ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-3469/2023

город Ростов-на-Дону

17 ноября 2023 года

15АП-16987/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 ноября 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шимбаревой Н.В.,

судей Долговой М.Ю., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

при участии в режиме веб-конференции:

от общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой»: представитель ФИО2 по доверенности от 14.08.2023,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.09.2023  по делу № А32-3469/2023 о включении требований в реестр требований кредиторов по заявлению общества  с ограниченной ответственностью «Аквилон» в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» (далее – должник) общество с ограниченной ответственностью «Аквилон» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 10 207 477,44 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.09.2023 в удовлетворении ходатайства ООО «МонтажТехСтрой» о проведении судебной экспертизы отказано. Включены требования ООО «Аквилон» в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «МонтажТехСтрой» в сумме 9 815 652,76 руб. задолженности и отдельно в сумме 306 183,68 руб. штрафных санкций. В части включения в реестр кредиторов ООО «МонтажТехСтрой» судебных расходов в размере 85 641 руб. производство прекращено.

Определение мотивировано тем, что наличие задолженности перед кредитором подтверждено как представленными в материалы дела первичными документами, так и вступившими в законную силу судебными актами.

Общество с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил определение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что ООО «МонтажТехСтрой» в пределах гарантийного срока были выявлены дефекты, которые ООО «Аквилон» устранены не были, что свидетельствует об отсутствии оснований для предъявления требований о неполной оплате выполненных ООО «Аквилон» работ.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Аквилон» возражало в отношении заявленных доводов, указывало на то, что данные возражения должником заявлялись в ходе взыскания задолженности в порядке искового производства и были судами отклонены. Также ООО «Аквилон» указало на то, что уведомление об устранении дефектов было направлено за пределами гарантийного срока, в связи с чем, ООО «Аквилон» не утратило право на гарантийное удержание.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.02.2023 по делу № А32-3469/2023 в отношении ООО «МонтажТехСтрой» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена ФИО3 (информация опубликована 18.02.2023).

22.03.2023 (направлено почтовым отправлением 10.03.2023) в суд поступило заявление ООО «Аквилон» о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 10 207 477,44 руб.

Заявление мотивировано тем, что у должника имеются неисполненные обязательства в виде оплаты гарантийного удержания по контракту № 26-2019 от 27.02.2019, в виде оплаты стоимости дополнительных работ по контракту № 13-2019 от 11.02.2019 и в виде оплаты гарантийного удержания по контракту № 13-2019 от 11.02.2019.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Требования кредиторов, заявленные в процедуре наблюдения, рассматриваются в порядке, установленном статьей 71 Закона о банкротстве.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - постановление № 35), в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов, не подтвержденных вступившим в законную силу решением суда, осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что между ООО «МонтажТехСтрой» (далее - подрядчик) и ООО «Аквилон» (далее - субподрядчик) заключен Контракт № 26-2019 от 27.02.2019 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объекту АО «Транснефть-Верхняя Волга», П-ТПР-001-012305 МНПП «Новки-Рязань» Dn 500. 218-221 км. Реконструкция (далее - Контракт). 

В соответствии с пунктом 3.1 Контракта субподрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных подрядчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном настоящим контрактом и рабочей документацией.

Цена контракта, согласно пункту 4.1 Контракта, составила 76 672 174,29 руб.

Принятые обязательства выполнены субподрядчиком в полном объеме, что подтверждается

- подписанными сторонами Актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) № 1 от 25.03.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 2 от 25.04.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 3 от 25.05.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 4 от 25.06.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 5 от 25.07.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 6 от 25.08.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 7 от 13.09.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 8 от 25.09.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 9 от 10.10.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 10 от 13.10.2019 (исправлением № 1 от 13.10.2019);

- подписанными сторонами Справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) № 1 от 25.03.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 2 от 25.04.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 3 от 25.05.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 4 от 25.06.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 5 от 25.07.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 6 от 25.08.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 7 от 13.09.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 8 от 25.09.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 9 от 10.10.2019 (исправление № 1 от 13.10.2019), № 10 от 13.10.2019 (исправлением 1 от 13.10.2019).

В соответствии с указанными документами, стоимость выполненных ООО «Аквилон» и принятых ООО «МонтажТехСтрой» строительно-монтажных работ составляет 54 114 827,49 руб., в том числе НДС 20%.

Кроме того, в соответствии с приложением № 8 к контракту в поставку субподрядчика входило оборудование, не требующее монтажа, а именно: светильник головной аккумуляторный взрывозащищенный в количестве 1 единицы, стоимостью 2 329,36 рублей, в том числе НДС 20%, впоследствии реализованный Ответчику (УПД № 9/02 от 16.09.2019).

Итого, общая стоимость по контракту составляет 54 117 156, 85 руб., в том числе НДС 20%.

В соответствии с пунктом 6.5.5 контракта, в качестве обеспечения исполнения обязательств субподрядчика по Контракту, на любом этапе исполнения контракта, подрядчик удерживает из оплаты (с каждой приемки выполненных Работ) денежные средства в размере 5% (пять процентов) от стоимости выполненных Субподрядчиком и принятых подрядчиком работ.

Гарантийное удержание составило 54 117 156,85 *5% = 2 705 857,84 руб. Срок оплаты гарантийного удержания в размере 5% (пять процентов) от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком объемов работ на общую сумму 2 705 857 рублей 84 копейки (в том числе НДС 20%) наступил 24.02.2022.

В связи с неоплатой ООО «МонтажТехСтрой» гарантийного удержания, ООО «Аквилон» обратился в суд с иском о взыскании гарантийного удержания и неустойки.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.11.2022 по делу № А32-29429/2022, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 26.01.2023, с ООО «МонтажТехСтрой» в пользу ООО «Аквилон» взыскано:

- задолженность в размере 2 705 857,84 руб.,

- неустойка за период с 28.03.2022 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 26.10.2022 в размере 16 347,89 руб.,

- неустойка с 27.10.2022 по день фактического исполнения обязательства, рассчитанную исходя из 1/360 двойной ключевой ставки ЦБ РФ от суммы непогашенного основного долга за каждый день просрочки до фактической даты погашения суммы основного долга,

- судебные расходы на оплату услуг представителя в размере 48 125 руб.,

- судебные расходы по оплате госпошлины в размере 35 988,83 руб.

Данный судебный акт вступил в законную силу, однако не был исполнен ООО «МонтажТехСтрой», в связи с чем при предъявлении требований ко включению ООО «Аквилон» также произвел расчет задолженности по неустойке за период с 27.10.2022 по 07.02.2023, сумма которой за указанный период составила 115 647,62 руб.

Помимо этого, между ООО «МонтажТехСтрой» (далее - подрядчик) и ООО «Аквилон» (далее - субподрядчик) заключен контракт № 13-2019 от 11.02.2019 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объектам ТПР Программы ТПР и КР АО «Транснефть - Верхняя Волга» 2019 г. 11-ТПР-001-012303 МНПП Рязань-Москва, ДТ, 0-4 км. Реконструкция (далее - контракт).

17.08.2020 между сторонами заключено Дополнительное соглашение № 18 к Контракту (далее - ДС № 18) об изменении состава Работ, в соответствии с которым Субподрядчик принял на себя обязательства выполнить дополнительный объем Работ, при этом часть Работ, указанных в Приложении 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования» и Приложении 2 «График выполнения работ» к Контракту подлежала исключению.

Свои обязательства ООО «Аквилон» выполнило в полном объеме на общую сумму 2 552 599,65 рублей, в том числе НДС 20% (с учетом дополнительных работ и работ, подлежащих исключению), что подтверждается подписанными с обеих сторон:

-   актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) №№ 1 от 25.03.2019, № 2 от 25.04.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 3 от 25.05.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 4 от 25.06.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 5 от 25.07.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 6 от 25.08.2019, № 7 от 13.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 8 от 25.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 9 от 10.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 10 от 12.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 11 от 14.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 12 от 25.02.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 13 от 25.03.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 14 от 25.04.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 15 от 25.05.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 16 от 25.06.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 17 от 25.07.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 18 от 15.08.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 19 от 31.03.2022;

-   справками о стоимости выполненных работ (форма КС-3) №№ 1 от 25.03.2019, № 2 от 25.04.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 3 от 25.05.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 4 от 25.06.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 5 от 25.07.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 6 от 25.08.2019, № 7 от 13.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 8 от 25.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 9 от 10.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 10 от 12.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 11 от 14.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 12 от 25.02.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 13 от 25.03.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 14 от 25.04.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 15 от 25.05.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 16 от 25.06.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 17 от 25.07.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 18 от 15.08.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 19 от 31.03.2022; 

-   корректировочными счетами-фактурами №№ 3/07-3/23 от 31.03.2022.

Выполнение работ в соответствии с дополнительным соглашением № 18 от 17.08.2020 подтверждается корректировочными счетами-фактурами № 3/08 от 31.03.2022, № 3/10 от 31.03.2022, № 3/12 от 31.03.2022, № 3/13 от 31.03.2022, № 3/14 от 31.03.2022, № 3/15 от 31.03.2022, № 3/16 от 31.03.2022, № 3/17 от 31.03.2022, № 3/20 от 31.03.2022, № 3/21от 31.03.2022, № 3/23 от 31.03.2023. 

При этом, в соответствии с дополнительным соглашением № 18 от 17.08.2020 из размера выполненных работ подлежали исключению работы, отраженные в корректировочных счетах-фактурах № 3/07 от 31.03.2022, № 3/09 от 31.03.2022, № 3/11 от 31.03.2022, № 3/18 от 31.03.2022, № 3/19 от 31.03.2022, № 3/22 от 31.03.2022. 

В связи с этим, стоимость дополнительных работ, подлежащих оплате в соответствии с ДС № 18, составляет: 5 706 675,21 (стоимость дополнительных работ) – 3 154 075,56 (стоимость работ, подлежащих исключению) - 127 629,98 (обеспечительный платеж) = 2 424 969,67 рублей (в том числе НДС 20%).

Срок оплаты выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком дополнительных объемов Работ по ДС № 18 на общую сумму 2 424 969,67 рублей (в том числе НДС 20%) наступил 13.05.2022, однако оплата не поступила.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Аквилон» в суд с иском о взыскании задолженности по оплате дополнительных работ. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2023 по делу № А32-45934/2022 с ООО «МонтажТехСтрой» в пользу ООО «Аквилон» взыскано:

- задолженность в размере 2 424 969, 67 руб.,

- неустойка в размере 103 177, 48 руб. за период с 13.06.2022 г. по 09.09.2022 г.,

- неустойка, начисленную на сумму долга в размере 2 424 969, 67 руб. в размере 1/360 двойной ключевой ставки, установленной Банком России на дату предъявления требования от суммы задержанного / просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы просроченного / задержанного платежа, за период с 10.09.2022 г. до момента фактической уплаты указанной суммы долга,

- расходы по оплате услуг представителя в размере 50 000 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 35 641 руб.

Данное решение суда не было обжаловано и вступило в законную силу. При предъявлении требований ко включению ООО «Аквилон» также произвел расчет задолженности по неустойке за период с 02.10.2022 (с учетом моратория) по 07.02.2023, сумма которой за указанный период составила 121 248,48 руб.

Таким образом, задолженность ООО «МонтажТехСтрой» перед ООО «Аквилон» по оплате гарантийного удержания по контракту № 26-2019 от 27.02.2019 и по оплате стоимости дополнительных работ по контракту № 13-2019 от 11.02.2019 подтверждена вступившими в законную силу судебными актами. 

В силу части 2 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и частью 2 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов, федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, в том числе для судов, рассматривающих дела о банкротстве.

В определении Верховного Суда РФ от 25.11.2015 № 308-ЭС15-93062 по делу № А63-3521/2014 отмечено, что по смыслу пункта 10 статьи 16 Закона о банкротстве наличие вступившего в законную силу решения суда исключает возможность рассмотрения разногласий по требованиям о включении в реестр требований кредиторов в части их состава и размера. Судебная коллегия отметила, что иной подход недопустим, поскольку он допускает существование двух противоречащих друг другу судебных актов, что не соответствует положениям статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

Аналогичная позиция изложена в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.10.2021 № 2126-О и определении Верховный Суд Российской Федерации от 19.05.2022 № 305-ЭС21-29326 по делу № А40-109235/2020, согласно которым существо обязательства, подтвержденного вступившим в законную силу судебным актом, не может быть переоценено в рамках дела о банкротстве ввиду предоставленного пунктом 24 постановления N 35 права кредиторам обжаловать судебные акты, на которых основаны требования иных кредиторов. В рамках дела о банкротстве в данной ситуации могут быть рассмотрены разногласия относительно порядка исполнения судебного акта, на котором основаны требования заявителя, и исследован вопрос его исполнения.

Как указано ранее, задолженность по оплате гарантийного удержания по контракту № 26-2019 от 27.02.2019 в общей сумме 2 921 967,18 взыскана решением от 09.11.2022 по делу № А32-29429/2022, а задолженность по оплате дополнительных работ по контракту № 13-2019 от 11.02.2019 в общей сумме 2 528 147,15 руб. взыскана решением от 26.05.2023 по делу № А32-45934/2022.

Данные судебные акты вступили в законную силу. Доказательств погашения взысканной в судебном порядке задолженности в материалы дела не представлено.

Доводы ООО «МонтажТехСтрой» об отсутствии оснований для оплаты гарантийного удержания по контракту № 26-2019 от 27.02.2019 являлись предметом рассмотрения в рамках дела № А32-29429/2022 и были судами отклонены. Заявление данных доводов повторно в качестве возражений на требования кредитора является необоснованным и направлено на преодоление вступившего в законную силу судебных актов. 

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что взысканная в судебном порядке задолженность правомерно включена судом первой инстанции в реестр требований кредиторов. При этом судом первой инстанции правомерно прекращено производство по заявлению в части включения в реестр требований судебных расходов в размере 85 641 руб., взысканных решением от 26.05.2023 по делу № А32-45934/2022, поскольку данное требование относится к текущей задолженности.

В отношении требований ООО «Аквилон» о включении в реестр требований кредиторов задолженности в виде оплаты гарантийного удержания по контракту № 13-2019 от 11.02.2019 суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

Между ООО «МонтажТехСтрой» (далее - подрядчик) и ООО «Аквилон» (далее - субподрядчик) заключен Контракт № 13-2019 от 11.02.2019 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объектам ТПР Программы ТПР и КР АО «Транснефть - Верхняя Волга» 2019 г. 11-ТПР-001-012303 МНПП Рязань-Москва, ДТ, 0-4 км. Реконструкция» (далее - Контракт).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании положений пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса).

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в определении от 12.03.2018 № 305-ЭС17-17564 со ссылкой на нормы Гражданского кодекса о свободе договора стороны подрядной сделки вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, отступить от общего правила статьи 711 Гражданского кодекса об оплате работ после окончательной сдачи их результата, установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока. Согласно сложившейся практике предпринимательских отношений в сфере подряда такое условие именуется гарантийным удержанием.

Таким образом, пунктом 2 статьи 746 Гражданского кодекса установлена диспозитивная норма порядка оплаты по договору строительного подряда. Стороны договора строительного подряда вправе изменить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в том числе предусмотрев его условиями гарантийное удержание, размер и порядок возврата которого определяются сторонами договора строительного подряда, что не противоречит статьям 421 и 740 Гражданского кодекса.

В соответствии с пунктом 6.5.6 контракта, в качестве обеспечения исполнения обязательств субподрядчика по контракту, на любом этапе исполнения контракта, подрядчик удерживает из оплаты (с каждой приемки выполненных работ) денежные средства в размере 5% (пять процентов) от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ. Подрядчик оплачивает последний платеж за выполненные субподрядчиком работы по контракту в размере 5 % (пять процентов) от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком объемов работ на дату подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (формаКС-14, Приложение 36) в течение 80 (восьмидесяти) календарных дней после окончания гарантийного периода (24 месяца).

В соответствии с пунктом 28.4 контракта продолжительность гарантийного срока на результат работ, выполняемых по контракту, составляет 2 (два) года от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или Акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36).

Как установлено судом, акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией № 11-ТПР-001-012303 от 19.10.2020 утвержден АО «Транснефть-Верхняя Волга» 21.10.2020. Гарантийный срок истек 22.10.2022.

Срок оплаты гарантийного удержания в размере 5 % (пять процентов) от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком объемов работ наступил 10.01.2023.

Стоимость выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ составляет 92 014 228,48 руб. с НДС, что подтверждается актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ №№ 1 от 25.03.2019, № 2 от 25.04.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 3 от 25.05.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 4 от 25.06.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 5 от 25.07.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 6 от 25.08.2019, № 7 от 13.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 8 от 25.09.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 9 от 10.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 10 от 12.10.2019 (исправление № 2 от 31.03.2022), № 11 от 14.10.2019 (исправление № 2 от 31.03,2022). № 12 от 25,02.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 13 от 25.03.2020 (исправление № 1 от 31.03,2022), № 14 от 25.04.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 15 от 25.05.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 16 от 25.06.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 17 от 25.07.2020 (исправление № 1 от 31,03,2022), № 18 от 15.08.2020 (исправление № 1 от 31.03.2022), № 19 от 31.03.2022.

Стоимость гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком объемов работ составляет: 92 014 228,48 руб. х 5% = 4 600 711 рублей 42 коп. 

В соответствии с пунктом 29.15 контракта в случае, если подрядчик нарушил условия оплаты, оговоренные в статье 6 контракта, на срок свыше 30 календарных дней, субподрядчик вправе потребовать от подрядчика уплаты пени в размере 1/360 двойной ключевой ставки, установленной Банком России на дату предъявления требования от суммы задержанного/просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5 % (пяти процентов) от суммы задержанного/просроченного платежа.

Сумма пени за период с 11.01.2023 по 07.02.2023 составила 52 939,69 рублей.

Следовательно, общая сумма задолженности ООО «МонтажТехСтрой» перед ООО «Аквилон» в связи с неоплатой гарантийного удержания составляет 4 653 651,11 руб. Доказательств уплаты суммы гарантийного удержания в материалы дела не представлено.

Доводы ООО «МонтажТехСтрой» о выявлении и о не устранении дефектов судом апелляционной инстанции отклоняются ввиду следующего:

- представленные в материалы дела акты № 3-тсд от 04.06.2021 и № 21 от 27.05.2022 относятся к объекту П-ТПР-001-012305 МНПП «Новки-Рязань» Dn 500. 218-221 км. Реконструкция», подрядные работы на котором выполнялись в рамках контракта № 26-2019 от 27.02.2019. Гарантийное удержание по данному контракту № 26-2019 от 27.02.2019 взыскано в исковом порядке, решение суда вступило в законную силу, а представленные акты были отклонены, поскольку составлены по истечении гарантийного срока, не имеют указаний на контракт № 26-2019 от 27.02.2019 и на наличие дефектов в выполненных работах именно субподрядчиком ООО «Аквилон».

- представленный в материалы дела акт № 1-тсд от 26.05.2021 составлен в пределах гарантийного срока (т.е. до 22.10.2022) и в отношении объекта 11-ТПР-001-012303 МНПП Рязань-Москва, ДТ, 0-4 км. Реконструкция», работы на котором выполнялись в рамках контракта № 13-2019 от 11.02.2019. Однако в данном акте в качестве подрядчика и ответственного исполнителя указан ООО «МонтажТехСтрой», а также сам акт составлен в рамках контракта № 4512-19ТСД от 11.02.2019, а не в рамках контракта № 13-2019 от 11.02.2019. Следовательно, данный акт не подтверждает факт наличия дефектов в работах, выполненных именно ООО «Аквилон». 

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о правомерности удовлетворения заявления и включения в реестр требований кредиторов не только задолженности, взысканной в судебном порядке, но и задолженности, основанной на факте неоплаты гарантийного удержания по контракту № 13-2019 от 11.02.2019.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что основания для отмены или изменения определения суда от 26.09.2023 по делу № А32-3469/2023 отсутствуют.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт. 

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.09.2023 по делу № А32-3469/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                                  Н.В. Шимбарева

 

Судьи                                                                                                                М.Ю. Долгова

 

Г.А. Сурмалян