее указывалось, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными, необходима совокупность условий: оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя.

Ввиду отсутствия такой совокупности требования Общества удовлетворению не подлежат.

По правилам части 1 статьи 110 АПК РФ в связи с отказом в удовлетворении заявления бремя несения судебных расходов относится на ООО «ЭС-Н».

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 174, 176, 201 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                И.Ю. Ширяй