ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-25459/2022

город Ростов-на-Дону

01 февраля 2023 года

15АП-22682/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 01февраля 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Ефимовой О.Ю., Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, 

при участии:

от ООО «Гео-Проект» посредством информационной системы «Картотека арбитражных дел» в режиме веб-конференции: представитель ФИО2 по доверенности от 18.10.2022, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы веб-конференции апелляционную жалобу ФКУ Упрдор «Тамань» 

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 10.11.2022 по делу № А32-25459/2022

по заявлению Федерального казенного учреждения «Управление федеральных автомобильных дорог «Тамань» Федерального дорожного агентства» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю 

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии третьих лиц: ООО «Гео-Проект» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), ООО «Инвест групп центр» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), 

ООО «Доринжиниринг» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

ФКУ «Управление федеральных автомобильных дорог «Тамань» Федерального дорожного агентства ФКУ Упрдор «Тамань» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Краснодарскому УФАС России с заявлением об оспаривании решения № ВП-144/2022 по делу № 023/06/99-1910/2022 от 19.05.2022.Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.11.2022 в удовлетворении заявленных требований отказано.

            ФКУ Упрдор «Тамань» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить и принять новый судебный акт. 

          Апелляционная жалоба мотивирована тем, что представленные в материалы дела копии документов, ссылки на наличие официальных писем Минфина России, которые подтверждают позицию заявителя о незаконности вынесенного решения, вообще никак не отражены в решении суда, не исследованы, что является нарушением и подтверждением необоснованности принято решения. Учреждение полагает, что Правила № 1085 являются единственным документом, определяющим правила оценки заявок участников закупки. В связи с этим заказчик обязан руководствоваться указанными Правилами № 1085, но с учетом предмета закупки, что неоднократно отражено в письмах Минфина РФ, приведенных заявителем. В действиях заявителя отсутствует нарушение требований пункта 8 части 1 статьи 54.3 Закона № 44- ФЗ.

            Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В отзыве на апелляционную жалобу Краснодарское УФАС России просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Гео-Проект» просит решение суда отменить, апелляционную жалобу ФКУ Упрдор «Тамань» обоснованной и подлежащей удовлетворению.

От ООО «Гео-Проект» поступило ходатайство об участии представителя в судебном заседании в режиме веб-конференции.

Суд удовлетворил заявленное ходатайство об участии представителя ООО «Гео-Проект» в судебном заседании в режиме веб-конференции.

От Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

Суд удовлетворил заявленное ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.

В судебном заседании представитель ООО «Гео-Проект» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как установлено судом первой инстанции, 22.12.2021 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0347100003021000029 о проведении открытого конкурса в электронной форме «Выполнение проектно-изыскательских работ по объекту: «Капитальный ремонт автомобильной дороги А-291 «Таврида» Керчь - Симферополь - Севастополь. Подъезд к г. Феодосии, Республика Крым» (далее - закупка), с датой окончания подачи заявок 26.01.2022.

26.01.2022 рассмотрены первые части заявок с идентификационными номерами 1, 2, и 3, по результатам чего принято решение допустить к участию в конкурсе участников, подавших заявки с идентификационными номерами 1, 2 и 3.

02.02.2022 рассмотрены вторые части заявок, по результатам чего 03.02.2022 принято решение признать победителем открытого конкурса ООО «ГЕО-ПРОЕКТ», с которым 14.02.2022 заключен государственный контракт № 21-12/ОКЭФ/18-ПИР КРАД.

Как указывает заявитель, в период срока подачи заявок на участие в конкурсе ни запросов на разъяснения конкурсной документации, ни жалоб на документацию закупки, а также на действия (бездействия) заказчика не поступало.

17.05.2022 заявителем получено уведомление Краснодарского УФАС России от 16.05.2022 № 221/22 о проведении внеплановой проверки, по результатам которой вынесено решение № ВП-144/2022 по делу №023/06/99-1910/2022 о нарушении законодательства о контрактной системе, поскольку критерии оценки заявок участников закупки установлены заказчиком с нарушением требований законодательства о контрактной системе и постановления Правительства №1085. Так, в конкурсной документации установлено требование о подтверждении опыта выполнения работ на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта настоящего конкурса по каждому контракту, из чего следует, что показатели не стоимостного критерия по сумме каждого контракта создают неравные условия для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Фактически нет разницы между участником, который в течение 5-ти лет исполнил контракты по сходному объекту закупки на общую стоимость НМЦК закупки и участником, который исполнил 1 (один) контракт на сумму НМЦК. При этом в постановлении Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 «Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» отсутствует требование о минимальной стоимости исполненных контрактов.

Заявитель не согласен с принятым антимонопольным органом решением, считает его незаконным и необоснованным, поскольку, по мнению заявителя, в размещённой конкурсной документации требования к опыту выполнения работ являются только критерием для оценки заявки, что не противоречит статье 32 Закона о контрактной системе и Постановлению № 1085. Данный критерий оценки не препятствует участию в конкурсе, не предрешает исхода закупки, не создает преимуществ конкретному лицу, а направлен, прежде всего, на выбор победителем конкурса лица, наиболее соответствующего потребностям заказчика. Участник закупки, не набравший баллов по этому критерию, имеет возможность набрать большее количество баллов по другому показателю и стать победителем конкурса, как например, по критерию «Цена контракта». Отсутствие у него опыта работы в выполнении государственных заказов не ограничивает его право на участие в конкурсе.

Также заявитель обращает внимание, что только участником ООО «ГЕО -ПРОЕКТ» во - вторых частях заявок представлен опыт по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема, поэтому установление требования о подтверждении опыта выполнения работ на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта не повлияло на результаты конкурса.

Заявитель полагает, что при проведении открытого конкурса в электронной форме заказчиком нарушений Закона о контрактной системе не допускалось, а размещенная конкурсная документация соответствует требованиям указанного закона, что подтверждается прежде всего отсутствием каких-либо жалоб.

При изложенных обстоятельствах заявитель пришел к выводу, что принятое Краснодарским УФАС России решение нарушает его права и законные интересы, полагая, что оспариваемое решение может негативно повлиять и на исполнение государственного контракта № 21-12/ОКЭФ/18-ПИР КРАД, заключенного 14.02.2022 в результате проведения вышеуказанного конкурса.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным Кодексом.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Кодекса и пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения в сфере закупок, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд, урегулированы Федеральным законом от 05.04.2013 №44 -ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44 -ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе или Закон № 44-ФЗ), настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

планирования закупок товаров, работ, услуг;

определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

 3)заключения гражданско-правового договора, предметом которого являютсяпоставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретениенедвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации,субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетнымучреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями, заисключением федеральных государственных унитарных предприятий, имеющихсущественное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан РоссийскойФедерации, обороноспособности и безопасности государства, перечень которыхутверждается Правительством Российской Федерации по согласованию сАдминистрацией Президента Российской Федерации, либо иным юридическим лицом всоответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее -контракт);

особенностей исполнения контрактов;

мониторинга закупок товаров, работ, услуг;

6)аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

  7)контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иныхнормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ,услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сферезакупок).

Согласно статье 8 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (часть 1).

Согласно ст. 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) одной из функций антимонопольного органа является обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

Как следует из материалов дела, в Краснодарское УФАС России из Прокуратуры Краснодарского края поступило обращение работников. Из данного обращения следует, что в конкурсной документации на проектирование указываются условия, ограничивающие участие организаций, за исключением ООО «Гео-Проект».

В ходе рассмотрения обращения установлено, что заказчиком - ФКУ Упрдор «Тамань» проводился открытый конкурс в электронной форме: «Выполнение проектно-изыскательских работ по объекту: «Капитальный ремонт автомобильной дороги А-291 «Таврида» Керчь - Симферополь - Севастополь. Подъезд к г. Феодосии, Республика Крым» (извещение № 0347100003021000029) от 24.12.2021).

Начальная (максимальная) цена контракта - 19 769 590,00 руб.

Согласно протоколу рассмотрения и оценки 2-х частей заявок победителем закупки определено ООО «Гео-Проект».

Согласно ч. 3 ст. 7 Закона о контрактной системе информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

В силу ч. 1 ст. 54.1 Закона о контрактной системе под открытым конкурсом в электронной форме понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

На основании ч. 2 ст. 54.1 Закона о контрактной системе для проведения открытого конкурса в электронной форме заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию.

Согласно п. 1) ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

На основании п. 2) ч. 3 ст. 54.2 Закона о контрактной системе в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме наряду с информацией, предусмотренной статьей 42 настоящего Федерального закона, указываются: требования, предъявляемые к участникам открытого конкурса в электронной форме, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками открытого конкурса в электронной форме в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам открытого конкурса в электронной форме в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.

В силу ст. 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать:

наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги;

информацию о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

  3)порядок применения официального курса иностранной валюты к рублюРоссийской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации ииспользуемого при оплате контракта;

4)предусмотренные статьей 54.4 настоящего Федерального закона требования ксодержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса вэлектронной форме, к составу заявки на участие в открытом конкурсе в электроннойформе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установлениетребований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки илиограничение доступа к участию в открытом конкурсе в электронной форме;

5)информацию о возможности заказчика изменить условия контракта всоответствии с настоящим Федеральным законом;

  6)информацию о возможности заказчика заключить контракты, указанные в части10 статьи 34 настоящего Федерального закона, с несколькими участниками закупки навыполнение составляющих объект закупки двух и более поисковых научно-исследовательских работ в отношении одного предмета и с одними и теми же условиямиконтракта, указанными в конкурсной документации, с указанием количества указанныхконтрактов. В этом случае в качестве начальной (максимальной) цены контрактауказывается начальная (максимальная) цена одного контракта. При этом начальная(максимальная) цена всех контрактов на выполнение поисковых научно-исследовательских работ является одинаковой и их общая начальная (максимальная) ценаравняется сумме начальных (максимальных) цен всех таких контрактов;

7)порядок предоставления участникам закупки разъяснений положенийконкурсной документации, даты начала и окончания срока такого предоставления;

критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом;

размер и условия обеспечения исполнения контракта, а также каждого контракта в случаях, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, исходя из общей начальной (максимальной) цены пропорционально количеству указанных контрактов с учетом требований части 6 статьи 96 настоящего Федерального закона;

информацию о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта, срок, в течение которого победитель открытого конкурса в электронной форме или иной его участник, с которым заключается контракт в соответствии с настоящим Федеральным законом, должен подписать контракт, условия признания победителя открытого конкурса в электронной форме или данного участника уклонившимися от заключения контракта;

информацию о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 25 статьи 95 настоящего Федерального закона.

В Разделе 1 «Информационной карты» документации открытого конкурса в электронной форме Заказчиком установлено:

Установлены единые требования к участникам закупки (в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ). Требования в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки:

Наличие членства в саморегулируемой организации (СРО) в области архитектурного-строительного проектирования в соответствии с Градостроительным кодексом РФ.

Членство в СРО не требуется унитарным предприятиям, государственным и муниципальным учреждениям, юридическим лицам с госучастием в случаях, которые перечислены в ч. 2.1 ст. 47 и ч. 4.1 ст. 48 Градостроительного Кодекса РФ

Участник закупки - член СРО должен иметь право выполнять работы в отношении следующих объектов: объектов капитального строительства (кроме особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, а также объектов использования атомной энергии). СРО, в которой состоит участник, должна иметь компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Совокупный размер обязательств участника закупки по договорам, которые заключены с использованием конкурентных способов, не должен превышать уровень ответственности участника по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств.

Для подтверждения данного соответствия участник закупки должен предоставить:

- оригинал или копию действующей выписки из реестра членов саморегулируемой организации по форме, которая утверждена Приказом Ростехнадзора от 04.03.2019 № 86.

В извещении открытого конкурса в электронной форме, размещенном в интерактивной форме, требования к участникам о наличии членства в СРО отсутствует.

При этом, в приложении к извещению данные требования отражены.

В силу п. 8) ч. 1 ст. 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать: критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с ч. 1 ст. 32 Закона о контрактной системе для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии:

цена контракта;

расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В соответствии с ч. 8 ст. 32 Закона о контрактной системе порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливаются постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 «Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (действующее в период спорных правоотношений) (далее -Правила, Правила № 1085 или Постановление № 1085).

Пунктом 3 Правил установлено, что «оценка» - процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями настоящих Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены.

При этом пунктом 10 Правил установлено, что в документации о закупке в отношении нестоимостных критериев оценки могут быть предусмотрены показатели, раскрывающие содержание нестоимостных критериев оценки и учитывающие особенности оценки закупаемых товаров, работ, услуг по нестоимостным критериям оценки.

Согласно п. 4 вышеуказанных Правил для оценки заявок (предложений) заказчик устанавливает в документации о закупке следующие критерии оценки:

а)характеризующиеся как стоимостные критерии оценки:

-цена контракта или сумма цен единиц товара, работы, услуги;

расходы на эксплуатацию и ремонт товаров (объектов), использование результатов работ;

стоимость жизненного цикла товара (объекта), созданного в результате выполнения работы в случаях, предусмотренных пунктом 5 настоящих Правил;

-предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту;

б)характеризующиеся как нестоимостные критерии оценки:

-качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

-квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В соответствии с положениями п. 8 Правил, для оценки заявок Заказчик устанавливает в документации о закупке не менее 2-х критериев оценки, одним из которых должен быть критерий «цена контракта».

Пунктом 11 Правил установлено, что для оценки заявок (предложений) по каждому критерию оценки используется 100-балльная шкала оценки. Если в соответствии с пунктом 10 настоящих Правил в отношении критерия оценки в документации о закупке заказчиком предусматриваются показатели, то для каждого показателя устанавливается его значимость, в соответствии с которой будет производиться оценка, и формула расчета количества баллов, присуждаемых по таким показателям, или шкала предельных величин значимости показателей оценки, устанавливающая интервалы их изменений, или порядок их определения.

Для оценки заявок (предложений) по нестоимостным критериям оценки (показателям) заказчик вправе устанавливать предельно необходимое минимальное или максимальное количественное значение качественных, функциональных, экологических и квалификационных характеристик, которые подлежат оценке в рамках указанных критериев. В этом случае при оценке заявок (предложений) по таким критериям (показателям) участникам закупки, сделавшим предложение, соответствующее такому значению, или лучшее предложение, присваивается 100 баллов.

Пункт 27 Правил предусматривает, что показателями нестоимостного критерия оценки «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» могут быть:

квалификация трудовых ресурсов (руководителей и ключевых специалистов), предлагаемых для выполнения работ, оказания услуг;

опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема;

обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в части наличия у участника закупки собственных или арендованных производственных мощностей, технологического оборудования, необходимых для выполнения работ, оказания услуг;

обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами;

деловая репутация участника закупки.

Пунктом 28 Правил предусмотрено оценка заявок (предложений) по нестоимостному критерию оценки «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» производится в случае установления в документации о закупке в соответствии с п. 10 Правил показателей, раскрывающих содержание соответствующего критерия оценки, с указанием (при необходимости) предельно необходимого Заказчику минимального или максимального значения, предусмотренного п. 11 Правил.

Так, в п. 11 Правил установлено, что для оценки заявок (предложений) по нестоимостным критериям оценки (показателям) заказчик вправе устанавливать предельно необходимое минимальное или максимальное количественное значение качественных, функциональных, экологических и квалификационных характеристик, которые подлежат оценке в рамках указанных критериев. В этом случае при оценке заявок (предложений) по таким критериям (показателям) участникам закупки, сделавшим предложение, соответствующее такому значению, или лучшее предложение, присваивается 100 баллов.

Пунктами 23 и 24 Правил установлен порядок расчета количества баллов, присуждаемых участникам закупки при оценке заявок таких участников по нестоимостным критериям оценки.

В Разделе 10 «Критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе» Заказчиком установлено, что: «Оценка заявок производится в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 «Об утверждении правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление № 1085)

В Приложение № 1 к конкурсной документации «Порядок и критерии оценки заявок» «Критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме» Заказчиком установлено:

1. Единая комиссия осуществляет оценку заявок на участие в открытом конкурсе, которые не были отклонены, для выявления победителя открытого конкурса на основе критериев, указанных в настоящей конкурсной документации.

2. Оценка заявок производится в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2013 года № 1085 «Об утверждении правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Правила)).

Оценка заявок производится с использованием не менее 2 критериев оценки заявок. Сумма величин значимости критериев оценки заявок, установленных в конкурсной документации, составляет 100 процентов. При оценке заявок применяются следующие термины, установленные в Правилах:

«оценка» - процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены;

«значимость критерия оценки» - вес критерия оценки в совокупности критериев оценки, установленных в документации о закупке в соответствии с требованиями Правил, выраженный в процентах;

«коэффициент значимости критерия оценки» - вес критерия оценки в совокупности критериев оценки, установленных в документации о закупке в соответствии с требованиями Правил, деленный на 100;

«рейтинг заявки по критерию оценки» - оценка в баллах, получаемая участником закупки по результатам оценки по критерию оценки с учетом коэффициента значимости критерия оценки.

Итоговый рейтинг заявки вычисляется как сумма рейтингов по каждому критерию оценки заявки (предложения).

Победителем признается участник закупки, заявке (предложению) которого присвоен самый высокий итоговый рейтинг. Заявке (предложению) такого участника закупки присваивается первый порядковый номер.

Оценка заявок (предложений) производится на основании критериев оценки, величины их значимости, установленных в конкурсной документации.

Не указанные в документации о закупке критерии и их величины значимости не могут применяться для целей оценки заявок (предложений).

Для оценки заявок (предложений) по каждому критерию оценки используется 100-балльная шкала оценки.

Сумма величин значимости критериев оценки заявок (предложений), установленных в конкурсной документации, составляет 100 процентов.

            3. Порядок оценки заявок (предложений), осуществляемой Единой комиссией в целях выявления лучших условий исполнения контракта.

Для расчета итогового рейтинга по заявке, рейтинг, присуждаемый этой заявке по критерию «Цена контракта», умножается на соответствующую указанному критерию значимость.

При оценке заявок по критерию «Цена контракта» лучшим условием исполнения контракта по указанному критерию признается предложение участника закупки с наименьшей ценой контракта.

            Контракт заключается на условиях по данному критерию, указанных в заявке.

Оценка по критерию «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации»

            Коэффициент значимости критерия: 0,4

В соответствии с пунктом 10 Правил в отношении нестоимостного критерия оценки «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» (далее - Квалификация участников закупки) предусмотрены показатели, раскрывающие содержание критерия оценки и учитывающие особенности оценки по критерию, согласно таблице № 4: Квалификация  участника  закупки , выраженная в опыте  участника  по успешному  выполнению  работ , оказанию  услуг сопоставимого  характера  и объема  -НЦБ1, где  значимость  показателя  - 100%, коэффициент  значимости  показателя-1,0.   

Количество баллов, присуждаемых по показателю «Квалификация участника закупки, выраженная в опыте участника по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема» (НЦБГ), определяется по формуле:

НЦБ1 = КЗ * 100 * (К / Ктах), где:

КЗ - коэффициент значимости показателя (КЗ = 1,0).

К1 - предложение участника закупки, заявка (предложение) которого оценивается (оценивается по сумме стоимости объема выполненных (оказанных) работ (услуг) по всем государственным и (или) муниципальным контрактам, и (или) иным гражданскоправовым договорам, заключенным и исполненным участником закупки на выполнение работ, оказание услуг сопоставимого характера и объема);

Kmax - максимальное предложение из предложений по показателю критерия оценки, сделанных участниками закупки.

По показателю «Квалификация участника закупки, выраженная в опыте участника по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема» (далее - квалификация участника) под успешно выполненными (оказанными) участником закупки работами (услугами) сопоставимого характера и объема в настоящей конкурсной документации понимаются успешно выполненные (оказанные) участником закупки проектно-изыскательские работы на объектах капитального строительства, реконструкции, капитального ремонта, ремонта автомобильных дорог на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта, исполненные без нарушений сроков, предусмотренных контрактом (договором) и иных нарушений условий контракта (договора) по вине участника закупки, подтвержденные копиями государственных и (или) муниципальных контрактов, и (или) иных гражданско-правовых договоров (далее -контракт (договор)), заключенных и надлежаще исполненных за период с 2016 г. по 2021 г. (включительно), со всеми приложениями и дополнениями к ним и копиями оформленных Актов выполненных работ (оказанных услуг) по данным контрактам (договорам).

Показатель квалификация участника определяется исходя из представленных в составе заявки участником закупки копий контрактов (договоров) со всеми приложениями и дополнениями к ним и копиями оформленных Актов выполненных работ (оказанных услуг) по данным контрактам (договорам) на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта настоящего конкурса по каждому контракту (договору).

Количество предоставленных участником контрактов (договоров) не ограничивается.

Непредставление информации по показателю «Квалификация участника закупки, выраженная в опыте участника по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема» не влечет отклонение заявки участника и не влияет на допуск участника к конкурсу.

Участнику, не представившему информацию по показателю, присваивается 0 баллов.

В случае, если дата заключения контракта (договора) будет не соответствовать установленному периоду (за период с 2016 г. по 2021 г. (включительно) и (или) выполненные работы (оказанные услуги) по прилагаемым контрактам (договорам) будут не соответствовать услугам сопоставимого характера (работы (услуги) по выполнению проектно-изыскательских работ на объектах капитального строительства, реконструкции, капитального ремонта, ремонта автомобильных дорог, и (или) сумма по прилагаемому контракту (договору) и (или) суммы по прилагаемым к соответствующему контракту (договору) копиям Актов выполненных работ (оказанных услуг) будут менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта настоящего конкурса, а также в случае применения к участнику закупки мер ответственности за нарушение сроков, предусмотренных контрактом (договором) и иных нарушений условий контракта (договора) по вине участника закупки, то для оценки заявки по данному показателю данный контракт (договор), копии Актов выполненных работ (оказанных услуг) учитываться не будут.

В случае наличия противоречия между стоимостью выполненных работ (оказанных услуг), указанной в Акте выполненных работ (оказанных услуг) по данным контрактам (договорам), и стоимостью работ (услуг), указанной в контракте (договоре) по данному объекту, то для расчета показателя по критерию «Квалификация участника закупки» данный контракт (договор) учитываться не будет.

В случае отсутствия в составе заявки участника закупки документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема, по данному показателю присваивается 0 баллов.

Заказчик вправе запросить у соответствующих органов и организаций информацию об успешном выполнении работ, оказании услуг по представленному в составе заявке контракту (договору) и о наличии (отсутствии) применения мер ответственности к участнику закупки.

 Итоговый рейтинг заявки (предложения) рассчитывается путем сложения баллов по каждому критерию оценки заявки (предложения), установленному в конкурсной документации, умноженных на величину значимости таких критериев.

На основании результатов оценки заявок на участие в конкурсе Единая комиссия присваивает каждой заявке на участие в конкурсе порядковый номер в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения контракта. Заявке на участие в конкурсе, в которой содержатся лучшие условия исполнения контракта, присваивается первый номер. В случае, если в нескольких заявках на участие в конкурсе содержатся одинаковые условия исполнения контракта, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в конкурсе, которая поступила ранее других заявок на участие в конкурсе, содержащих такие же условия.

Победителем открытого конкурса в электронной форме признается участник открытого конкурса, который предложил лучшие условия исполнения контракта на основе критериев, указанных в конкурсной документации, и заявке на участие в открытом конкурсе которого присвоен первый номер.

Согласно критериям, Заказчик установил требования по показателю «Квалификация участника закупки, выраженная в опыте участника по успешному выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема» (далее -квалификация участника) под успешно выполненными (оказанными) участником закупки работами (услугами) сопоставимого характера и объема в настоящей конкурсной документации понимаются успешно выполненные (оказанные) участником закупки проектно-изыскательские работы на объектах капитального строительства, реконструкции, капитального ремонта, ремонта автомобильных дорог на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта, исполненные без нарушений сроков, предусмотренных контрактом (договором) и иных нарушений условий контракта (договора) по вине участника закупки, подтвержденные копиями государственных и (или) муниципальных контрактов, и (или) иных гражданско-правовых договоров (далее -контракт (договор)), заключенных и надлежаще исполненных за период с 2016 г. по 2021 г. (включительно), со всеми приложениями и дополнениями к ним и копиями оформленных Актов выполненных работ (оказанных услуг) по данным контрактам (договорам).

Показатель квалификация участника определяется исходя из представленных в составе заявки участником закупки копий контрактов (договоров) со всеми приложениями и дополнениями к ним и копиями оформленных Актов выполненных работ (оказанных услуг) по данным контрактам (договорам) на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта настоящего конкурса по каждому контракту (договору).

В конкурсной документации установлено требование о подтверждении опыта выполнения работ на сумму не менее 100% от начальной (максимальной) цены контракта настоящего конкурса по каждому контракту (договору).

Суд  апелляционной  инстанции поддерживает  вывод суда  первой  инстанции  о том, что  показатели неистомостного критерия по сумме каждого контракта создают неравные условия для обеспечения конкуренции между участниками закупок. 

Антимонопольный  орган  обоснованно  указал, что фактически нет разницы между участником, который в течение 5-ти лет исполнил контракты по сходному объекту закупки на общую стоимость НМЦК закупки и участником, который исполнил 1 (один) контракт на сумму НМЦК.

В Правилах № 1085 отсутствует требование о минимальной стоимости исполненных контрактов.

Суд  первой  инстанции  пришел к обоснованному выводу, что критерии оценки заявок участников закупки установлены заказчиком с нарушением требований законодательства о контрактной системе и постановления Правительства № 1085, и правомерно установил в действиях Заказчика - ФКУ Упрдор «Тамань» нарушение ч. 2 ст. 8, п. 8) ч. 1 ст. 54.3, ч. 8 ст. 32 Закона о контрактной системе. У суда  апелляционной  инстанции отсутствуют  основания  для  переоценки  вывода  суда  первой  инстанции. 

Указанная  позиция   согласуется с правовой позицией, изложенной в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.10.2021 № Ф08-6472/2022, в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.10.2021 № Ф08-9594/2021 и определении Верховного Суда РФ от 01.04.2022 № 308-ЭС21-27916 по делу № А20-5207/2020.

Антимонопольный  орган  не выдавал  предписание,  так как контракт  был заключен.

Апелляционной коллегией не принимается довод заявителя о том, что на закупку работ по разработке проектной документации и инженерным изысканиям не распространяются требования, установленные пунктом 27 (2), 27 (3) Правил № 1085, как основанный на неправильном толковании норм закона, а также без учета того, что согласно положениям конкурсной документации (раздел 10, приложение 1) оценка заявок производится в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 № 1085.

Не принимается  довод  апелляционной  жалобы  о том, что  суд  первой  инстанции не дал  оценку  доводам  заявителя  о законности требования к опыту выполнения работ,  на  основании  официальных писем Минфина России, которые подтверждают позицию заявителя о незаконности вынесенного решения.

Судебная коллегия  установила, что  заявитель  ссылается  на  письма  Минфина России от 17.04.2020 № 24-05-05/30961, от 17.04.2020 №24-05-08/30962, от 30.06.2021 №24-06-06/51639. Из содержания  указанных писем следует, что  Департамент бюджетной политики в сфере контрактной системы Минфина России давал  пояснения  по возможному  применению требований к показателям нестоимостного критерия. Однако, как указано  в  вышеназванных  письмах, письма Минфина России и его структурных подразделений не являются ни источником права в законодательстве в сфере закупок, ни способом закрепления норм права, в связи с чем не подлежат обязательному учету в правоприменении, в том числе при осуществлении контроля, аудита в сфере закупок, при осуществлении судебной защиты гражданских прав.

 Суд апелляционной  инстанции  считает, что  не указание  судом первой инстанции   писем Минфина России, не означает, что  указанные  письма  не были исследованы  судом  первой  инстанции.  

Ссылка заявителя на постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.07.2022 по делу № А45-26202/2021 судом  первой  инстанции правомерно не принята, поскольку указанный судебный акт принят по делам с иными фактическими обстоятельствами, с участием иных лиц и в силу ст. 69 АПК РФ не имеет преюдициального значения. Кроме того, ссылка на одно постановление окружного арбитражного суда, не свидетельствует о наличии сформировавшейся практики по данному вопросу, при наличии иной судебной практики.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о законности и обоснованности оспариваемого решения Краснодарского УФАС России от 19.05.2022 № ВП-144/2022 по делу № 023/06/99-1910/2022, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований судом правомерно отказано.

           Доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального права и сводятся лишь к переоценке установленных по делу обстоятельств. Апелляционная коллегия считает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом первой инстанций установлены, все доказательства исследованы и оценены. Оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у судебной коллегии не имеется.

           При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции не усматривает. 

           Нарушения и неправильного применения норм материального или процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.11.2022 по делу № А32-25459/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

 

ПредседательствующийМ.В. Соловьева

СудьиО.Ю. Ефимова

С.В. Пименов