ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А42-7531/2017

17 мая 2018 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена     10 мая 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 мая 2018 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Третьяковой Н.О.

судей  Дмитриевой И.А., Згурской М.Л.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем с/з Бургановой А.А.

при участии:  

от истца (заявителя): Арзамасцев Г.И. по доверенности от 02.04.2018;

                                    Токман Г.И. по доверенности от 02.04.2018

от ответчика (должника): Тишина Н.М. по доверенности от 21.12.2017

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-8121/2018)  МИФНС № 5 по Мурманской области на решение Арбитражного суда Мурманской области от 15.02.2018 по делу № А42-7531/2017 (судья Кабикова Е.Б.), принятое 

по заявлению ООО "Истерн Майнинг Сервисиз" 

к МИФНС № 5 по Мурманской области 

о признании недействительным решения

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз», место нахождения: 184144, Мурманская область, Ковдорский район, г. Ковдор, территория Промплощадка  ОАО «Ковдорский ГОК», ОГРН 1025100863512 (далее – заявитель, ООО «ИМС», Общество) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением  о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области, место нахождения: 184533, Мурманская область, г. Оленегорск, ул. Строительная, д. 55 (далее – Инспекция, налоговый орган)  от 28.03.2017 № 440 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

        Решением суда от 15.02.2018 заявление Общества удовлетворено.

        В апелляционной жалобе инспекция, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, является ошибочным вывод суда о том, что факт освобождения от налога в Королевстве Испания прямо вытекает из закона о налогообложении компаний. Под освобождением, применительно к государству Испания, понимается именно вычет  всей суммы испанского налога, исчисленного с дивидендов, и такой налоговый вычет должен быть предусмотрен испанским законом. Следовательно, Инспекцией  правомерно применена ставка 10% в соответствии с подпунктом  «b» пункта 2 статьи 10 Конвенции. 

        В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представитель Общества доводы жалобы отклонил и просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

        Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

        Как следует из материалов дела, 22.07.2016 ООО «ИМС»  представило в Инспекцию расчет (информация) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за полугодие 2016 года, в котором отразило перечисления дивидендов в адрес его учредителя со 100 %-ным участием MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. - 26.04.2016 в сумме 263 158,59 евро, 28.06.2016 в сумме 315 789,47 евро. 

        При расчете суммы налога на прибыль с дивидендов, выплачиваемых иностранной организации, Общество применило ставку в размере 5 процентов на основании пункта 2 статьи 10 Конвенции «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998, заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания. 

        Сумма исчисленного налога на прибыль составила 13 157,94 евро и 15 789,47 евро соответственно. Сумма перечисленного налога в бюджет, с учетом пересчета по курсу евро на дату перечисления, составила по сроку уплаты 27.04.2016 - 986 207 руб., по сроку уплаты 29.06.2016 - 1 135 926 руб. Всего общая сумма перечисленного в бюджет налога на прибыль с доходов, выплаченных иностранной компании, за отчетный период составила 2 122 133 руб. 

        17.10.2016 ООО «ИМС» представило в Инспекцию уточненный (номер корректировки 1) налоговый расчет (информацию) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за полугодие 2016 года, в связи с тем, что банком 18.07.2016 возвращен платёж от 28.06.2016 в размере 300 000 евро на валютный счёт налогоплательщика. Согласно уточненному расчету сумма к уменьшению составила 1 135 926 руб. Общая сумма исчисленного и удержанного налога на прибыль по уточненному расчету за полугодие 2016 года составила 986 207 руб.

        Инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка представленного ООО «ИМС» уточненного налогового расчета о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за полугодие 2016 года, по результатам которой 31.01.2017 составлен акт № 162.

        Рассмотрев материалы проверки и представленные Обществом возражения по акту, Инспекция 28.03.2017 приняла решение № 440 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности по  статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в виде штрафа в размере 197 225,47 руб. Указанным решением Обществу доначислен налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией, в сумме 986 208 руб. и начислены пени в сумме 55 880,52 руб.

        Основанием для принятия данного решения послужил вывод налогового органа о неправомерно применении налоговым агентом (Обществом)   ставки в размере 5% в отношении доходов в виде дивидендов, выплаченных ООО «ИМС»  в пользу  своего единственного участника – иностранной компании MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. (резидента Испании). По мнению Инспекции, Общество не подтвердило  соблюдение  второго условия, установленного  подпунктом «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998, заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания (далее - Конвенция), для применения пониженной ставки налога в размере 5 процентов при налогообложении дивидендов,  устанавливающего, что такие дивиденды освобождаются от  налога  в другом Договаривающемся Государстве. Инспекция считает, что под освобождением, применительно к государству Испания, понимается именно вычет  всей суммы испанского налога, исчисленного с дивидендов, и такой налоговый вычет должен быть предусмотрен испанским законом. Освобождение дивидендов от уплаты налога достигается посредством применения  именно вычета всей суммы испанского налога, установленного испанским законом, о чем оговорено  государством Испания в пункте  III Протокола от 16.12.1998 к Конвенции.    

        Решением Управления ФНС по Мурманской области от 19.06.2017 № 282 решение Инспекции оставлено без изменения,  апелляционная жалоба Общества – без удовлетворения.

        Считая решение Инспекции недействительным, Общество обжаловало его в судебном порядке.

        Апелляционная инстанция, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела и оценив доводы жалобы, считает, что удовлетворяя заявление Общества, суд первой инстанции правомерно  руководствовался следующим

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе, иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 Кодекса к доходам, полученным иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.

Пунктом 1 статьи 310 Кодекса определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 Кодекса, в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 Кодекса, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса.

Подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса предусмотрено, что по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, применяется налоговая ставка 15 процентов.

Из приведенных положений следует, что при выплате российской организацией дивидендов иностранному лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, российская организация признается налоговым агентом, на которую возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль, по общему правилу, по ставке 15 процентов. Вместе с тем, при выплате нерезиденту доходов, с государством которого Российская Федерация заключила международное соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал, удержание и уплата налога возможна по пониженным ставкам, предусмотренным таким международным соглашением.

В силу пункта 3 статьи 310 Кодекса, в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 312 Кодекса в соответствии с пунктом 2 статьи 312 Кодекса при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым 10 Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 статьи 312 Кодекса, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

На основании статьи 7 Кодекса если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания подписана Конвенция "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" от 16.12.1998.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Конвенции дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Пунктом 2 указанной статьи Конвенции установлено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если:

(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее 100000 ЭКЮ (сто тысяч ЭКЮ) или эквивалентную сумму в любой другой валюте;

и (ii) такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов, если выполняется только одно из условий, упомянутых в (i) или (ii);

c) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

        Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию определят способ применения таких ограничений. 

         В соответствии с письмом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 16.06.2003 № РД-6-23/664@ доли, выраженные в соглашениях об избежании двойного налогообложения в ЭКЮ, пересчитываются в евро в соотношении 1:1. 

        Налоговым органом и судом первой инстанции установлено, что иностранная компания MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. является единственным учредителем ООО «ИМС» со 100 % участием, и внесла в уставный капитал Общества 6 371 560 руб., что на момент инвестирования составляло более 100000 ЭКЮ. 

        Таким образом,  положения подпункта «а» (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции соблюдены, что не оспаривается налоговым органом.

Из оспариваемого решения Инспекции следует, что спорным вопросом является соблюдение Обществом условий, предусмотренных подпунктом «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции «такие дивиденды освобождаются  от налога в  другом Договаривающемся Государстве».

        Согласно п. III Протокола от 16.12.1998, являющегося неотъемлемой частью Конвенции, применительно к Испании понимается, что дивиденды освобождаются от налога в том случае, когда вычет всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам, предоставляется действующим в настоящее время испанским законом или любым другим положением, которое может быть принято в будущем, устанавливающим в основном аналогичный режим.

По запросу Общества MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. представлен документ, подтверждающий резидентство организации в Королевстве Испания и Уведомления испанской налоговой службы от 08.09.2014 №№ 1456972100229, 1456972100238, 1456972100210, из которых следует, что:

- по действующему законодательству отсутствуют основания для выдачи справок по запросу; 

- статья 21 Королевского Законодательного Декрета 4/2004 от 05 марта действительно регулирует «налоговые льготы, предоставляемые с целью избежать двойного международного экономического налогообложения дивидендов и дохода от иностранных источников, полученных от передачи ценных бумаг, являющихся собственными средствами организаций - нерезидентов Испании» (его действующая редакция находится в свободном доступе); 

- налоговые ставки в отношении Налога на Акционерные общества ограничиваются простой констатацией факта предоставления или непредставления годовых деклараций за истекший/ие отчётный/ые год/ы путем внесения копии требуемой/ых декларации/Ий».

Также Обществом представлена Декларация за налоговый период с 01.04.2014 по 31.03.2015, представленная иностранной компанией  MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. в налоговые органы Испании, где в строках 369-370 отражаются данные в отношении сумм дивидендов и других доходов, полученных от передачи ценных бумаг между резидентами и нерезидентами, которые освобождаются от налогообложения в соответствии со статьей 21 Декрета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21 Декрета освобождаются от налогообложения дивиденды или доли участия в прибыли компаний, не являющихся резидентами Испании, если соблюдены условия, установленные в подпунктах «а», «b», «с».

        Из решения налогового органа следует, что положения подпункта «а» и подпункта «b» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта соблюдены. 

        Что касается подпункта «с» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта, то, как следует из решения налогового органа, «инспекция не располагает  необходимыми данными о том, выполнено ли данное условие, поскольку для выполнения указанного условия необходимо располагать сведениями о включении не менее 85 % полученных доходов в налоговую базу для применения международного режима налоговой прозрачности в отношении определенных видов доходов». 

        По мнению налогового органа,  ссылка на статьи 21, 31, 32 Закона о налогообложении компаний недостаточна для исчисления налога на прибыль с сумм выплаченных дивидендов в размере 5 процентов, так как в них содержатся различные условия получения освобождения от налогообложения дивидендов, а информация о выполнении таких условий MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. при представлении отчетности в налоговые органы Королевства Испании отсутствует

        Вместе с тем судом установлено, и налоговым органом не опровергнуто, что ООО «ИМС» осуществляет предпринимательскую деятельность не на территории Испании, а доход компании складывается из средств, полученных от оптовой торговли взрывчатыми веществами и от оказания услуг по взрывным работам. Кроме того, налоговым органом не оспаривается, что доля участия иностранной компании - MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. составляет 100 % и превышает минимальный необходимый процент участия в 5 %, установленный в подпункте «а» пункта 1 статьи 21 Декрета.

        Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о соблюдении Обществом подпункта «с» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта.

        Данное обстоятельство подтверждается и представленной Обществом выдержкой из аудиторского заключения АО ПрайсвотерхаусКуперс Аудиторес от 02.07.2014 по годовой отчетности за финансовый год, заканчивающийся 31.03.2014, полученной от MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L., и подтверждающей, что не менее 85 % доходов MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. получила за рубежом, то есть доходы, полученные в Испании составляют менее          1 % от общих доходов, остальное получено за рубежом. 

        Доводы Инспекции о том, что данное заключение противоречит другим доказательствам, имеющимся в деле, отклоняются судом апелляционной инстанции.

        Инспекция необоснованно соотносит данные, содержащиеся в указанном аудиторском заключении от 02.07.2014 по годовой отчетности  MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L.  за финансовый год с 01.04.2013 по 31.03.2014 с данными налоговой декларации MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. за финансовый год с 01.04.2014 по 31.03.2015.        

        Представление аудиторского заключения именно за данный период деятельности MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. (с 01.04.2013 по 31.03.2014) обусловлено тем, что оно содержит информацию о том же периоде деятельности испанской компании,  что и период деятельности ООО «ИМС», в котором был получен доход,  исходя из которого были начислены дивиденды – по состоянию на 31.12.2013.

        В то время как налоговая декларация за финансовый год с 01.04.2014 по 31.03.2015 содержит информацию как раз о доходах (спорных дивидендах), которые  MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. получила от своей дочерней компании ООО «ИМС»: полученные дивиденды регистрируются в декларациях Испании согласно учету на основании принципа начисления, в связи с этим вся сумма дивидендов 10 699 848,53 евро, начисленная  решением единственного учредителя Общества - MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. 31.03.2014 по результатам деятельности Общества по состоянию на 31.12.2013, нашла свое отражение в одной декларации – за налоговый период с 01.04.2014 по 31.03.2015. Спорные дивиденды, перечисленные Обществом своему учредителю  в полугодии 2016 года, являются частью этих дивидендов. 

        Также судом апелляционной инстанции отклоняется довод подателя жалобы о том, что судом первой инстанции не принято во внимание, что из буквального  прочтения статьи 21 и статей 31, 32  испанского закона, следует, что  испанский закон предусматривает как освобождение дохода от налогообложения, при соблюдении определенных условий, так и применение налогового вычета, тем самым различая указанные понятия.

        Действительно, положениями статей 31, 32 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта предусмотрено применение вычета с целью избежания двойного налогообложения в том случае, если дивиденды и доли участия, выплаченные нерезидентом, включены в налогооблагаемый доход. 

Пунктом 1 статьи 21 Декрета установлено, что освобождаются от налогообложения дивиденды или доли участия в прибыли компаний, не являющихся резидентами Испании, если соблюдены условия, установленные в подпунктах «а», «b», «с».

        В официальных комментариях  ОЭСР также определены два возможных метода устранения двойного налогообложения: метод освобождения и метод зачета.

        Однако, данное обстоятельство не свидетельствует о том, что испанским законодательством не предусмотрено полное освобождение от налогообложения дивидендов в том контексте, в котором изложен подпункт «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции - «такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве»., что не противоречит также и пункту III Протокола от 16.12.1998, являющегося неотъемлемой частью Конвенции, согласно которому освобождение  дивидендов от налогообложения  в соответствии с частью 1 статьи 21 Декрета осуществляется путем вычета всей суммы дивидендов, полученных резидентом Испании от своей дочерней фирмы – нерезидента Испании, из налогооблагаемой базы.

         В подтверждение освобождения получаемых MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. от своей дочерней компании дивидендов от налогообложения в Испании согласно статье 21 Декрета, Общество также представило в материалы дела  разъяснения независимой консалтинговой компании GARRIGUES в отношении применения режима освобождения компанией MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. от уплаты налогов на дивиденды, полученные от ее Российский компаний в 2014 году, из которых следует, что «Таким образом, дивиденды, полученные Компанией (MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L.) от российских дочерних компаний в 2014 году, соответствовали требованиям применения режима освобождения, установленным в Статье 21 TRLIS, действовавшей при распределении дивидендов, и они рассматривались в качестве освобожденных от налога на прибыль за этот финансовый год».

        При этом судом апелляционной инстанции отклоняется, как необоснованный довод Инспекции о том, что данное заключение GARRIGUES не отвечает  требованиями относимости и допустимости.

        Оценив в совокупности представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции, установив, что   испанское законодательство предусматривает возможность полного освобождения от налогообложения дивидендов, получаемых резидентами Испании от своих дочерних фирм – нерезидентов Испании (пункт 1 статьи 21 Декрета),  пришел к правомерному выводу о том, что факт освобождения дивидендов от налога в Королевстве Испания прямо вытекает из испанского закона.

        Апелляционная инстанция считает, что,  в ходе рассмотрения настоящего дела суд первой инстанции установив, что испанское законодательство предусматривает возможность полного освобождения от налогообложения дивидендов, получаемых резидентами Испании от своих дочерних фирм – нерезидентов Испании (пункт 1 статьи 21 Декрета); суммы дивидендов, полученные MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. от Общества были учтены MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. в качестве доходов, освобожденных от налогообложения по статье 21 Декрета, и налоговых вычетов MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L. не применяла, обоснованно пришел к выводу о  соблюдении Обществом  условий, предусмотренных подпунктом «а» (i) и (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции и, как следствие, о правомерности применения Обществом при выплате дивидендов MAXAMCORP INTERNATIONAL S.L., резиденту Королевства Испании, при удержании налога в качестве налогового агента ставки в размере 5%.

        Поскольку фактические обстоятельства установлены судом в результате полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, нормы материального и процессуального права применены правильно, у апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы Инспекции.

        На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Мурманской области  от 15.02.2018 по делу №  А42-7531/2017  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.О. Третьякова

 

Судьи

 

И.А. Дмитриева

 М.Л. Згурская