АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

23.03.2020Дело № А62-2226/2019

Резолютивная часть решения оглашена 17 марта 2020 года

Полный текст решения изготовлен 23 марта 2020 гожа

     Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пехтеревой Е.В. рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению

индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП

318673300047852; ИНН 

<

***>)

к Администрации города Смоленска (ОГРН 

<

***>; ИНН

6730012070)

о признании незаконным отказа Администрации г. Смоленска в заключении

без аукциона договоров на размещение нестационарных торговых объектов,

выраженного в письме от 21.01.2019 №16/0051-исх,

об обязании подготовить проекты договоров на размещение нестационарных

торговых объектов,

при участии:

от заявителя: ФИО2, представитель (доверенность от 02.08.2017, паспорт);

от ответчика: ФИО3, представитель (доверенность от 17.01.2020)

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее по тексту – Предприниматель, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением к Администрации города Смоленска (далее по тексту – Администрация, ответчик) о признании незаконным отказа Администрации г. Смоленска в заключении без аукциона договоров на размещение нестационарных торговых объектов, выраженного в письме от 21.01.2019 №16/0051-исх, обязании подготовить проекты договоров на размещение нестационарных торговых объектов.

Как следует из материалов дела, постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.09.2015 по делу № А62-6759/2014 принято решение о признании незаконными действий администрации города Смоленска, выраженных в письме от 27.03.2013 №16/02-386, по невключению в схему размещения торговых объектов на территории города Смоленска принадлежащих индивидуальному предпринимателю ФИО1 объектов торговли; обязании Администрации города Смоленска включить в действующую схему размещения нестационарных торговых объектов, на территории города Смоленска, принадлежащие индивидуальному предпринимателю ФИО1 объекты торговли, расположенные на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:002 07 08:0020 и 67:27:002 07 08:0021.

Ссылаясь на указанное решение, 27.12.2018 ФИО1 обратился в Администрацию города Смоленска с заявлением о заключении договоров размещения двух нестационарных торговых объектов без аукциона, на основании п.1.4 постановления Администрации города Смоленска от 8 сентября 2017г.№2448-адм «О требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска».

Письмом от 21.01.2019 № 16/0051-исх Администрация города Смоленска отказала ФИО1 в заключении таких договоров.

Считая указанный отказ незаконным, Предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, ссылаясь на право заключения договоров без проведения аукциона по основаниям, установленным пунктом абзацем третьим пункта 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановления Администрации города Смоленска от 08.09.2017 № 2448-адм.

Администрация представив отзыв на заявление, предъявленные требования не признала со ссылкой на то обстоятельство, что на заявителя пункт 1.4 Положения не распространяется.

Оценив в совокупности по правилам статей 71, 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные доказательства, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего. 

Из установленных судами в рамках дела № А62-6759/2014  фактических обстоятельств следует, что предпринимателем на основании договора купли-продажи от 28.08.2007 приобретено в собственность помещение для мелкорозничной торговли площадью 11,65 кв. м, находящееся по адресу: 

<

...> (возле ЦУМа).

09.10.2008 между главным земельным управлением Смоленской области (арендодатель) и предпринимателем заключен сроком на 11 месяцев договор аренды земельного участка с кадастровым номером 67:27:0020708:0020 площадью 11,65 кв. м по адресу: 

<

...> для целей, не связанных со строительством, - для размещения сооружения временного типа - торгового павильона.

08.11.2000 указанными выше лицами заключен аналогичный договор аренды земельного участка с кадастровым номером 67:27:0020708:0021 площадью 11,44 кв. м.

По окончании срока действия договоров аренды их действие в порядке статьи 621 Гражданского кодекса Российской Федерации продлено на неопределенный срок.

Постановлением Администрации от 25.12.2012 N 2317-адм утверждена Схема размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска (далее - Схема), в которую не включены вышеуказанные объекты торговли.

В связи с невключением в указанную Схему принадлежащих предпринимателю объектов торговли, расположенных на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:002 07 08:0020 и 67:27:002 07 08:0021 по адресу: 

<

...> возле ЦУМа, предприниматель обратился в Администрацию о включении этих торговых объектов в Схему.

Однако Администрация 27.03.2013 сообщила предпринимателю об отказе включить в Схему перечисленные выше объекты торговли.

При этом из материалов дела следует, что в порядке части 2 статьи 610 Гражданского кодекса Российской Федерации 04.02.2013 и 05.02.2013 Департамент направил предпринимателю уведомление об отказе от упомянутых выше договоров аренды земельных участков. Данные договоры прекращены соответственно 11.05.2013 и 12.05.2013.

Приказами Департамента имущественных и земельных отношений Смоленской области от 28.05.2013 N 789 и от 30.05.2013 N 832 право аренды земельного участка площадью 11,44 кв. м, с кадастровым номером 67:27:002 07 08:0021, и земельного участка площадью 11,65 кв. м, с кадастровым номером 67:27:002 07 08:0020 прекращено.

Не согласившись с действиями Администрации по отказу во включении его объектов торговли в Схему, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, ссылаясь на то, что на момент утверждения постановлением от 25.12.2012 N 2317-адм Схемы договоры аренды на земельные участки под торговыми объектами предпринимателя были действующими.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.09.2015 по делу № А62-6759/2014 принято решение, признать незаконными действия администрации города Смоленска, выраженные в письме от 27.03.2013 №16/02-386, по невключению в схему размещения торговых объектов на территории города Смоленска принадлежащих индивидуальному предпринимателю ФИО1 объектов торговли. Обязать администрацию города Смоленска включить в действующую схему размещения нестационарных торговых объектов, на территории города Смоленска, принадлежащие индивидуальному предпринимателю ФИО1 объекты торговли, расположенные на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:002 07 08:0020 и 67:27:002 07 08:0021.

При исполнении указанного решения суда Администрацией 29.10.2018 объекты Предпринимателя  были включены в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска постановлением Администрации города Смоленска от 29.10.2018 года № 2845- адм. 

В действующей на дату рассмотрения настоящего дела Схеме размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденной постановление Администрации города Смоленска от 05.12.2014 № 2122-адм (ред. от 21.03.2019), данные объекты торговли указаны под номерами 110, 111; срок, до которого планируется предоставление земельного участка, части здания, строения, сооружения для размещения нестационарного торгового объекта – до 01.07.2020.

Предприниматель, полагая, что принятое решение суда является основанием для безусловного заключения с Предпринимателем договора на право размещения торговых объектов без проведения аукциона, обратился в Администрацию с соответствующим заявлением.

Администрация со ссылкой на пункт 1.4 Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска, утвержденного постановления Администрации города Смоленска от 08.09.2017 № 2448-адм, указала, что договор на право размещения торгового объекта без проведения аукциона заключен быть не может.  

Суд соглашается с такой позицией ответчика, исходя из следующего.

Согласно пункту 10 части 1 статьи 14 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" к вопросам местного значения городского поселения относится создание условий для обеспечения жителей поселения услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 39.33 Земельного закона Российской Федерации использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в случаях размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом № 381-ФЗ.

Согласно частям 1, 3 и 5 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации. 

Постановлением Администрации города Смоленска от 08.09.2017 № 2448-адм утверждены Положение о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска и  Положение о проведении открытого аукциона на право размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска.

Настоящее Положение определяет основные требования к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска и распространяется на отношения, связанные с размещением нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в муниципальной собственности, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена.

Требования, предусмотренные настоящим Положением, не распространяются на отношения, связанные с размещением нестационарных торговых объектов, находящихся на территориях розничных рынков, при проведении ярмарок, праздничных, общественно-политических и спортивно-массовых мероприятий, имеющих краткосрочный характер (на срок до 5 дней).

Размещение нестационарных торговых объектов осуществляется на основании договора на размещение нестационарного торгового объекта в местах, определенных схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска (далее - Схема размещения), с учетом требований законодательства Российской Федерации (п. 1.2 Положения).

Договоры на размещение нестационарного торгового объекта, за исключением случаев, указанных в пункте 1.4 настоящего Положения, заключаются по итогам открытого аукциона на право размещения нестационарных торговых объектов, который организуется и проводится в порядке, установленном Положением о проведении открытого аукциона на право размещения нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска (п. 1.3).

Согласно пункту 1.4. Положения право на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона предоставляется:

в случае продления ранее заключенного договора на размещение нестационарного торгового объекта с одним и тем же заявителем в одном и том же месте на новый срок;

в случае заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта с заявителем, у которого заключен договор аренды земельного участка для размещения нестационарного торгового объекта, при условии добросовестного исполнения требований ранее заключенного договора в течение всего срока действия;

в случае наличия у заявителя на момент обращения иного законного права на использование места размещения для размещения нестационарного торгового объекта, возникшего на основании актов государственных органов или органов местного самоуправления, до вступления в силу настоящего Положения.

Из материалов дела, в частности, из судебных актов по делу № А62-6759/2014, следует, что договоры аренды под ранее предоставленными Предпринимателю объектами расторгнуты.

Доказательств заключения в последующем  иных договоров аренды земельного участка под спорными торговыми павильонами в материалы дела не представлено.

Из изложенного следует, что Предпринимателем не соблюдены условия абзацев 1 и 2 пункта 1.4 Положения.

Применительно к абзацу 3 пункта 1.4 Положения суд отмечает следующее.

В главе V.6 Земельного кодекса Российской Федерации установлено особое правовое регулирование использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в частности, при размещении на них нестационарных торговых объектов: такое размещение может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов.

Однако такое положение не означает, что реализация права на размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется лишь на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов, исключая при этом возможность заключения иного договора.

Федеральный законодатель предусмотрел возможность выбора порядка реализации предоставления земель для размещения нестационарных торговых объектов в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов как с предоставлением земельного участка, так и без такого предоставления, в том числе на конкурентной основе. Вместе с тем, федеральное законодательство не регулирует вопросы порядка и условий размещения нестационарных торговых объектов на землях, находящихся в государственной или муниципальной собственности, не регламентирует основания и форму юридического оформления прав субъектов, осуществляющих деятельность в нестационарных торговых объектах, на использование земель в соответствии с правилами, установленными главой V.6 Земельного кодекса Российской Федерации, равно как не устанавливает запрет на возможность определения такого порядка и не исключает оформление прав, в том числе посредством заключения договора.

Вопросы порядка и условий размещения нестационарных торговых объектов на землях, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в части, не урегулированной федеральными законами, регулируются законодательством субъектов Российской Федерации (апелляционное определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.10.2017 N 80-АПГ17-12).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона № 381-ФЗ правовое регулирование отношений в области торговой деятельности осуществляется Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 года № 2300-1 "О защите прав потребителей", другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (часть 1). Органы местного самоуправления вправе издавать муниципальные правовые акты по вопросам, связанным с созданием условий для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли, в случаях и в пределах, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации (часть 3).

Постановлением Администрации города Смоленска от 08.09.2017 № 2448-адм утверждено Положение о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска. 

Данное Положение было опубликовано в издании "Смоленские городские известия" от 08.09.2017 № 24, вступил в силу с этой даты; является действующим и не был оспорен в установленном порядке.

Положения части 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации, направленные на регулирование порядка размещения нестационарных торговых объектов, содержат отсылочную норму на Федеральный закон № 381-ФЗ. Вместе с тем, указанный Закон не регламентирует порядок предоставления мест размещения нестационарных торговых объектов конкретным лицам (субъектам предпринимательской деятельности), а определяет требования к процедуре утверждения схемы размещения нестационарных торговых объектов с целью обеспечения устойчивого развития территории и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Исходя из положений Федерального закона № 381-ФЗ, с учетом Определения Конституционного суда от 29.01.2015 № 225-О, следует вывод, что порядок утверждения схемы подчиняется целям достижения установленных нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов, размещения нестационарных торговых объектов, используемых субъектами малого или среднего предпринимательства, осуществляющими торговую деятельность, формирование торговой инфраструктуры с учетом видов и типов торговых объектов, форм и способов торговли и направлен на обеспечение населения торговыми услугами, но не регламентирует порядок предоставления конкретным хозяйствующим субъектам прав на осуществление предпринимательской деятельности в определенном месте.

Следовательно, само по себе указание адреса в утвержденной органом местного самоуправления схеме не позволяет сделать вывод о конкретном хозяйствующем субъекте, осуществляющем предпринимательскую торговую деятельность по указанному адресу. Наличие нестационарного объекта в схеме размещения само по себе также не предоставляет какого-либо преимущества лицу, нестационарный объект которого находился ранее на том же месте. Данный вывод корреспондирует правовым позициям, нашедшим отражение в судебной практике (например, определение Верховного Суда Российской Федерации N 304-ЭС17-15428, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.05.2016 по делу А33-6272/2014, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 по делу А33-10981/2014, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.07.2017 по делу N А33-299/2017). 

Действующее нормативное правовое регулирование и сложившаяся судебная практика позволяют выделить две правовых ситуации при рассмотрении заявлений о включении в схему нестационарных торговых объектов:

1) наличие у заявителя законного права на размещение нестационарного торгового объекта на конкретном земельном участке на момент утверждения Схемы, вследствие чего у органа местного самоуправления возникает обязанность включить объект в схему размещения нестационарных торговых объектов и не препятствовать реализации прав хозяйствующего субъекта в продолжении законной эксплуатации ранее размещенного по соответствующему адресу торгового объекта (при наличии действующего договора аренды либо безвозмездного пользования земельным участком, при наличии ранее выданного разрешения заключенного договора на размещение объекта с не истекшим сроком действия),

2) обращение любого иного заинтересованного лица вне зависимости от наличия у него прав на земельный участок, что при отсутствии объективных препятствии для размещения нестационарного торгового объекта в предложенном месте также влечет необходимость внесения изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов.

Однако в последнем случае включение в схему места размещения объекта не идентично предоставлению права на размещение в указанном месте нестационарного торгового объекта конкретного субъекта без соблюдения публичных процедур. 

Размещение нестационарных торговых объектов на территории г.Смоленска осуществляется в соответствии со Схемой размещения нестационарных торговых объектов, утвержденной постановлением Администрации города Смоленска от 05.12.2014 № 2122-адм (ред. от 21.03.2019).

Схема содержит описание местоположения земельного участка (адрес), площадь земельного участка (кв. м), кадастровый номер земельного участка (при наличии), срок, до которого планируется предоставление земельного участка для размещения нестационарного торгового объекта, тип нестационарного торгового объекта, допустимого для размещения, допустимую товарную специализацию нестационарного торгового объекта, площадь нестационарного торгового объекта (кв. м), период времени размещения нестационарного торгового объекта.

Схема не содержит указания на принадлежность торгового объекта конкретному лицу. 

Само по себе включение места размещения нестационарного торгового объекта в утверждаемую органом местного самоуправления схему размещения, с учетом отсутствия на указанную дату законных оснований для пользования Предпринимателем спорными земельными участками, не повлекло бы автоматического предоставления предпринимателю права на размещение своих объектов по указанным адресам.

В случае отсутствия у субъекта предпринимательской деятельности прав на земельный участок, предоставление ему права на размещение нестационарного торгового объекта на земельном участке, находящимся в государственной или муниципальной собственности, должно быть осуществлено с учетом недопустимого нарушения установленного пунктом 7 части 1 статьи 15 Федерального закона от 03.07.2016 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрета на предоставление государственных или муниципальных преференций в нарушение требований, установленных главой 5 указанного Федерального закона.

Абзац 3 пункта 1.4 Положения указывает, что без аукциона договор может быть заключен в случае наличия у заявителя на момент обращения иного законного права на использование места размещения для размещения нестационарного торгового объекта, возникшего на основании актов государственных органов или органов местного самоуправления, до вступления в силу настоящего Положения.

Постановление Арбитражного суда Центрального округа по делу № А62-6759/2014, которым суд признал незаконными действия Администрации города Смоленска и обязал включить в Схему торговый павильон заявителя, таким актом не является, поскольку касалось именно вопроса внесения в Схему места размещения ранее установленного торгового павильона и было вынесено до утверждения в 2017 году Положения о требованиях к размещению нестационарных торговых объектов на территории города Смоленска.

Поскольку предпринимателем не соблюдены условия пункта 1.4 Положения, суд приходит к выводу об отсутствии у него права претендовать на заключение договора на размещение нестационарного торгового павильона без проведения аукциона.

Аналогичная правовая позиция по делу со сходными фактическим обстоятельствами изложена в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 02.12.2019 по делу №А62-1183/2019.

С учетом изложенного заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167 - 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 318673300047852; ИНН 

<

***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.А. Печорина