АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-28565/2022

г.Нижний Новгород                                                                         12 декабря 2022 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 05 декабря 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 12 декабря 2022 года

 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Вершининой Екатерины Игоревны (шифр 56-562), при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жуковой А.Д., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Государственного учреждения Нижегородского регионального фонда социального страхования Российской Федерации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 23.08.2022 №052/06/105-2404/2022,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО1 (доверенность от 17.12.2021),

от антимонопольного органа: ФИО2 (доверенность от 17.01.2022),

от ООО "ПОМ-НН": не явился, извещен,

установил:

в арбитражный суд обратилось Государственное учреждение Нижегородского регионального фонда социального страхования Российской Федерации (далее - заявитель, Учреждение) с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - ответчик, антимонопольный орган, Управление) №052/06/105-2404/2022 от 23.08.2022.

В обоснование заявленного требования Учреждение указывает, что предметом, заключавшегося по результатам открытого конкурса контракта было выполнение работ, а не поставка товара, в связи с чем установленные постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 N 617 "Об ограничениях допуска отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление №617) ограничения не устанавливались.

Подробно доводы Учреждения изложены в заявлении и поддержаны представителем в судебном заседании.

Антимонопольный орган возражает против удовлетворения заявленного требования, полагая оспариваемое решение законным и обоснованным, не нарушающим права и законные интересы Учреждения. Как отмечает антимонопольный орган, заявителем выбран код ОКПД2: 32.50.22.121 «Протезы внешние», который включен в Перечень №617, в связи с чем установление ограничений допуска в соответствии с Постановлением №617 является обязательным и при объекте закупки "выполнение работ".

Подробно доводы антимонопольного органа изложены в отзыве на заявление и поддержаны представителем в судебном заседании.

Представитель ООО "ПОМ-НН", извещенного надлежащим образом, в судебное заседание не явился, ходатайств не заявил. В соответствии со статьями 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие указанного лица при надлежащем извещении.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ООО "ПОМ-НН" обратилось в Управление с жалобой на действия Учреждения при осуществлении закупки путем проведения открытого конкурса в электронной форме по объекту закупки "Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году" (номер извещения 0232000000122000185).

По результатам проведенной проверки доводов, изложенных в жалобе, и представленной электронной документации Управлением установлено следующее.

02.08.2022 в единой информационной системе и на электронной площадке РТС-тендер размещены извещение о проведении конкурса в электронной форме и документация по объекту закупки "Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году", номер извещения 0232000000122000185. 

Начальная (максимальная) цена контракта - 24 895 575,89 руб.

Заказчиком по данной закупке является Государственное учреждение Нижегородского регионального фонда социального страхования Российской Федерации.

Согласно Извещению о проведении конкурса объектом закупки является: «Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году».

Заказчиком выбран код ОКПД2: 32.50.22.121 «Протезы внешние», который включен в Перечень отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный Постановлением №617.

Вместе с тем, в соответствии с положениями извещения о проведении конкурса Заказчиком не установлено ограничение допуска отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с Постановлением №617.

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом сделан вывод, что в случае осуществления закупки на выполнение работ по изготовлению протезов, соответствующей коду Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОКПД2: 32.50.22.121, включенному в перечень, необходимо устанавливать ограничения, и решением от 23.08.2022 №052/06/105-2404/2022 жалоба Общества о нарушении Учреждением требований законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок при осуществлении закупки путем проведения открытого конкурса в электронной форме для обеспечения нужд заказчика по объекту закупки: «Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году», номер извещения 0232000000122000185, обоснованной в части нарушений требований части 3 статьи 14 Закона №44-ФЗ.

Также 23 августа 2022 года Управлением выдано предписание, которым на конкурсную комиссию заказчика возложена обязанность отменить протоколы, составленные в ходе проведения открытого конкурса в электронной форме; на заказчика возложена обязанность устранить нарушения части 3 статьи 14 Закона №44-ФЗ: внести изменения в извещение и документацию открытого конкурса в электронной форме и продлить срок окончания подачи заявок с учетом решения Управления от 23.08.2022 №052/06/105-2404/2022. На оператора электронной площадки возложена обязанность обеспечить заказчику и конкурсной комиссии возможность исполнения пунктов 1 и 2 предписания.

Срок исполнения предписания установлен до 07.09.2022.

Указанное предписание заявителем исполнено, что подтверждается материалами дела.

Не согласившись с оспариваемым решением антимонопольного органа, заявитель обратился в суд с рассматриваемым требованием.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок урегулированы Законом №44-ФЗ.

Закон №44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В силу постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 №728 Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, в том числе путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля (подпункт "б" пункта 1 части 3 статьи 99 Закона №44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 99 Закона №44-ФЗ контроль в сфере закупок осуществляется, в том числе в отношении заказчиков, комиссий по осуществлению закупок и их членов, уполномоченных учреждений.

В части 15 статьи 99 Закона №44-ФЗ перечислены основания для проведения внеплановой проверки, к которым относятся получение информации о признаках нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, в том числе заявления, сообщения физического лица, юридического лица либо осуществляющих общественный контроль общественного объединения или объединения юридических лиц, в которых указывается на наличие признаков нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

Частью 3 статьи 106 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

В соответствии с частью 8 статьи 106 Закона №44-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 6 Закона №44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Открытость и прозрачность информации обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе. Информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной (статья 7 Закона №44-ФЗ).

В силу статьи 8 Закона №44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Одним из конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) является конкурс, при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта (часть 3 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

В части 1 статьи 14 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что при осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации.

В силу части 3 статьи 14 указанного Закона в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с данной частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Постановлением N 617 утвержден Перечень отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Перечень №617), в который включены Протезы внешние  (ОКПД2 32.50.22.121).

Ограничения, установленные указанным Постановлением, распространяются на товары, включенные в Перечень, в том числе поставляемые заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (пункт 4 Постановления N 617).

Как следует из материалов дела, 02.08.2022 в единой информационной системе и на электронной площадке РТС-тендер размещены извещение о проведении конкурса в электронной форме и документация по объекту закупки "Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году", номер извещения 0232000000122000185.

Согласно Извещению о проведении конкурса объектом закупки является: «Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей в 2022 году».

Заказчиком выбран код ОКПД2: 32.50.22.121 «Протезы внешние». 

Таким образом, исходя из выбранного кода ОКПД2 32.50.22.121 «Протезы внешние», включенного в Перечень №617, заказчику необходимо устанавливать ограничения.

Довод представителя Учреждения, о том, что спорные протезы могут быть только индивидуального изготовления, требующего проведения определенных процедур и, следовательно, такой товар не может рассматриваться как товар промышленного производства судом отклоняеться ввиду следующего.

В соответствии с письмом №52090/25 от 23.06.52021 Министерства промышленности и торговли Российской Федерации, в случае если закупка предусматривает поставку товара, включенного в Перечень, в том числе в рамках выполнения закупаемых работ, оказания закупаемых услуг, на такую закупку распространяется действие Постановления №617.

Аналогичная позиция изложена в ответе Министерства финансов Российской Федерации на обращение Фонда социального страхования Российской Федерации от 01.03.2022 по вопросу применения положений Постановления №617 (л.д. 40-41).

Согласно письму №21838/14 от 18.03.2022 Министерства промышленности и торговли Российской Федерации, получение результата работ по производству товара, также, как и непосредственное производство товара, достигается путем выполнения технологических процессов с использованием оборудования, материалов и комплектующих. Ограничения допуска отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, предусмотрены для поддержки отечественных производителей с помощью национального режима при осуществлении закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Отечественным признается производитель продукции, содержащейся в реестре промышленной продукции, произведенной на территории Российской Федерации, на основании выданного Минпромторгом России заключения в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2015 N 719 "О подтверждении производства промышленной продукции на территории Российской Федерации" (далее - Заключение, Постановление N 719).

Заключения по Постановлению N 719 выдаются Минпромторгом России в случае соответствия требованиям к промышленной продукции, предъявляемым в целях ее отнесения к продукции, произведенной на территории Российской Федерации, а также при соблюдении правил выдачи Заключения, описанным в Постановлении N 719.

При условии, если получение результата работ по производству товара, или непосредственное производство товара достигается путем выполнения идентичных технологических процессов, с использованием идентичного оборудования, применяя в производстве идентичные материалы и комплектующие, продукция признается произведенной на территории Российской Федерации, вне зависимости от объема произведенной партии. Производитель такой продукции признается отечественным, а выданное Заключение распространяется как на продукцию, изготавливаемую серийным способом, так и на такую же продукцию, изготавливаемую этим же производителем по индивидуальным заказам потребителей, в том числе и в отношении протезов внешних, отнесенных к коду ОКПД2 - 32.50.22.121.

Аналогичная позиция изложена в письме Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 25.02.2022 N 14967/25.

С учетом изложенного, Комиссия Управления пришла к обоснованному выводу о том, что в случае осуществления закупки на выполнение работ по изготовлению протезов, соответствующей коду Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОКПД2: 32.50.22.121, включенному в перечень, необходимо устанавливать ограничения. Доводы заявителя об обратном являются необоснованными и отклоняются судом.

Кроме того, суд принимает во внимание отсутствие доказательств нарушения прав и законных интересов заявителя.

Согласно пояснениям заявителя и материалам дела, предписание от 23.08.2022 исполнено, соответствующие изменения внесены в документацию открытого конкурса в электронной форме (л.д. 28-30, 42).

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о соответствии оспариваемого решения требованиям Закона №44-ФЗ, а также об отсутствии нарушении прав и законных интересов Учреждения. В связи с чем, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требование заявителя не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленного требования заявителю -  Государственному учреждению Нижегородского регионального фонда социального страхования Российской Федерации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) отказать.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

Текст решения будет направлен участникам процесса посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

 

Судья                                                                                                              Е.И.Вершинина