АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-896/2023

27 марта 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 марта 2023 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Ширяева И.В.

судей Луговой И.М., Михайловой А.И.

при участии: от Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области: ФИО1, представитель по доверенности от 10.01.2023 № МР/23/23; ФИО2, представитель по доверенности от 20.12.2022 № МР/3230/2022;

от Министерства природных ресурсов и экологии Магаданской области: представитель не явился;

от третьих лиц: представители не явились

рассмотрев в проведенном с использованием системы веб-конференции судебном заседании кассационную жалобу Министерства природных ресурсов и экологии Магаданской области

на решение от 07.10.2022, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022

по делу №  А37-1429/2022 Арбитражного суда Магаданской области

по заявлению Министерства природных ресурсов и экологии Магаданской области

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Аткинская дорожная компания», общество с ограниченной ответственностью «Мостостроительная компания»

о признании незаконными решения и предписания

УСТАНОВИЛ:

Министерство природных ресурсов и экологии Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 685000, 

<

...>; далее – Министерство) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 685000, 

<

...>; далее – Управление) о признании незаконными решения от 30.05.2022 по делу                                         № 049/10/18.1-102/2022 и предписания от 30.05.2022 № 14 по делу                        № 049/10/18.1-102/2022.

Решением суда от 07.10.2022, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022, в удовлетворении заявленных требований отказано.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Аткинская дорожная компания» (далее – ООО «АДК») и общество с ограниченной ответственностью «Мостостроительная компания» (далее – ООО «МСК»).

Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, Министерство обратилось с кассационной жалобой, в которой, приводя доводы о нарушении судами норм процессуального права (части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее – АПК РФ), просит их отменить. По мнению заявителя жалобы, в нарушение указанной нормы права в обжалуемых судебных актах не приведены мотивы, по которым суд отверг довод доводы Министерства о нарушении Управлением при принятии решения пункта 3.45 Методических рекомендаций по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, в том числе если торги признаны несостоявшимися, на продавца государственного или муниципального имущества и (или) организатора продажи государственного и (или) муниципального имущества, проводимой в электронной форме, направленных письмом ФАС России от 16.03.2015              № ИА/123 37/15 (далее – Методические рекомендации), выразившемся в отсутствии сведений о нарушении требований законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, оценки этих нарушений; о том, что Методические рекомендации не являются нормативным правовым актом и не могут иметь правового приоритета над Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) и Приказом ФАС России от 22.12.2006 № 337 «Об утверждении форм актов, принимаемых комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства», зарегистрированных в Минюсте России 19.01.2007 № 8790; о том, что сроками исполнения предписания (пункты 1, 2), лишающими Министерство возможности подать ходатайство о продлении сроков исполнения предписания, нарушены права и законные интересы Министерства, гарантированные ст. 43 Закона о защите конкуренции; о том, что в абз. 2 нарушение подпункта «ж» п. 37 Постановления Правительства РФ от 28.12.2021 № 2499 «О порядке проведения аукциона на право пользования участком недр федерального значения, участком недр местного значения, а также участком недр, не отнесенным к участкам недр федерального или местного значения» в подтверждение наличия квалифицированных специалистов ООО «МСК» представило договор на оказание услуг по проведению маркшейдерских работ, который позволяет последнему осуществлять на участке недр только маркшейдерские работы; о том, что при рассмотрении жалобы ООО «МСК» территориальным органом антимонопольной службы выбран неверный порядок рассмотрения жалобы, в результате чего в решении и предписании содержится ссылка на норму правового акта, которая Министерством не нарушена.

Управление в отзыве на кассационную жалобу изложенные в ней доводы отклоняет в полном объеме и просит принятые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

В судебном заседании, проведённом в соответствии с положениями статьи 153.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) путем использования системы веб-конференции, представители сторон поддержали свои правовые позиции по делу, дав по ним пояснения.

Другие лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения определения о принятии кассационной жалобы к производству на официальном сайте www.arbitr.ru в сети Интернет, явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив законность принятых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы и отзыва, Арбитражный суд Дальневосточного округа не установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 31.03.2022 Министерством на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» размещено извещение о проведении электронного аукциона на право пользования участком недр местного значения «Проявление песчано-гравийной смеси, расположенное на 1821+100 (204) км автомобильной дороги федерального значения Р-504 «Колыма» Якутск-Магадан» (реестровый номер извещения 22000076910000000001).

Дата начала подачи заявок – 31.03.2022, дата окончания подачи заявок - 20.04.2022, дата проведения аукциона – 16.05.2022.

Требования к участникам, перечень документов, требования к документам определены аукционной документацией.

На участие в рассматриваемом электронном аукционе поступило две заявки: от ООО «АДК» и ООО «МСК» (протокол рассмотрения заявок                                                             от 11.05.2022 № 2200007691000000000100101).

Согласно указанному протоколу представленные ООО «МСК» заявочные материалы не соответствуют требованиям к содержанию заявки на участие в аукционе: в заявочных материалах ООО «МСК» представлен перечень квалифицированных специалистов, привлекаемых для осуществления пользования участком недр от ПК «Магаданский завод крупнопанельного домостроения», а именно председатель, начальник участка (квалификация техник-геолог) и маркшейдер (квалификация горный инженер – маркшейдерское дело), но в составе материалов отсутствуют заключенные договора на привлечение специалистов — председателя и начальника участка, что является нарушением абзаца 4 пункта «ж» требований к содержанию заявки на участие в аукционе.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ПК «Магаданский завод крупнопанельного домостроения» осуществляет вид экономической деятельности 23.61 «Производство изделий из бетона для использования в строительстве», однако вид деятельности, связанный с геологическим изучением и разведкой, в перечне видов деятельности ПК «Магаданский завод крупнопанельного домостроения» отсутствует.

Заявочные материалы ООО «МСК» признаны не соответствующими требованиям к содержанию заявки на участие в аукционе; заявочные материалы ООО «АДК» признаны соответствующими требованиям аукционной документации.

Аукционной комиссией принято решение о признании аукциона несостоявшимся в связи с допуском к участию в аукционе только одного заявителя и о предоставлении права пользования участком недр                            ООО «АДК» как единственному участнику аукциона.

Решением Министерства «Об итогах аукциона на получение права пользования недрами» от 11.05.2022 № 12/22 утвержден протокол рассмотрения заявок от 11.05.2022; рассматриваемый аукцион признан несостоявшимся в связи с допуском одной заявки; право пользования рассматриваемым участком недр местного значения передано ООО «АДК».

ООО «МСК» обратилось с жалобой от 16.05.2022 вх. № 01/1510 на действия организатора торгов (Министерства) при проведении электронного аукциона.

Решением комиссии Управления от 30.05.2022 по делу                                      № 049/01/18.1-102/2022 жалоба ООО «МСК» признана обоснованной.

В действиях аукционной комиссии установлено нарушение подпунктов «а» и «б» пункта 20 Постановления Правительства РФ от 28.12.2021 № 2499 «О порядке проведения аукциона на право пользования участком недр федерального значения, участком недр местного значения, а также участком недр, не отнесенным к участкам недр федерального или местного значения» (вместе с «Правилами проведения аукциона на право пользования участком недр федерального значения, участком недр местного значения, а также участком недр, не отнесенным к участкам недр федерального или местного значения, в электронной форме»).

На основании решения комиссии Управления от 30.05.2022 по делу                № 049/01/18.1-102/2022 Министерству выдано предписание № 14 от 30.05.2022 об отмене решения от 11.05.2022 № 12/22 «Об итогах аукциона на получение права пользования недрами», протокола рассмотрения заявок  от 11.05.2022 № 2200007691000000000100101; о повторном рассмотрении заявок ООО «АТК» и ООО «МСК» в соответствии с требованиями, установленными в документации об аукционе и с учетом решения комиссии Управления по делу от 30.05.2022 № 049/01/18.1-102/2022; об осуществлении дальнейшего проведения процедуры торгов в соответствии с требованиями законодательства.

Министерство, не согласившись с решением Управления, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Закон о защите конкуренции определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (пункт 1 части 1 статьи 1 Закона).

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Правила проведения аукциона на право пользования участком недр федерального значения, участком недр местного значения, а также участком недр, не отнесенным к участкам недр федерального или местного значения, в электронной форме утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.12.2021 № 2499.

Пунктом 15 Правил установлено, что организатор аукциона осуществляет: подготовку проекта решения о проведении аукциона, порядка и условий проведения аукциона, регламента работы аукционной комиссии, требований к содержанию заявки и прилагаемых к ней документов (далее - требования к аукционной документации), а также проектов изменений в указанные документы; утверждение порядка и условий проведения аукциона, регламента работы аукционной комиссии, требований к аукционной документации, принятие решений о внесении изменений в указанные документы.

Требования к аукционной документации регламентируют требования к содержанию заявки, устанавливают форму заявки, определяют состав документов, прилагаемых к заявке, и требования к их содержанию (пункт 19 Правил).

В соответствии с пунктом 31 Правил объявление о проведении аукциона должно содержать полные тексты решения о проведении аукциона, порядка и условий проведения аукциона, регламента работы аукционной комиссии и требований к аукционной документации, а также указание на предусмотренные частями четвертой и пятой статьи 13.1 Закона Российской Федерации «О недрах» сведения об особенностях порядка проведения аукциона, ограничениях допуска к участию в аукционе и (или) специальных требованиях к его участникам.

Согласно подпункту «ж» пункта 37 Правил, заявка подается путем заполнения заявителем, прошедшим регистрацию на электронной площадке в соответствии с регламентом электронной площадки, электронной формы заявки, установленной требованиями к аукционной документации и подписываемой с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи заявителя либо лица, имеющего право действовать от имени заявителя, с приложением, в том числе, следующих электронных документов:

- данные о том, что заявитель обладает или будет обладать квалифицированными специалистами и техническими средствами, необходимыми для эффективного и безопасного осуществления пользования недрами:

- перечень квалифицированных специалистов, являющихся сотрудниками заявителя, а также квалифицированных специалистов юридических и физических лиц, привлекаемых для осуществления пользования участком недр (в случае если осуществление отдельных видов деятельности, связанных с пользованием участком недр, планируется осуществлять с привлечением юридических или физических лиц), с приложением штатных расписаний заявителя и (или) юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, привлекаемых для осуществления пользования участком недр, подтверждающих наличие квалифицированных специалистов, необходимых для эффективного и безопасного осуществления пользования участком недр. В перечне квалифицированных специалистов указываются фамилия, имя, отчество (при наличии), должность, квалификация каждого специалиста, реквизиты трудового или гражданско-правового договора, заключенного со специалистом, и информация о том, является ли специалист сотрудником заявителя или сотрудником юридического лица, индивидуального предпринимателя, привлекаемого для осуществления пользования участком недр;

- перечень технических средств заявителя, а также технических средств юридических и физических лиц, привлекаемых для осуществления пользования участком недр (в случае если осуществление отдельных видов деятельности, связанных с пользованием участком недр, планируется осуществлять с привлечением юридических или физических лиц), с приложением данных регистров бухгалтерского учета, отражающих информацию по основным средствам заявителя и (или) юридических лиц, привлекаемых для осуществления пользования участком недр, подтверждающую наличие технических средств, необходимых для эффективного и безопасного осуществления пользования участком недр. В перечне технических средств указываются наименования технических средств, их количество, заводские, инвентарные или регистрационные номера, реквизиты документов, подтверждающих нахождение таких технических средств во владении и пользовании заявителя и (или) юридического, физического лица, привлекаемого для осуществления пользования участком недр;

- копии договоров с юридическими и физическими лицами, привлекаемыми для осуществления пользования участком недр, в том числе заключенные под отлагательным условием в соответствии со статьей 157 ГК РФ (в случае если осуществление отдельных видов деятельности, связанных с пользованием участком недр, планируется проводить с привлечением юридических или физических лиц).

При этом, подавая заявку, заявитель соглашается с положениями, приведенными в решении о проведении аукциона, порядком и условиями проведения аукциона, требованиями к аукционной документации.

Отказ в приеме заявки осуществляется по основаниям, предусмотренным статьей 14 Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (пункт 57 Правил).

Согласно статье 14 Закона о недрах отказ в приеме заявки на участие в аукционе либо заявки на получение права пользования недрами без проведения аукциона может последовать в следующих случаях: заявка на предоставление лицензии подана с нарушением установленных требований, в т.ч. если ее содержание не соответствует объявленным условиям аукциона; заявитель умышленно представил о себе неверные сведения; заявитель не представил и не может представить доказательств того, что обладает или будет обладать квалифицированными специалистами, необходимыми финансовыми и техническими средствами для эффективного и безопасного осуществления пользования недрами; если в случае предоставления права пользования недрами данному заявителю не будут соблюдены антимонопольные требования; заявитель не соответствует критериям, установленным условиями проведения аукциона, для предоставления права пользования участком недр; наличие обстоятельства, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 настоящего Закона.

При рассмотрении дела судами установлено, что  положения Порядка и условий проведения спорного аукциона, утвержденного Приказом Министерства от 30.03.2022 № 71/22, аналогичны положениям Постановления Правительства Российской Федерации от 28.12.2021 № 2499. В частности, приложением № 5 к Приказу (подпункту «ж» пункта 3 приложения) установлены требования к содержанию заявки на участие в аукционе, идентичные предусмотренным подпунктом «ж» пункта 37 Правил.

Согласно протоколу рассмотрения заявок от 11.05.2022 заявка                     ООО «МСК» отклонена по причине отсутствия в составе заявочных материалов заключенных договоров на привлечение специалистов - председателя и начальника участка, что является нарушением абзаца 4 пункта «ж» требований к содержанию заявки на участие в аукционе.

В то же время согласно заявочным материалам, во исполнение требований абзаца 4 подпункта «ж» пункта 3 Приложения № 5 к аукционной документации («копии договоров с юридическими и физическими лицами, привлекаемыми для осуществления пользования участком недр»)                         ООО «МСК» в составе заявки представлена копия договора на выполнение маркшейдерских работ от 01.12.2021, по которому исполнитель – производственный кооператив «Магаданский завод крупнопанельного домостроения» принимает на себя обязательства по выполнению маркшейдерских работ по объектам ООО «МСК».

В дополнение к данному договору во исполнение требований абзаца 2 подпункта «ж» пункта 3 Приложения № 5 к аукционной документации в составе заявки представлен «Перечень квалифицированных специалистов» (начальник горного участка ПК «МЗКПД», маркшейдер горного участка ПК «МЗКПД») с указанием ФИО, должности, квалификации (техник-геолог, горный инженер по специальности «Маркшейдерское дело»), реквизитов их трудовых договоров и информации о том, что указанные специалисты являются сотрудниками юридического лица – ПК «МЗКПД», привлекаемого для осуществления пользования участком недр.

К данному перечню квалифицированных специалистов приложено штатное расписание, копии дипломов и документы, подтверждающие их квалификацию и прием на работу в ПК «МЗКПД».

При этом Управлением установлено, что в «Требованиях к содержанию заявки на участие в аукционе», а именно в п. 3 Приложения № 5, отсутствуют конкретные требования к необходимой квалификации специалистов, т.е. не указаны определенные специальности квалифицированных специалистов, которые в обязательном порядке должны быть в штате заявителя, чтобы его заявка была признана соответствующей требованиям и не была отклонена               (к примеру: маркшейдер, геолог и т.д.).

Также в составе заявки ООО «МСК» представлен «Перечень лицензий ПК «МЗКПД».

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ПК «МЗКПД» имеет следующие лицензии: разведка и добыча полезных ископаемых, в том числе использование отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств; разведка и добыча полезных ископаемых, в том числе использование отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств; пользование участками недр для целей геологического изучения и добычи подземных вод, используемых для питьевого водоснабжения населения или технологического обеспечения водой объектов промышленности.

Дополнительно в составе заявки ООО «МСК» представлен перечень технических средств, подтверждающий наличие технических средств, необходимых для эффективного и безопасного осуществления пользования участком недр, в котором указаны наименования технических средств, их количество, заводские, инвентарные или регистрационные номера, реквизиты документов, подтверждающих нахождение таких технических средств во владении и пользовании заявителя и (или) юридического, физического лица, привлекаемого для осуществления пользования участком недр.

Согласно протоколу рассмотрения заявок от 11.05.2022 заявка                     ООО «МСК» отклонена по причине отсутствия в перечне видов деятельности ПК «МЗКПД» вида деятельности, связанного с геологическим изучением и разведкой, поскольку согласно выписке из ЕГРЮЛ ПК «МЗКПД»  осуществляет вид экономической деятельности 23.61 «Производство изделий из бетона для использования в строительстве».

Вместе с тем по результатам рассмотрения дела антимонопольным органом установлено отсутствие в аукционной документации требований о наличии в выписке из ЕГРЮЛ участников аукциона или привлекаемых ими лиц, видов экономической деятельности, связанных с геологическим изучением и разведкой.

Также одной из причин отклонения заявки ООО «МСК» стало отсутствие в составе заявочных материалов иных сведений о наличии квалифицированных специалистов, имеющих право технического руководства геологоразведочными и горными работами, либо соответствующих договоров со сторонними организациями, а также отсутствие сертификатов о поверке маркшейдерского оборудования, что является нарушением абзаца 4 пункта «ж» Приложения № 5 требований к содержанию заявки на участие в аукционе.

При этом, по мнению организатора торгов, необходимость представления участниками аукциона указанных документов следует из указанного в извещении вида пользования недрами: «геологическое изучение, разведка и добыча полезных ископаемых», а представление документов, подтверждающих наличие у участника таких специалистов, как геолог и маркшейдер следует из специфики работ на участке недр и совокупности положений законодательства о недрах.

Установив отсутствие в аукционной документации положений, предусматривающих предъявление к потенциальным участникам аукциона и составу их заявок требований о предоставлении в составе заявки свидетельств и сертификатов о поверке оборудования и приборов, используемых при осуществлении маркшейдерских работ; копий документов о наличии специалистов, имеющих право руководства геологическими и горными работами; документов, подтверждающих наличие у ООО «МСК» квалифицированных специалистов по предмету аукциона, а именно в области геологического изучения, разведки и добыче полезных ископаемых, а также о наличии договоров со специалистами соответствующего аукциону профиля,  комиссия Управления приняла обоснованное решение и правомерно выдала предписание.

На основании вышеизложенного судами сделан верный вывод о законности оспариваемых решения и предписания.

Нарушений норм процессуального права, вопреки доводам заявителя кассационной жалобы, судом округа не установлено.

В целом доводы, изложенные в кассационной жалобе, не опровергают выводы судебных инстанций, не влияют на правильность выводов судов и итог рассмотрения спора.

Поскольку судами правильно установлены все имеющие существенное значение для разрешения спора обстоятельства, верно применены нормы материального права, нарушений процессуальных норм, в том числе влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, не установлено, кассационная жалоба – удовлетворению, а судебные акты – отмене не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 07.10.2022, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022 по делу № А37-1429/2022 Арбитражного суда Магаданской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                       И.В. Ширяев

 

Судьи                                                                                И.М. Луговая

А.И. Михайлова