Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-49788/24-116-387

23 мая 2024 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 21 мая 2024 года

Полный текст решения изготовлен 23 мая 2024 года 

 

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи А.П. Стародуб

при ведении протокола секретарем судебного заседания Раковским Д.Э.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению 

ИП ФИО1 ОГЛЫ (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРНИП: 29.05.2023)

к ответчику: ДЕПАРТАМЕНТ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ПОЛИТИКИ И РАЗВИТИЯ ГОРОДА МОСКВЫ (125032, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ИНСПЕКЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 23 ПО Г. МОСКВЕ (109386, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: 

<

***>)

о признании недействительным Акта №49721 от 26.12.2023г., об обязании устранить допущенные нарушения.

с участием: согласно протоколу судебного заседания от 21.05.2024г. 

 

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 оглы обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Департаменту экономической политики и развития г. Москвы с требованием о признании недействительным Акт от 26.12.2023г. № 49721 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, составленным Департаментом экономической политики и развития г. Москвы, обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ИП ФИО1

Определением суда от 18.04.2024г. привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ИНСПЕКЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 23 ПО Г. МОСКВЕ.

Заявитель требования поддержал.

Ответчик иск не признал, по основаниям изложенным в отзыве.

Представитель ИФНС России №23 по г. Москве в судебное заседание не явился, позицию по делу не представил.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, оценив представленные доказательства в совокупности, в порядке ст. 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, сотрудниками Департамента экономической политики и развития города Москвы было проведено обследование помещения, которым пользуется ИП ФИО1

По результатам обследования составлен акт от 26.12.2023 г. № 49721 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором с начислением суммы торгового сбора в размере 27 000 руб. в квартал, со ссылкой на Постановление Правительства Москвы от 30 июня 2015 г. № 401 «О Порядке сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве».

В данном акте содержатся сведения о том, что предпринимателем на объекте под названием «Тандыр самса лепешка», расположенном по адресу: 

<

...>, осуществляется торговая деятельность в форме торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы. Дата возникновения объекта обложения сбором 31.07.2023г. Сумма сбора за период, включающий квартал возникновения объекта налогообложения, по квартал, в котором составлен акт, и подлежащая уплате ИП ФИО1, составляет 54 000 руб. (за 2 квартала, исходя из ставки 27 000 руб. за квартал).

Заявитель считает, что акт проверки не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем обращается в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

В отношении законности и обоснованности вынесения спорного акта судом установлено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе», в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно п. 1 ст. 411 НК РФ, плательщиками сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории муниципального образования (городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя), в отношении которых нормативным правовым актом этого муниципального образования (законами городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя) установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории этого муниципального образования (городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя).

П. 3 ст. 418 НК РФ предусмотрено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Постановление № 401-ПП утвержден порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве.

П. 1.1 Порядка устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Из п. 1.2 Порядка следует, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы.

Согласно п. 2.1 Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение уполномоченным органом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом.

Приказом Департамента от 03 декабря 2015 г. № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения.

Так, Департамент, получив от ГБУ «МКМЦН» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту (дата получения информации о торговой деятельности на объекте - 31.07.2023) с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>, офис (помещение) № 1, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность, включил названный Объект в Список объектов.

Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 24.11.2023, о чем Индивидуальному предпринимателю сообщено письмом от 24.11.2023 № ДПР-31-4451/23. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы»

Заявитель обратился с жалобой от 30.11.2023 б/н (вх. От 01.12.2023 № ДПР-3-25430/23(1)) по вопросу об исключении объекта осуществления торговли из Списка.

Обращение было рассмотрено на заседании МВК 21.12.2023.

По итогам рассмотрения жалобы было принято решение об отказе в исключении объекта из Списка объектов. Письмом от 26.12.2023 № ДПР-3-25430/23(3).

При вынесении спорного акта Департамент исходил из того, что по состоянию на 31.07.2023 г. на спорном Объекте осуществлялась торговая деятельность, а не оказывались услуги общественного питания. Указанный вывод подтверждается фотографиями, сделанным в ходе проведения сбора сведений. На них видно, что Объект был оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей, на Объекте помимо расфасованной кулинарной продукции в заводской упаковке осуществлялась торговля прохладительными и газированными напитками, соками. Данный товар был представлен на витринах также в заводской упаковке и не предназначался для употребления на месте. Также присутствовала выкладка иных товаров, в частности к продаже предлагались кондитерские и хлебобулочные изделия. В заводской упаковке также предлагались к продаже телячьи сосиски, различные колбасы, консервированная тушеная говядина и баранина, которые не представляется возможным употребить на месте. Товары были готовы к продаже, снабжены ценниками, присутствовал продавец. Выкладка и демонстрация товара на Объекте по состоянию на 31.07.2023 подтверждена фотоматериалами, включенными в раздел 6 «Фотографии объекта осуществления торговли» Акта. Производство (изготовление) продукции общественного питания на объекте не осуществлялось.

К торговой деятельности относится, в том числе, торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями), торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а также торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада.

Межгосударственным стандартом "ГОСТ 31985-2013. Услуги общественного питания. Термины и определения", введенным в действие Приказом Госстандарта от 27 июня 2013 г. N 191-ст, даны определения понятий "общественное питание", "предприятие общественного питания", "услуга общественного питания".

Согласно подпункту 1 пункта 2 ГОСТ 31985-2013 "общественное питание (индустрия питания): самостоятельная отрасль экономики, состоящая из предприятий различных форм собственности и организационно-управленческой структуры, организующая питание населения, а также производство и реализацию готовой продукции и полуфабрикатов, как на предприятии общественного питания, так и вне его с возможностью оказания широкого перечня услуг по организации досуга и других дополнительных услуг".

Предприятие общественного питания (предприятие питания) согласно подпункту 3 пункта 2 ГОСТ 31985-2013 определено как объект хозяйственной деятельности, предназначенный для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров (в т.ч. пищевых продуктов промышленного изготовления), как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг, в том числе по организации досуга потребителей".

Услугой общественного питания (индустрии питания) признается результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах (подпункт 41 пункта 2 ГОСТ 31985-2013).

Согласно пп. 13 п. 3 ст. 346.43 НК РФ услуги общественного питания - услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. К услугам общественного питания не относятся услуги по производству и реализации подакцизных товаров, указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 181 НК РФ.

Из письма Минфина России от 5 июня 2019 г. № 03-11-11/40960 следует, что услуги общественного питания, в том числе реализация покупной продукции, если такая реализация является составной частью указанных услуг, не признаются торговой деятельностью в целях главы 33 НК РФ. При этом определение объекта осуществления торговли главой 33 НК РФ привязано к осуществлению вида деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, на этом объекте.

Поэтому объекты организации общественного питания, если с использованием таких объектов осуществляется исключительно оказание услуг общественного питания, не могут быть признаны объектами осуществления торговли в целях применения главы 33 НК РФ.

К аналогичным выводам пришел Минфин России в письмах от 27 июля 2015 г. № 03-11-09/42962, от 15 июля 2015 г. № 03-11-10/40730, от 04 апреля 2016 г. № 01-11-12/57653.

Из изложенного следует, что реализация покупных товаров (включая прохладительные газированные безалкогольные напитки, вода и т.п.) относится к осуществлению деятельности по оказанию услуг общественного питания и не может рассматриваться как торговая деятельность.

Судом установлено, на основании приобщенных к материалам судебного дела фотографиям, что объект, указанный в оспариваемом акте, оснащен оборудованием, предназначенным для приготовления и раздачи кулинарных изделий - продуктов питания, готовых к непосредственному употреблению на месте (электрический аппарат для приготовления шаурмы, нагреватель для шаурмы, гриль для курицы, микроволновые печи, чайник-термос электрический, кофейный аппарат, весы электронные, разделочные доски, поварские ножи, холодильная витрина, печь для приготовления лепешек, фритюр, плита электрическая, духовой шкаф), имеются обеденные и барные столы и стулья, используемые посетителями для употребления пищи и отдыха, а сам объект оборудован отдельными входами для посетителей и для персонала.

Из изложенного следует, что основное назначение зала - создание условий для потребления (принятия) пищи посетителями, из чего следует, что данный зал является «залом предприятия общественного питания (залом обслуживания)» (п. 16 «ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения»), а не торговым залом.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ст. 9АПК РФ).

При удовлетворении требований суд исходит из того, что ответчиком не представлено достаточных доказательств, подтверждающих осуществление торговой деятельности, а не оказание услуг общественного питания, кроме того довод департамента о том, что производство (изготовление) продукции общественного питания на объекте не осуществлялось противоречит представленным Департаментом фотографиям, а именно: на фотографиях от 17.10.2023г. в 09:28:43 (ID = 1738133420), от 17.10.2023г. в 09:28:47 (ID = 1738133420), от 17.10.2023г. в 09:28:53 (ID = 1738133420), 31.07.2023г. в 12:41:15 (ID = 1738133420) запечатлен процесс приготовления хлебобулочных изделий, шаурмы, курицы гриль, кондитерских изделий. Также, из фотографий, представленных Департаментом в материалы дела усматривается, что объект оснащен оборудованием, предназначенным для приготовления и раздачи кулинарных изделий - продуктов питания, готовых к непосредственному употреблению на месте (электрический аппарат для приготовления шаурмы, нагреватель для шаурмы, гриль для курицы, микроволновые печи, чайник-термос электрический, кофейный аппарат, весы электронные, разделочные доски, поварские ножи, холодильная витрина, печь для приготовления лепешек, фритюр, плита электрическая, духовой шкаф).

Согласно п. 8.5 «ГОСТ 30390-2013. Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населением. Общие технические условия» холодные блюда, закуски и напитки должны быть выставлены в порционированном виде в охлаждаемые прилавки-витрины, «салат-бары», которые пополняют продукцией по мере ее реализации в течение не более одного часа.

Из фотографий, представленных в материалы дела Департаментом, достоверно усматривается наличие охлаждаемых прилавков-витрин, в которых расположена продукция общественного питания, реализуемая населению (хлебобулочные изделия, салаты, запечённый картофель, кондитерские изделия, компот).

Департамент в отзыве отмечает, что исходя из фотографий, приложенных к информационной карте, Объект не отвечает требованиям предприятия общественного питания: не указаны сведения о пищевой ценности продукции общественного питания, не обеспечена порционность всех реализуемых товаров, отсутствует аварийный выход, а также объект не обеспечен водоснабжением (горячим, холодным), канализацией (отсутствует туалет). По мнению Департамента указанное не соответствует ГОСТ 30389-2013.

Вместе с тем, сведения о пищевой ценности продукции общественного питания (кбжу), состав такой продукции, цена за определенную порцию отражены в меню, которое расположено в зале объекта.

Наличие аварийного выхода, наличие туалета (канализацией), обеспеченного водоснабжением, подтверждается фотографиями от 29.05.2023 г. в 10:51, а также планом Первого территориального управления ГБУ МосгорБТИ.

Кроме того, из фотографией представленных в материалы дела Департаментом следует, что зал объекта оборудован обеденными и барными столами и стульями, предназначенными для приема пищи на месте.

Таким образом, объект Предпринимателя соответствует ГОСТ 30390-213 и ГОСТ 30389-2013.

Исследовав и оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по вышеуказанным основаниям.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 65, 110, 167- 171, 176, 180 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным Акт Департамента экономической политики и развития г. Москвы от 26.12.2023г. № 49721 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором. Обязать Департамент экономической политики и развития г. Москвы устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ИП ФИО1 (ИНН 

<

***>) путем исключения объекта, расположенного по адресу 

<

...> из списка объектов, облагаемых торговым сбором.

Взыскать с Департамента экономической политики и развития г. Москвы в пользу ИП ФИО1 (ИНН 

<

***>) расходы по госпошлине 3.000 рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:                                                                                              А.П. Стародуб