ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-10910/2022

19 января 2023 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  12 января 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 января 2023 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Лотова А.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13671/2022) общества с ограниченной ответственностью «Межоблгаз» на решение Арбитражного суда Омской области от 21.10.2022 по делу № А46-10910/2022 (судья Яркова С.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Межоблгаз» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644007, 

<

...> - ФИО2, дом 163/45, корпус 1) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644010, 

<

...>), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 194044, город Санкт-Петербург, вн.тер.г. муниципальный округ Сампсониевское, Большой Сампсониевский проспект, дом 60, литера а, помещение 2н, кабинет № 130), акционерного общества «Омскоблгаз» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644105, 

<

...>), акционерного общества «Омскгазстройэксплуатация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644508, 

<

...>), ФИО3, о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания по делу от 07.06.2022 № 055/04/9.21-421/2022,

при участии в судебном заседании представителей:  

от акционерного общества «Омскоблгаз» - ФИО4 по доверенности от 30.12.2022 № 13-08 сроком действия по 31.12.2023, 

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – ФИО5 по доверенности от 09.01.2023 № 03-04/НА сроком действия по 31.12.2023, 

общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» - ФИО6 по доверенности от 27.04.2022 № 78 АВ 2115217 сроком действия по 28.02.2025, 

от акционерного общества «Омскгазстройэксплуатация» - ФИО7 по доверенности от 23.12.2022 № 71/72 сроком действия 3 года, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Межоблгаз» (далее – ООО «Межоблгаз», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Омский УФАС России, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене постановления от 07.06.2022 о назначении административного наказания по делу № 055/04/9.21-421/2022, в соответствии с которым ООО «Межоблгаз» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП), с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» (далее – ООО «Газпром газификация»), акционерное общество «Омскоблгаз» (далее – АО «Омскоблгаз»), ФИО3 (далее – ФИО3).

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.10.2022 по делу №  А46-10910/2022 в удовлетворении требований отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, заявитель в апелляционной жалобе ссылается на то, что материалы дела не содержат сведений, подтверждающих наличие у ООО «Межоблгаз» газораспределительных сетей в с. Усть-Заостровка Омского района; ввиду отсутствия газораспределительных сетей в с. Усть-Заостровка Омского района ООО «Межоблгаз» не является исполнителем и не имело возможности исполнить нормы постановления Российской Федерации от 13.09.2021 № 1547 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сетям газораспределения и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее – Правила № 1547). 

Управлением в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому административный орган просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «Газпром газификация», АО «Омскгазстройэксплуатация», АО «Омскоблгаз» представлены отзывы на апелляционную жалобу ООО «Межоблгаз», в соответствии с которым третьи лица просят суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Управления с доводами апелляционной жалобы не согласился, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Представители ООО «Газпром газификация», АО «Омскоблгаз», АО «Омскгазстройэксплуатация» с доводами апелляционной жалобы не согласились, поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Заявитель, ФИО3, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об отложении судебного разбирательства не заявили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие их представителя в порядке статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы, заслушав представителей АО «Омскоблгаз», Управления, ООО «Газпром газификация»  установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 15.09.2021 ФИО3 через официальный портал Единого оператора газификации в сети Интернет  (https://connectgas.ru//) направлена заявка  55-01-0001071 о заключении договора на подключение объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

...>, корпус А.

01.02.2022 ФИО3 направила в Омское УФАС России  обращение, в котором указала, что заявление № 55-01-0001071 не принято в работу.

На основании заявления ФИО3 должностным лицом Омского УФАС России возбуждено дело № 055/04/9.21-421/2022 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, в отношении ООО «Межоблгаз» (газораспределительной организации) и принято решение о проведении административного расследования. 

По факту выявленного нарушения ведущим специалистом – экспертом отдела защиты конкуренции Омского УФАС России ФИО8 25.05.2022 в отношении общества составлен протокол № 055/04/9.21-421/2022 об административном правонарушении.

Постановлением о назначении административного наказания от 07.06.2022 по делу № 55/04/9.21-421/2022 заместителя руководителя Омского УФАС России ФИО9 ООО «Межоблгаз» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, лицу назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с постановлением от 07.06.2022 по делу № 055/04/9.21-421/2022, ОО «Межоблгаз» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

21.10.2022 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое в апелляционном порядке решение. 

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к  магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, заключается в нарушении правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Мероприятия по подключению (технологическому присоединению) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации реализуются газораспределительными организациями в соответствии с Правилами № 1547.

Согласно абзацу 8 пункта 2 Правил № 1547 под «исполнителем» понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином предусмотренном законом праве сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства или сети газораспределения заявителей, а в случае, если подключение возможно к существующим сетям газораспределения или газопотребления основных абонентов, - газораспределительная организация, с сетями которой технологически связаны сети газораспределения или газопотребления, к которым планируется подключение объектов капитального строительства заявителей, в том числе через сети других основных абонентов. 

В соответствии с  пунктом 5 Правил № 1547 подключение газоиспользующего оборудования или объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

Договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном ГК РФ, с учетом особенностей, определенных настоящими Правилами. Договор о подключении заключается в письменной форме в 3 экземплярах (по одному для каждой из сторон) (пункт 9 Правил № 1547).

Пунктом 10 Правил № 1547 предусмотрено, что для заключения договора о подключении заявитель направляет на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявку о подключении с описью вложения.

Согласно пункту 24 Правил № 1547 региональный оператор газификации по результатам рассмотрения полученной заявки о подключении, но не позднее одного рабочего дня со дня регистрации заявки о подключении направляет заявителю уведомление о принятии в работу указанной заявки посредством личного кабинета заявителя на официальном сайте регионального оператора газификации, а исполнителю - заявку о подключении и приложенные к ней документы и сведения (за исключением случая, когда исполнителем является региональный оператор газификации).

В соответствии с пунктом 27 Правил № 1547 в случае несоблюдения заявителем требований, предъявляемых к содержанию заявки о подключении и составу прилагаемых документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня получения указанной заявки направляет заявителю уведомление о необходимости в течение 20 рабочих дней со дня его получения представить недостающие документы и (или) сведения и приостанавливает рассмотрение заявки о подключении до получения недостающих документов и сведений.

В случае представления заявителем недостающих документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в течение 20 рабочих дней со дня получения заявителем уведомления исполнитель рассматривает заявку о подключении в порядке, предусмотренном пунктом 28 настоящих Правил.

В случае непредставления заявителем недостающих документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в течение 20 рабочих дней со дня получения заявителем уведомления исполнитель аннулирует заявку о подключении и уведомляет об этом заявителя в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения об аннулировании указанной заявки.

Пунктом 28 Правил № 1547 установлено, что при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 3 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение на адрес электронной почты заявителя (при наличии), личный кабинет заявителя).

Основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя (далее – мотивированный отказ от заключения договора о подключении). В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается. При необоснованном отказе или уклонении исполнителя от заключения договора о подключении заявитель вправе обратиться в суд или антимонопольный орган (пункт 29 Правил № 1547).

Разделом VII Правил № 1547 предусмотрены особенности подключения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям в рамках догазификации.

Так, в целях подключения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям в рамках догазификации заявитель направляет на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявку о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации по типовой форме согласно приложению № 7 (далее – заявка о догазификации) (пункт 119 Правил № 1547).

Пунктом 120 Правил № 1547 предусмотрено, что основанием для направления уведомления о невозможности заключения договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации по типовой форме согласно приложению № 8 (далее – договор в рамках догазификации) является отсутствие газораспределительных сетей в границах населенного пункта, в котором располагается домовладение заявителя.

В иных случаях отказ в заключении договора в рамках догазификации не допускается.

С 01.08.2021 в опытную эксплуатацию был запущен портал единого оператора газификации (https://connectgas.ru//).

Как следует из материалов настоящего дела,  Единым оператором газификации на территории Российской Федерации является ООО «Газпром газификация», представителем Единого оператора газификации на территории Омской области является АО «Омскоблгаз».

Заявитель прошел процедуру аутентификации на портале https://connectgas.ru// и присоединился к регламенту его действия (принял условия) 26.10.2021.

Согласно пояснениям ООО «Газпром межрегионгаз Омск» (единого оператора газификации), маршрутизация заявок на подключение, поступающих на портал, осуществлялась на основании кадастрового номера земельного участка, указанного в заявке, до соответствующего кадастрового района на территории кадастрового округа.

Из распечаток с портала единого оператора газификации следует, что поступившая от ФИО3 заявка была перенаправлена в ООО «Межоблгаз».

Однако полученные от единого оператора газификации заявки на проведение мероприятий по технологическому присоединению потребителей газораспределительной организацией неоднократно перенаправлялись обратно в адрес ООО «Газпром межрегионгаз Омск», представителя единого оператора газификации – АО «Омскоблгаз» (распечатки с портала единого оператора газификации, протоколы заседаний регионального штаба газификации Омской области).

Указанное свидетельствует о нерассмотрении заявки ФИО3 о подключении (технологическом присоединении) потребителя ООО «Межоблгаз», что нарушает вышеуказанные требования Правил № 1547 и образует событие административного правонарушения, предусмотренное частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Оспаривая событие административного правонарушения, ООО «Межоблгаз» утверждает о том, что материалы дела не содержат сведений, подтверждающих наличие у ООО «Межоблгаз» газораспределительных сетей в с. Усть-Заостровка Омского района.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы ООО «Межоблгаз», принимая во внимание, что в соответствии с письмом Сибирского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (от 28.02.2022 № 1970э) в государственном реестре опасных производственных объектов на территории села Усть-Заостровка Омского района Омской области зарегистрированы опасные производственные объекты 3-х газораспределительных организаций:

- сеть газоснабжения Омского района, находящаяся в эксплуатации ООО «Межоблгаз»;

- сеть газоснабжения Омского района, находящаяся в эксплуатации АО «Омскгазстройэксплуатация»;

- сеть газоснабжения Омского района, находящаяся в эксплуатации АО «Омскоблгаз». 

Из информации, представленной ООО «Газпром межрегионгаз Омск» (№ 3771э от 12.04.2022), следует, что организацией, оказывающей услуги по транспортировке газа на ближайшем расстоянии от земельного участка, расположенного по адресу: Омская область, Омский район, село Усть - Заостровка, улица 11-я Северная, дом 9А, является ООО «Межоблгаз».

ООО «Газпром межрегионгаз Омск» в материалы дела также была представлена копия акта разграничения имущественной принадлежности (пользования) и эксплуатационной ответственности, по которому выполнено фактическое присоединение объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

...>, подписанного со стороны ООО «Межоблгаз».

Таким образом, транспортирование газа до потребителя в соседний дом (№ 9 по улице 11-я Северная в селе Усть-Заостровка) относительно объекта строительства, принадлежащего ФИО3 (дом № 9А по улице 11-я Северная в селе Усть-Заостровка), осуществляется по газопроводу, эксплуатируемому газораспределительной организацией ООО «Межоблгаз».

Из указанного следует, что именно ООО «Межоблгаз» является исполнителем мероприятий по осуществлению технологического присоединения потребителей в рамках программы догазификации, следовательно, обязано было в установленном Правилами № 1547 порядке рассматривать заявки о подключении, в том числе в рамках догазификации, и заключать договоры о подключении в случае предоставления заявителями полного комплекта сведений и документов, перечень которых определён пунктами 11 и 16 Правил № 1547.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» оказание услуг по транспортировке газа по трубопроводам отнесено к числу сфер деятельности субъектов естественной монополии. Действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Приказом ФАС России от 03.11.2021 № 1216/21 утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Межоблгаз» на территории Омской области.

Соответственно, ООО «Межоблгаз» является субъектом естественной монополии и участником системы газоснабжения.

Между тем ООО «Межоблгаз» не представлено доказательств, подтверждающих наличие каких - либо препятствий для выполнения предписанных Правилами № 1547 действий по рассмотрению вышеуказанной заявки о подключении.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что на стороне ООО «Межоблгаз» отсутствовали законные основания для нерассмотрения заявки о подключении (технологическом присоединении) потребителя, что образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

ООО «Межоблгаз» имело возможность надлежащим образом исполнить требования Правил № 1547, однако не приняло должных мер к соблюдению указанных норм.

Каких-либо объективно непреодолимых, либо непредвиденных препятствий, находящихся вне контроля заявителя, исключающих возможность соблюдения требований действующего законодательства, суд по материалам дела не усматривает. 

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в деянии ООО «Межоблгаз» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Соблюдение процедуры и срока давности привлечения ООО «Межоблгаз» к административной ответственности, а также наличие полномочий у административного органа на составление протокола об административном правонарушении и принятие постановления о привлечении к административной ответственности установлено судом первой инстанции на основании имеющихся в материалах дела документов и заявителем в апелляционной жалобе не оспаривается.

Административное наказание назначено ООО «Межоблгаз» в минимальном размере, установленном санкцией части 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Вместе с тем, принимая во внимание положения части  2 статьи 4.1.2 КоАП РФ, факт включения ООО «Межоблгаз в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, суд апелляционной инстанции признает постановление Управления от 07.06.2022 № 055/04/9.21-421 /2022 не подлежащим исполнению в части назначения наказания в виде штрафа в размере, превышающем 50 000 руб.

В целом доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с судебным актом, но не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения.

При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял правильное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос о распределении судебных расходов судом не разрешается, поскольку исходя из части 4 статьи 208 АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, следовательно, по данной категории дел не облагаются государственной пошлиной также и апелляционные жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 21.10.2022 по делу № А46-10910/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 07.06.2022 № 055/04/9.21-421/2022 признать не подлежащими исполнению в части назначения административного штрафа в размере, превышающем 50 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленными квалифицированными электронными подписями судей, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

А.Н. Лотов

 О.Ю. Рыжиков