АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-1976/2021

г. Астрахань

15 июня 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 10 июня 2021 года.

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи Сафроновой Ф.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании заявление ООО "СпортСтрой"  к  УФАС по Астраханской области 

о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 030/04/7.32-192/2021 от 02.03.2021 г.

при участии: 

от заявителя – ФИО2, директор, паспорт; ФИО3, представитель по доверенности от 22.04.2021 (диплом);

от заинтересованного лица – ФИО4, представитель по доверенности от 22.12.2020 № 39 (диплом).

В судебном заседании 09.06.2021 года на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 10.06.2021 года.

ООО "СпортСтрой" (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к УФАС по Астраханской области (далее – УФАС, Управление, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 030/04/7.32-192/2021 от 02.03.2021 г.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали требования по основаниям изложенным в заявлении и пояснениях суду, просили суд удовлетворить требования в полном объеме.

Представитель УФАС  с заявленными требованиями не согласен, просил суд отказать заявителю в их удовлетворении. 

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, постановлением вынесенным заместителем руководителя - начальником отдела товарных рынков и естественных монополий Астраханского УФАС России ФИО5 от 02.03.2021 г. о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 030/04/7.32-192/2021 Заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 7.32 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 200 000 руб.

В ходе рассмотрения дела административным органом было установлено, что по результатам рассмотрения решения от 25.01.2021 №030/06/95-79/2021 и материалов, переданных комиссией Астраханского УФАС России по итогам проведения внеплановой проверки Заказчика на предмет соблюдения им требований Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) при заключении дополнительного соглашения № 1 к муниципальному контракту № 001 от 25.03.2020 на строительство межшкольного стадиона (ФОКОТ) по адресу: 

<

...> з/у 47 (реестровый номер контракта 3300500262420000004) на основании информации Контрольно-счетной палаты Астраханской области (исх. № 04-02/982 от 18.12.2020, вх. №12129 от 18.12.2020), в отношении Заявителя по части 4 статьи 7.32 КоАП РФ было возбуждено административное производство №030/04/7.32-192/2021.

Административный орган пришел к выводу, что в действиях заявителя выразившихся в подписании 25.03.2020 г. дополнительного соглашения к договору № 1, которым был изменен порядок оплаты контракта, содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Заявитель обратился в суд с настоящим заявлением. 

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доводы заявителя и представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ установлена административная ответственность за изменение условий контракта, в том числе увеличение цен товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок. Административным наказанием является штраф, размер которого для юридических лиц составляет двести тысяч рублей.

Из материалов дела следует, что 13.02.2020 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок -www.zakupki.gov.ru (далее - официальный сайт) Уполномоченным органам - Муниципальным казенным учреждением "дирекция по реализации целевых программ" (ИНН: 

<

***>; адрес: Астраханская обл., Камызякский р-н, Камызяк г, ул. Максима Горького, 73, помещение 115) было размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключить муниципальный контракт на строительство межшкольного стадиона (ФОКОТ) по адресу: 

<

...> з/у 47 (номер извещения 0825300005520000006) (далее - электронный аукцион) и документация об этом аукционе.

В извещении о проведении электронного аукциона и документацией о закупке условия об авансировании контракта не предусмотрены.

По результатам Электронного аукциона победителем был признан Заявитель (Протокол рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 27.02.2020 №0825300005520000006-1).

25.03.2020 года между Заказчиком и Заявителем (далее также - Подрядчик) заключен муниципальный контракт № 001 на строительство межшкольного стадиона (ФОКОТ) по адресу: 

<

...> з/у 47 13.02.2020 (реестровый номер контракта 33005002624 20 000004 0001) (далее также -контракт).

Предметом контракта является строительство межшкольного стадиона (ФОКОТ) по адресу: 

<

...> з/у 47. Цена контракта составила 22 414 402,00руб. Срок действия контракта до 31.12.2020 года.

В соответствии с п. 13.1 Контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1)если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом:

а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

в) при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта;

2) в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом;

3) если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика не исполнен в установленный в контракте срок, допускается однократное изменение срока исполнения   контракта   на   срок,   не   превышающий   срока   исполнения   контракта, предусмотренного при его заключении. При этом в случае, если обеспечение исполнения контракта осуществлено путем внесения денежных средств, по соглашению сторон определяется новый срок возврата заказчиком подрядчику денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта. В случае неисполнения контракта в срок по вине подрядчика предусмотренное настоящим пунктом изменение срока осуществляется при условии отсутствия неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, предоставления подрядчиком в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ обеспечения исполнения контракта.

Согласно п. 3.4 Контракта оплату результатов выполненных по контракту работ Заказчик производит в размерах, установленных контрактом, графиком оплаты выполненных по контракту работ с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ (отдельных этапов исполнения контракта) и срок не более 30 (тридцати) дней с даты подписания Заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 Федерального закона № 44-ФЗ.

В силу п. 3.6 Контракта авансовые платежи контрактом не предусмотрены.

25.03.2020 г. между Заказчиком и Заявителем заключено дополнительное соглашение № 1 к Контракту, согласно п. 1 которого: «В соответствии с пунктом 1.2.2 с дополнительного соглашения №12625000-1-2019-009/1 к Соглашению о предоставлении субсидии из бюджета субъекта Российской Федерации местному бюджету от 21 января 2020 года №1265000-1-2019-009, заключенному между Минспорта Астраханской области и Администрацией МО «Камызяцкий район», принято решение об авансировании Контракта №001 от 25 марта 2020 года «Строительство межшкольного стадиона (ФОКОТ) по адресу: 

<

...> з/у 47» в размере 30% на сумму 6 131 640,00 (шесть миллионов сто тридцать одна тысяча шестьсот сорок) рублей 00 копеек».

В силу п. 1.1 дополнительного соглашения №1 от 25.03.2020 к Контракту оплату Аванса Заказчик производит в размерах, установленных Дополнительным соглашением №1 от 25 марта 2020 года, в срок не более 30 (тридцати) дней с даты выставления Подрядчиком счета на оплату.

Таким образом, Управление пришло к выводу, что в действиях Заявителя, выразившихся в подписании 25.03.2020 г. дополнительного соглашения к договору №1 от 25.03.2020, которым был изменён порядок оплаты Контракта, содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Общим правилом при исполнении государственного (муниципального) контракта, заключенного в соответствии с Законом N 44-ФЗ, является неизменность его существенных условий (пункт 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ).

Вместе с тем, этой же нормой установлены исключения из общего правила. При этом Федеральным законом от 01.05.2019 N 71-ФЗ в статью 95 Закона N 44-ФЗ внесены существенные изменения. Эти изменения вступили в силу с 01.07.2019.

В частности, согласно подпункту "в" пункта 1 части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ в новой редакции изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом, при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ изменение существенных условий контракта возможно, если при исполнении заключенного на срок не менее одного года контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, цена которого составляет или превышает предельный размер (предельные размеры) цены, установленный Правительством Российской Федерации, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию. Предусмотренное настоящим пунктом изменение осуществляется при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и при условии, что такое изменение не приведет к увеличению срока исполнения контракта и (или) цены контракта более чем на тридцать процентов. При этом в указанный срок не включается срок получения в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности положительного заключения экспертизы проектной документации в случае необходимости внесения в нее изменений.

В силу ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В рассматриваемом случае суд пришел к выводу о том, что оспариваемое постановление принято с учетом всех норм действующего законодательства Российской Федерации, является законным и обоснованным.

Административный орган пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях Заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Судом проверена процедура привлечения Заявителя к административной ответственности, существенных нарушений данной процедуры судом не установлено.

Обстоятельств, свидетельствующих о малозначительности совершенного правонарушения и возможности применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судом не установлены. 

В силу частей 1, 3 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с названным Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. 

На основании части 2 статьи 4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях суд, учитывает в качестве обстоятельства, смягчающего ответственность то, что Общество признает совершение правонарушения, правонарушение совершено впервые. Доказательств наличия обстоятельств, отягчающих административную ответственность, материалы дела не содержат.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно статье 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение представляет собой меру административного наказания, выраженную в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме (часть 1). 

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (часть 2). 

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом (статья 24.1 КоАП РФ). 

Условия отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам малого и среднего предпринимательства определены в статье 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее - Закон № 209-ФЗ). 

В силу части 1 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 настоящего Федерального закона, вносятся в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Федеральным законом от 03.07.2016 № 316-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях», в КоАП РФ введена статья 4.1.1., предусматривающая замену административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение, а именно, согласно части 1 указанной статьи КоАП РФ, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Указанные изменения в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях в части возможности назначения лицу меры ответственности в виде предупреждения, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи раздела II Кодекса, свидетельствует об улучшении положения лица, привлекаемого к административной ответственности, и имеют обратную силу. 

Частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ определено, что предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба. 

В материалах дела не имеется ни доказательств того, что общество ранее привлекалось к административной ответственности за совершение аналогичного правонарушения, ни доказательств причинения вреда или наличия реальной угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера. 

Также отсутствуют доказательства причинения нарушением заявителя реального имущественного ущерба и доказательства предъявления иска о возмещении такого вреда. 

Поскольку Общество является субъектом малого предпринимательства, включено в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства 01.08.2016, отвечает критериям субъекта малого и среднего предпринимательства, и при рассмотрении данного правонарушения не выявлены последствия, перечисленные в части 2 статьи 3.4 КоАП РФ, а также - факты, указывающие на то, что ранее общество привлекалось к административной ответственности за однородные правонарушения, при таких обстоятельствах арбитражный суд приходит к выводу о том, что на основании части 1 ст. 4.1.1 и части 2 ст. 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях назначенное обществу оспариваемым постановлением заинтересованного лица административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханкой области от 02.03.2021 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 030/04/7.32-192/2021 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «СпортСтрой» к административной ответственности по части 4 ст. 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях изменить, заменив вид административного наказания административный штраф на предупреждение.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

Ф.В. Сафронова