АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 Тел. (384-2) 58-17-59, факс (384-2) 58-37-05

http://www.kemerovo.arbitr.ru, E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-18983/2020

город Кемерово

25 ноября 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 18 ноября 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 25 ноября 2020 года

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи Дружининой Ю.Ф.,            при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению муниципального предприятия города Кемерово «Городское управление капитального строительства», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к инспекции государственного строительного надзора Кузбасса, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным постановления от 19 августа 2020 года № 01-16-20-01,

третьи лица:

акционерное общество «Кемеровоспецстрой», город Кемерово, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);   

Федеральное бюджетное учреждение «Федеральный центр по сопровождению инвестиционных программ», город Москва, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

при участии: 

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 09.01.2020, паспорт;

от административного органа: ФИО3 – представитель по доверенности от 11.03.2020, служебное удостоверение, диплом, ФИО4 – представитель по доверенности от 09.01.2020, служебное удостоверение;

от АО «Кемеровоспецстрой»: ФИО5 – представитель по доверенности от 01.01.2020, паспорт,

от ФБУ «Федеральный центр по сопровождению инвестиционных программ»: не явились;

слушатель: ФИО6 – паспорт;

у с т а н о в и л:

муниципальное предприятие города Кемерово «Городское управление капитального строительства» (далее по тексту – заявитель, МП «ГорУКС») обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании постановления инспекции государственного строительного надзора Кузбасса (далее – административный орган) от 19 августа 2020 года № 01-16-20-01.

Требования мотивирует тем, что административным органом неправильно определён субъект административного правонарушения и привлечение МП «ГорУКС» является необоснованным. 

На основании контракта № ЕП-6 от 25.03.2020 строительный контроль за строительством объекта осуществляется ФБУ «ФЦСИП». 08.04.2020 в ходе проверки в рамках строительного контроля ФБУ «ФЦСИП» было установлено, что подрядчик самовольно, без уведомления муниципального заказчика приступил к выполнению работ, не имея соответствующей разрешительной документации.

09.04.2020 в адрес подрядчика было направлено письмо № 01-12/673, с требованием о незамедлительном прекращении работ, в связи с нарушением условий контракта и действующего законодательства.

Ответ на указанное письмо получен не был, работы приостановлены не были.

Таким образом, МП «ГорУКС» были предприняты необходимые действия по предотвращению нарушения со стороны подрядчика.

Определением от 29 сентября 2020 года к участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: акционерное общество «Кемеровоспецстрой», Федеральное бюджетное учреждение «Федеральный центр по сопровождению инвестиционных программ». 

ФБУ «Федеральный центр по сопровождению инвестиционных программ» извещено о времени и месте судебного заседания по правилам статей 121 - 123 АПК РФ, явку не обеспечило, представителей не направило, отзыв в материалы дела не представило.

Суд рассматривает заявление по правилам статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося лица. 

Представители административного органа в судебном заседании с заявленными требованиями не согласились, полагают, что оспариваемое постановление вынесено законно и обосновано, с соблюдением установленных законом норм. Правонарушение квалифицировано, верно, вина юридического лица была установлена, событие и состав подтвержден совокупностью представленных в материалы дела доказательств.  Доводы заявителя, изложенные в заявлении, полагают необоснованными. 

Представитель АО «Кемеровоспецстрой» в судебном заседании пояснил, что инспекцией в отношении общества было вынесено постановление №01-16-20-03, которым общество было привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ. Общество не оспаривает, что в нарушение части 2 статьи 51 ГрК РФ работы проводились без разрешения на строительство. 

Изучив материалы дела, заслушав доводы и пояснения представителей сторон,   судом установлено следующее. 

На основании приказа инспекции № 364/01-ос от 25.05.2020 «О проведении внеплановой выездной проверки», в период с 28.05.2020 по 01.06.2020 проведена внеплановая выездная проверка линейного объекта «Просп. Комсомольский на участке от просп. Ленина до просп. Химиков в г. Кемерово», расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, на пересечении просп. Ленина и просп. Комсомольского, северо- западнее пересечения просп. Химиков и просп. Комсомольского, просп. Комсомольский, 43 - коттеджный поселок «Маленькая Италия», юго-восточнее пересечения просп. Ленина и просп. Восточного.

Разрешение на строительство № 42-305-16-2020 от 14.05.2020 выдано отделом архитектуры и строительства Администрации города Кемерово. Срок действия 14.10.2020. 

В результате проведённой проверки установлено, что застройщиком линейного объекта является МП «ГорУКС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, зарегистрировано по адресу: 650991, 

<

...>) на основании соглашения № 12 о передачи полномочий от 13.11.2019, заключенного между управлением городского развития администрации города Кемерово и МП «ГорУКС».

Строительство осуществляется на земельных участках с кадастровым номером № 42:00:0000000:3523 (соглашение об установлении сервитута на земельный участок от 27.03.2020 между МБУ «Кемдор» и МП «ГорУКС»), № 42:04:0349002:582 (соглашение об установлении сервитута на земельный участок от 23.03.2020 между МБУ «Кемдор» и МП «ГорУКС»), № 42:04:0349002:370 (соглашение об установлении сервитута на земельный участок № 02-05-СС/20 от 13.05.2020 между КУГИ Кузбасса и МП «ГорУКС»), № 42:04:0349002:368 (соглашение об установлении сервитута на земельный участок № 01- 05-СС/20 от 13.05.2020 между КУГИ Кузбасса и МП «ГорУКС»), № 42:00:0000000:431 (собственность города Кемерово № 42:00:0000000:431-42/001/2020-4 от 25.03.2020).

Строительство линейного объекта «Просп. Комсомольский на участке от просп. Ленина до просп. Химиков в г. Кемерово», расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, на пересечении просп. Ленина и просп. Комсомольского, северо- западнее пересечения просп. Химиков и просп. Комсомольского, просп. Комсомольский, 43 - коттеджный поселок «Маленькая Италия», юго-восточнее пересечения просп. Ленина и просп. Восточного осуществляется на основании разрешения на строительство № 42- 305-16-2020 от 14.05.2020, выданное администрацией города Кемерово, сроком действия до 14.10.2020.

Представленная проектная документация шифр 2015-02-155 разработана ООО «Стройдорэкспорт», получила положительное заключение государственной экспертизы № 42-1-1-3-0020-17 от 22.02.2020 ГАУ КО «Управление госэкспертизы», г. Кемерово.

На момент проведения проверки выполнены следующие работы:

- Вырубка кустарника, рубка леса на участке ПК0+35-ПК8;

- Разработка грунта земляного полотна почвенно-растительного слоя на участке ПК1+00-ПК7+00;

- Разработка грунта земляного полотна, суглинистый грунт на участке ПК1+50- ПК7+00;

- Планировка грунта земляного полотна почвенно-растительного слоя, на участке ПК 1+50-ПК7+00;

- Разработка грунта под устройство колодцев и коллектора на участке ПКО+67,25- ПК7+47,80;

- Устройство бетонной подготовки под днище смотровых колодцев на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство песчаной подушки под трубопровод из отсева дробления фр. 0-5 мм на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство песчаной подготовки под днище колодца из отсева на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство дождеприемных колодцев д. 1000 на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Укладка трубопровода из гофрированных двухслойных труб на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Обратная засыпка траншеи песком с послойным уплотнением на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Обратная засыпка траншей ЩПС (фр. 0-70) с послойным уплотнением на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Обратная засыпка пазух колодцев ЩПС (фр. 0-70) с послойным уплотнением на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство монолитной плиты днища смотровых колодцев на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство лотковой части смотровых колодцев из монолитного бетона, на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство дренажа мелкого заложения на участке ПК6+64,б5-ПК6+84,65;

- Устройство слоя из нетканного геотекстильного материала на участке ПК6+64,65-ПК6+84,65;

- Устройство слоя основания из ЩПС (фр. 0-70) под дренажные трубы на участке ПК6+64,65-ПК6+84,65;

- Укладка дренажных труб обернутых нетканым геотекстильным материалом на участке ПК6+64,65-ПК6+84,65;

- Обратная засыпка траншей ЩПС (фр. 0-70) с послойным уплотнением на участке ПК6+64,65-ПК6+84,65;

- Устройство смотровых колодцев д. 2000 на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Устройство перепадов на участке на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Обратная засыпка пазух колодцев ЩПС (фр. 0-70) с послойным уплотнением на участке ПК0+67,25-ПК7+47,80;

- Укладка дорожных плит на участках ПК2+62,03, ПКЗ+73,96, ПКб+2,38, ПК7+21.56, ПК7+59,75;

- Устройство дополнительного слоя основания и ЩПС (фр. 0-70) толщиной 37 см, на участке ПК4+00-ПК7+00;

- Устройство нижнего слоя основания из ЩПС С-5 толщиной 40 см на участке ПК4+00-ПК7 +00.

На момент проведения проверки выполнялись работы:

- Устройство нижнего слоя снования из ЩПС С-5 толщиной 40 см;

- Устройство дополнительного слоя основания из ЩПС (фр. 0-70) толщиной 37 см.

Ранее специалистами инспекции был зафиксирован факт начала строительных работ 28.04.2020 - срезка растительного грунта, устройство земляного основания (акт осмотра от 28.04.2020).

Позднее, 12.05.2020 было зафиксировано продолжение строительных работ - устройство земляного основания, устройство ливневой канализации, монтаж канализационных колодцев, укладка защитных (дорожных) плит, устройство щебеночного основания, устройство корыта (акт осмотра от 12.05.2020).

Таким образом, с 28.04.2020 по 14.05.2020 работы по строительству объекта производились в нарушение части 1 статьи 51 ГрК РФ, без наличия разрешения на строительство.

01.06.2020 составлен акт проверки № 01-16-20-01.

17.07.2020 составлен протокол об административном правонарушении № 01-16-20-01 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

19.08.2020 вынесено постановление о привлечении заявителя к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 500 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель в пределах срока, установленного частью 2 статьи 208 АПК РФ, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании данного постановления незаконным и его отмене.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. При этом в силу части 5 указанной выше статьи АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток. 

Субъектами данных правонарушений являются лица, осуществляющие строительство, реконструкцию объектов капитального строительства.

Объективную сторону данного правонарушения образуют действия либо бездействие лиц, осуществляющих строительство, реконструкцию объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство. 

По правилам части 3 статьи 52 ГрК РФ лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо.

Из пункта 16 статьи 1 ГрК РФ следует, что застройщик это лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно частям 1 и 2 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Отсутствие подтверждающего документа на соответствие проектной документации, требованиям градостроительного плана земельного участка, дающий застройщику право осуществлять строительство (разрешение на строительство), может вызвать негативное воздействие на окружающую среду и привести к возникновению угрозы для жизни и здоровья граждан, порче имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, угрозе жизни и здоровью животных и растений (статья 35 Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»).  

Обязанность получения разрешения на строительство возложена на застройщика (часть 7 статьи 51 ГрК РФ).

Допущенное нарушение образует объективную сторону административного правонарушения в области строительства, за которое в соответствии с частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

В части 1 статьи 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина, а в соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В настоящем случае имеющиеся в материалах дела доказательства, свидетельствуют о том, что у заявителя имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. При этом в деле не имеется и заявителем не представлено доказательств об отсутствии у него возможности для соблюдения нарушенных правил и норм.

Довод заявителя о принятии им всех возможных мер по недопущению нарушения судом отклоняется. В обоснование своей позиции заявитель ссылается на письмо от 09.04.2020. Однако как усматривается из материалов дела работы подрядчиком приостановлены не были, правонарушение было прекращено не вследствие остановки работ, а получением разрешения на строительства объекта 14.05.2020. При этом доказательств принятия каких-либо мер по контрою за деятельность подрядчика в указанный период заявителем не представлено.

Таким образом, суд считает, что вина заявителя в совершении вменяемого правонарушения подтверждается материалами дела.

Оснований для квалификации совершенного обществом административного правонарушения в качестве малозначительного в силу статьи 2.9 КоАП РФ не имеется, поскольку совершенное обществом правонарушение несёт существенную угрозу охраняемым общественным отношениям.

Так же в данном случае суд не усматривает оснований для замены назначенного наказания на предупреждение поскольку допущенные нарушения создают угрозу жизни и здоровья граждан.

Нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности судом не установлено.

Однако суд находит обоснованным довод заявителя о том, что при назначении административного наказания административный орган не учел то, что заявителем добровольно были приняты меры для устранения допущенных нарушений. Также административным  органом не принято во внимание тяжёлое финансовое положение муниципального предприятия: наличие на счетах картотеки неоплаченных в срок документов на сумму более 67 млн. руб., большого количества исполнительных производств, должником по которым является заявитель.

В пункте 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в части 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 4.1 КоАП РФ предусмотрено, что административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ.

Согласно частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В пункте 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. 

С учетом вышеизложенного, суд, исходя из обстоятельств дела, характера правонарушения, принимая во внимание отсутствие сведений об отягчающих вину обстоятельствах, учитывая, что заявителем добровольно были приняты меры для устранения допущенных нарушений,  тяжёлое материальное положение заявителя считает возможным применить часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ, в связи с чем изменяет постановление административного органа в части меры ответственности, снизив размер административного штрафа до 250 000 руб., который согласуется с целями административного наказания (статья 3.1 КоАП РФ), с принципами юридической ответственности и соразмерен совершенному обществом правонарушению. 

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 180, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

изменить постановление Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса от 19 августа 2020 года № 01-16-20-01 в части назначения наказания.

Наказание муниципальному предприятию города Кемерово «Городское управление капитального строительства», предусмотренное частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, считать назначенным в виде административного штрафа в размере 250 000 руб.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия.

 Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

  Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                                                              Ю.Ф. Дружинина