СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                              Дело № А45-23328/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме 21 февраля 2022 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1

судей

ФИО2,

 

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО4 с использованием технологии онлайн-заседания (web-конференции) информационной системы «Картотека арбитражных дел»  рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу (№07АП-12501/2021) на решение от 25.11.2021  Арбитражного суда Новосибирской области  по делу № А45-23328/2021 (судья Наумова Т.А.) по заявлению публичного акционерного общества «МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ», г. Москва к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу, г. Новосибирск о признании недействительным предписания от 12.07.2021 № П-54/3/40-нд/- /2/14.

В онлайн-режиме посредством использования информационной системы «Картотека арбитражных дел» в судебном заседании приняли участие представители:

от публичного акционерного общества «МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ»: ФИО5 по доверенности от 17.09.2021 (на 3 года),

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу: ФИО6 по доверенности от 27.10.2021 (до 27.10.2022).

У С Т А Н О В И Л:

публичное акционерное общество «МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ» (далее - заявитель, общество, ПАО МТС) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу (далее - Управление, заинтересованное лицо) о признании недействительным предписания от 12.07.2021 № П-54/3/40-нд/-/2/14.

Решением от 25.11.2021 Арбитражного суда Новосибирской области заявление удовлетворено

Не согласившись с решением суда, Управление  обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Заявитель жалобы настаивает на том, что поскольку в лицензиях не содержится минимального уровня процентного покрытия услугами связи населенного пункта, следовательно, зона покрытия услугами связи должна быть 100 %.

Общество возражает против удовлетворения апелляционной жалобы согласно отзыву.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебном заседании при рассмотрении   дела в апелляционном порядке подтвердили позиции по делу, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве к ней.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает не находит оснований для его отмены.

Из материалов дела следует, что в соответствии с приказом от 11.06.2021 № 40-нд с учетом внесенных изменений приказом от 29.06.2021№ 46-нд Управлением в период с 16.06.2021 по 12.07.2021 проведена внеплановая проверка соблюдения обязательных требований действующего законодательства филиалом ПАО «МТС» в Новосибирской области, целью которой являлось исполнение поручения Правительства Российской Федерации от 28.04.2021 № ДЧ-П10-5738, от 25.06.2021 № ДЧ-П10-8340 и приказов Роскомнадзора от 20.05.2021 №88 и от 28.06.2021 № 112. 

Задачами проверки являлась проверка соблюдения обязательных требований при оказании услуг электросвязи. Предметом проверки являлись: 

- соблюдение обязательных требований к осуществлению лицензируемой деятельности в области связи при проведении в отношении лицензиатов лицензионного контроля в порядке установленном Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности». 

-соблюдение обязательных требований к оказанию услуг связи; 

-соблюдение обязательных требований к управлению сетями связи; 

-соблюдение обязательных требований к условиям установленных при выделении полосы радиочастот, либо присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала; -соблюдение обязательных требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий; 

-соблюдение обязательных требований к присоединению сетей электросвязи к сети связи общего пользования, в том числе к условиям присоединения. 

По результатам проверки Управлением составлен акт №А-54/2/40-нд/39, установивший наличие нарушений пункта 1 статьи 46 Федерального закона от 07.07.20003 №126-ФЗ «О связи» (далее – Закон о связи), пункта 7.1. лицензионных требований, в связи с чем обществу выдано предписание от 12.07.2021 №П-54/3/40-нд/-/2/14 об устранении нарушений. 

В качестве содержания вменяемого ПАО МТС нарушения в оспариваемом предписании указывается, что обществом обеспечено покрытие оказания услуг связи с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 720-727, 5/761-768,5 Мгц, 798,5-806/839,5- 847 Мгц, 2540-2550/2660-2670 Мгц на территории города Бердска Новосибирской области менее 90%, что является нарушением пункта 7.1 лицензионных требований лицензий Роскомнадзора от 25.07.2012 №№ 101245,101247, 101248; пункта 1 статьи 46 Закона о связи, пункта 7 разделом XI, XIV, XV Перечня лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.12.2020 №2385. 

С вменяемыми нарушениями и, соответственно, с выданным предписанием ПАО «МТС» не согласилось, что явилось основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из несоответствия оспариваемого предписания требованиям действующего законодательства и нарушения прав и законных интересов заявителя.

Арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, в связи с чем отклоняет доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из установленных фактических обстоятельств дела и следующих норм права.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу своей правовой природы предписание является ненормативным правовым актом, содержащим обязательные для выполнения адресатом требований об устранении установленных нарушений законодательства со сроком их исполнения и негативные последствия в случае игнорирования таких требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Закона о связи оператор связи обязан: оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи; руководствоваться при проектировании, построении, реконструкции, вводе в эксплуатацию и эксплуатации сетей связи нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи, осуществлять построение сетей связи с учетом требований обеспечения устойчивости и безопасности их функционирования, а также требований, предусмотренных пунктом 2 статьи 64 настоящего Федерального закона.

На лицензиате лежит обязанность по выполнению лицензионных требований и условий, представляющих собой совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

ПАО МТС осуществляет деятельность, в качестве оператора связи на основании выданных лицензий:

- в целях оказания услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации ПАО «МТС» выдана лицензия от 25.07.2012 №101245, согласно которой лицензиат (ПАО «МТС») обязан оказывать услуги по передаче данных для целей голосовой информации с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 720-727, 5/761-768,51\/1гц, 798,5-806/839,5-847 Мгц, 2540-2550/2660-2670 Мгц в соответствии с лицензией на всей территории Российской Федерации (пункт 3 лицензионных требований);

 - в целях оказания услуг подвижной радиотелефонной связи ПАО «МТС» выдана лицензия от 25.07.2012 №101247, согласно которой лицензиат обязан оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 720-727, 5/761-768,5 Мгц, 798,5-806/839,5-847 Мгц, 2540-2550/2660-2670 Мгц в соответствии с лицензией на всей территории Российской Федерации (пункт 3 лицензионных требований); 

- в целях оказания услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации ПАО «МТС» выдана лицензия от 25.07.2012 №101248, согласно которой лицензиат обязан оказывать услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 720-727, 5/761-768,5 Мгц, 798,5-806/839,5-847 Мгц, 2540-2550/2660-2670 Мгц в соответствии с лицензией на всей территории Российской Федерации (пункт 3 Лицензионных требований).

Постановлением Правительства РФ от 30.12.2020 №2385 «О лицензировании деятельности в области оказания услуг связи и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» утвержден Перечень лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи (далее – Перечень). 

С учетом пункта 7 и согласно пункту 8 раздела XI Постановления Правительства РФ от 30.12.2020 №2385 Перечень лицензионных требований указывает, что обязательно выполнение в процессе оказания услуг условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала. 

Согласно пункту 3 лицензионных требований лицензий Роскомнадзора от 25.07.2012 №№ 101245, 101247, 101248, выданных ПАО  №МТС» по результатам открытого конкурса № 1/2012 (далее -лицензии), лицензиат обязан оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 720-727,5/761-768,5 МГц; 798,5-806/839,5-847 МГц; 2540-2550/2660-2670 МГц, на всей территории Российской Федерации.

Использование ПАО «МТС» базовой станции в других выделенных частотных диапазонах, в частности 1800 МГц, не соответствует требованиям лицензии. 

Пунктом 7.1 лицензионных требований лицензий Роскомнадзора от 25.07.2012 №№ 101245, 101247, 101248 предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить техническую возможность оказания услуг связи на базе собственной сети связи, построенной на основе радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций, во всех населенных пунктах численностью 50 тысяч человек и более.

В лицензии и действующем законодательстве не содержится требований о конкретном проценте покрытия в конкретном населенном пункте (например, в отношении г. Новосибирска, Бердска, Искитима, равно как и других городов). Более того, такого требования и не может там содержаться в силу специфики оказываемых услуг связи, влияние на которые могут оказывать различные, в том числе, и природные факторы (включая, метеорологические условия, особенности рельефа, застройки и пр.).

При проведении проверки выполнения лицензионных условий лицензий №№ 101245, 101247, 101248 установлено, что ПАО «МТС»  для выполнения условия пункта 3 лицензий №№ 101245, 101247, 101248 на территории г. Бердска Новосибирской области обязано использовать определенные радиочастотные диапазоны 720-727,5/768,5 МГц, 798,5-806/839,5-847 МГц, 2540-255/2660-2670 МГц.

Пункт 7.2 лицензий №№ 101245, 101247, 101248 указывает на количество субъектов РФ, а не городов, на территории которых должна быть обеспечена техническая возможность. Иных требований по проценту покрытия в лицензиях и действующем законодательстве не содержится. При этом параметра «100%» применительно к какому либо населенному пункту в лицензиях не содержится (как не содержится и параметра обеспечения более или менее 90%, что было проверено Управлением и несоответствие которому вменяется обществу).

На основании акта проверки Сибирского филиала ПАО «МТС» от 12.07.2021 № А-54/2/40-нд/39 установлено, что покрытие г. Бердска Новосибирской области, в полосах радиочастот LTE 2500 и LTE 800, оператором связи ПАО «МТС» обеспечивается менее 90%, а именно 78,4%, что не обеспечивает полного (100%) покрытия услугами связи с помощью радиоэлектронных средств стандарта LTE территории г. Бердска, то есть не обеспечивает техническую возможность оказания услуг связи на базе собственной сети связи, создаваемой с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций, в населенном пункте численностью 50 тысяч человек и более и, соответственно, нарушает пункт 7.1 лицензионных требований лицензий №№ 101245,101247, 101248.

Управление ссылается на Методические рекомендации проведения проверки выполнения операторами подвижной радиотелефонной связи лицензионных требований и требований ГКРЧ, направленную письмом от 21.06.2021 №07ТО-38774, согласованную Минцифры от 25.06.2021 ДК-П12/079-25397 с учетом письма Роскомнадзора от 07.06.2021 №МШ-П12-226-21982ДСП, руководствуясь которыми Управлением обнаружены нарушения.  

Суд первой инстанции при оценке фактических обстоятельств пришел к обоснованному выводу, что указанная методика (методические указания) проверки выполнения операторами подвижной радиотелефонной связи лицензионных требований и требований решений ГКРЧ подготовлена не в полном соответствии с указаниями Министра цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ, доведенными до Роскомнадзора письмом от 07.06.2021, не является нормативным актом и не может быть вменена оператору связи в качестве обязательного для соблюдения документа, даже с учетом отсутствия ее согласования. 

Более того, мониторинг ФГУП ГРЧЦ проведен по состоянию на 01.06.2021, то есть до получения и согласования указанной методики, направленной письмом Роскомнадзора только 07.06.2021 (методика разработана исключительно для целей исполнения поручения Правительства от 23.04.2021).

    При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что оспариваемое предписание не соответствует действующему законодательству, нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем заявленные требования подлежали удовлетворению в полном объеме.

В целом доводы апелляционной жалобы основаны на неправильном толковании норм права, не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Таким образом, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы и дополнений у суда апелляционной инстанции не имеется. 

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд   

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение от 25.11.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-23328/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому Федеральному округу – без удовлетворения.

  Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

 

Председательствующий  

ФИО1

 

Судьи

ФИО2

ФИО3