ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-7622/2021

г. Челябинск

06 июля 2021 года

Дело № А07-13724/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июля 2021 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Журавлева Ю.А.,

судей Калиной И.В., Матвеевой С.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Башкторг» ФИО2 на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.04.2021 по делу № А07-13724/2018.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства уведомлены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации в сети «Интернет», в судебное заседание представителей не направили. 

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы № 31 по Республике Башкортостан (далее – ФНС России) 18.05.2018 обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Башторг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – ООО «Башторг», должник) несостоятельным (банкротом). 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.05.2018 заявление ФНС России принято к производству, назначено судебное заседание. 

13.02.2019 на рассмотрение Арбитражного суда Республики Башкортостан поступило заявление общества с ограниченной ответственность «Центр-Комплект» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>,) о признании ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом). 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.02.2018 заявление ООО «Центр-Комплект» к ООО «Башторг» принято к производству в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.11.2019 ФНС России отказано во введении наблюдения в отношении ООО «Башторг», заявление ФНС России о признании ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. 

Определением суда от 12.11.2019 назначено судебное заседание по заявлению ООО «Центр-Комплект» по проверке его обоснованности.

Определением суда от 20.01.2020 (резолютивная часть от 13.01.2020) производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № 13-14/2020 по заявлению ООО «Башторг» о рассрочке исполнения решения Кировского районного суда Республики Башкортостан от 25.06.2018 и апелляционного определения Верховного Суда Республики Башкортостан от 26.12.2018 по делу № 33-21354/2018.

Определением суда от 02.07.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Карьер Восточный» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Определением суда от 16.09.2020 (резолютивная часть от 14.09.2020) производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Башторг» возобновлено, назначено судебное заседание.

17.09.2020 от ООО «Центр-Комплект» поступило заявление о замене ООО «Центр-Комплект» правопреемником ООО «Карьер Восточный». 

Определением суда от 28.09.2020 ходатайство о замене стороны правопреемником удовлетворено. По делу произведена замена заявителя по делу – ООО «Центр-Комплект» на правопреемника - ООО «Карьер Восточный». 

Определением суда от 08.10.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЗАО «БашТоргОдежда», ФИО3, ФИО2, ООО «Ода».

Определением суда от 10.12.2020 (резолютивная часть от 04.12.2020) требования ООО «Карьер Восточный» признаны обоснованными и в отношении ООО «Башторг» введена процедура наблюдения; в третью очередь реестра требований ООО «Башторг» включено требование ООО «Карьер Восточный» в размере 175 878 455,20 руб., из которых: просроченный основной долг в размере 150 436 495,09 руб., просроченные проценты (период с 01.09.2016 по 30.06.2017) в размере 20 808 963,28 руб., начисленные проценты (период с 01.07.2017 по 21.07.2017) в размере 1 403 003,64 руб., пени по просроченным процентам (период с 30.04.2016 по 21.07.2017) в размере 3 215 993,19 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 14 000руб., как обеспеченные залогом имущества должника. Временным управляющим ООО «Башторг» утвержден ФИО4, член Союза «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Стратегия».

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда № 18АП-26/2021 от 09.03.2021 определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 10.12.2020 по делу № А07-13724/2018 оставлено  без изменения, апелляционная жалоба ООО «Башторг» – без удовлетворения.

В материалы дела СРО ААУ Евросиб   для утверждения конкурсного управляющего должника представлены документы в отношении арбитражного управляющего ФИО5.

Решением арбитражного суда от 16.04.2021 (резолютивная часть решения от 13.04.2021) в удовлетворении ходатайства ООО «Башторг» о введении внешнего управления отказано. ООО «Башторг» признано несостоятельным (банкротом). Открыто в отношении ООО «Башторг» конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «Башторг» возложено на временного управляющего ФИО4. Судебное заседание по вопросу утверждения конкурсного управляющего ООО «Башторг» назначено на 06.05.2021. Кандидатура конкурсного управляющего будет определена путем случайной выборки. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ФИО2 (далее также – податель жалобы) обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда от 16.04.2021 в части признания  ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом) и введении конкурсного производства, принять по делу новый судебный акт.

ООО «Башторг» считает решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.04.2021г. по делу № А07-13724/2018 в части признания ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом) и введения конкурсного производства незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям. Согласно представленной позиции, должник полагает возможным ввести в отношении ООО «Башторг» процедуры внешнего управления. Основных средств должника достаточно для погашения кредиторской задолженности учитываемой в балансе, кроме того кредиторскую задолженность учитываемую в балансе должника возможно погасить в результате хозяйственной деятельности должника. ООО «Башторг» не согласно с принятым решением, поскольку процедура конкурсного производства предполагает полную реализацию имущества и ликвидацию предприятия, что лишит возможности предприятие осуществлять хозяйственную деятельность.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2021 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 29.06.2021.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, должник зарегистрирован в качестве юридического лица при создании 04.08.2015.

В качестве основного вида экономической деятельности должника зарегистрировано - аренда и управление собственным или арендованным нежилым недвижимым имуществом.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 10.12.2020 (резолютивная часть от 04.12.2020) требования общества с ограниченной ответственность «Карьер Восточный» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признаны обоснованными, в отношении ООО «Башторг» введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО4. 

Как следует из материалов за период проведения процедуры наблюдения временным управляющим проведен анализ финансового состояния должника и подготовлено заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства.

На основании проведенного заключения на предмет наличия (отсутствия) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства проведенной в процедуре наблюдения за период с 01.01.2018 по 31.12.2020 были сделаны выводы: об отсутствии признаков преднамеренного банкротства ООО «Башторг»; об отсутствии оснований для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства. 

В результате анализа сделок должника, выявлены сделки, которые могли быть заключены или исполнены на условиях, не соответствующих рыночным условиям, не выявлены сделки по отчуждению имущества должника.

Сумма кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов должника на дату проведения первого собрания кредиторов составила 175 878 455,2 руб.

Первое собрание кредиторов ООО «Башторг» проведено 19.03.2021 с участием кредитора ООО «Карьер Восточный», сумма требований, учитываемых при голосовании 172 662 462 руб., что составляет 100% от общего числа кредиторов, включенных в реестр на дату проведения собрания кредиторов, собрание признано правомочным принимать решения.

Собранием кредиторов приняты решения, отнесенные к компетенции первого собрания кредиторов:

1. Отчет временного управляющего. Принято решение: Утвердить отчет временного управляющего.

2. Принятие решения о введение дальнейшей процедуры банкротства. Принято решение: ввести конкурсное производство и обратиться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

3. Определение саморегулируемой организации, которая должна предоставить кандидатуру арбитражного управляющего на следующую процедуру. Принято решение: определена саморегулируемая организация – Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих, из числа членов которой предоставляется кандидатура арбитражного управляющего на следующую процедуру.

4. Определение арбитражного управляющего в следующей процедуре должника ООО «Башторг». Принято решение: Обратиться в Арбитражный суд РБ с ходатайством об утверждении арбитражным управляющим в следующей процедуре ФИО5.

5. Определение дополнительных требований к арбитражному управляющему должника. Принято решение: Не предъявлять дополнительные требования к арбитражному управляющему.

6. Образование комитета кредиторов. Принято решение: Не образовывать комитет кредиторов.

7. Выбор реестродержателя. Принято решение: Возложить обязанности по ведению реестра требований кредитора на арбитражного управляющего.

Из материалов дела следует, что на собрании кредиторов ООО «Башторг» 19.03.2021 принято решение обратиться в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством о признании ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства. Правомочность собрания кредиторов судом проверена, решения приняты в пределах  определенной  законодателем компетенции.  

Решения собрания кредиторов от 19.03.2021, отражающие волю большинства кредиторов должника, не были признаны судом недействительными, кворум для принятия решений, как следует из протокола, имелся.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве, пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве. 

Согласно пункту 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В рамках процедуры наблюдения временным управляющим были направлены запросы в регистрирующие органы в целях поиска имущества должника, приняты меры к уведомлению кредиторов и уполномоченных органов о введении процедуры наблюдения, осуществлены меры к опубликованию сведений о введении процедуры наблюдения.

В ходе процедуры наблюдения временным управляющим в соответствии со статьей 70 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ проведен анализ финансового состояния должника, сделано заключение о невозможности проверки признаков преднамеренного банкротства (отсутствие документов), об отсутствии признаков фиктивного банкротства, о невозможности проведения анализа сделок (отсутствие документов); сформирован реестр требований кредиторов, организовано и проведено первое собрание кредиторов должника.

На основании проведенного заключения на предмет наличия (отсутствия) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства проведенной в процедуре наблюдения за период с 01.01.2018 по 31.12.2020 были сделаны выводы: об отсутствии признаков преднамеренного банкротства ООО «Башторг»; об отсутствии оснований для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства. 

В результате анализа сделок должника, выявлены сделки, которые могли быть заключены или исполнены на условиях, не соответствующих рыночным условиям, не выявлены сделки по отчуждению имущества должника.

На состоявшимся 19.03.2021 первом собрании кредиторов должника были приняты следующие решения: утвердить отчет временного управляющего; принято решение о введении конкурсного производства и обращения в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; определена саморегулируемая организация – Ассоциация Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих, из числа членов которой предоставляется кандидатура арбитражного управляющего на следующую процедуру; принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении арбитражным управляющим в следующей процедуре ФИО5; принято решение не предъявлять дополнительные требования к арбитражному управляющему; не образовывать комитет кредиторов; возложить обязанности по ведению реестра требований кредитора на арбитражного управляющего

Согласно пункту 1 статьи 73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ к компетенции первого собрания кредиторов относится в том числе принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Из материалов дела следует, что признаки банкротства, установленные статьей 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ у должника имеются, в реестр требований кредиторов включены требования единственного кредитора в размере 172 662 462 руб. 01 коп. основанного долга и 3 125 993 руб. 19 коп. пени, как обеспеченные залогом имущества должника.

Учитывая, что на первом собрании кредиторов было единственным кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, суд первой инстанции обоснованно признал ООО «Башторг» несостоятельным (банкротом) и открыл в отношении него процедуру конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

В соответствии с требованиями пункта 3 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

На первом собрании кредиторов кредиторами принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении арбитражным управляющим в следующей процедуре ФИО5.

В материалы дела СРО ААУ Евросиб   для утверждения конкурсного управляющего должника представлены документы в отношении арбитражного управляющего ФИО5.

Судебное заседание по вопросу утверждения конкурсного управляющего ООО «Башторг» назначено на 06.05.2021. Кандидатура конкурсного управляющего будет определена путем случайной выборки. 

Поскольку утверждение конкурсного управляющего оказалось невозможным в силу объективных причин и конкретных обстоятельств дела, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено судом на временного управляющего ФИО4 – члена Союза «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Стратегия» с вознаграждением 30000 руб. в месяц в соответствии с пунктом 6 статьи 20.6 Закона о банкротстве, расходы по возмещению которого во внеочередном порядке относятся на имущество должника.

Суд первой инстанции правомерно доводы должника отклонил о необходимости введения в отношении должника процедуры внешнего управления, поскольку  не имеется оснований полагать, что возобновление должником во внешнем управлении прежней деятельности повлечет за собой результат, существенно отличающийся от уже достигнутых результатов, повлекших за собой банкротство должника.

Доводы подателя жалобы о возможности введения процедуры внешнего управления, не может быть принят во внимание, поскольку носит предположительный характер, учитывая, что условием для введения процедуры внешнего управления в отношении должника является решение первого собрания кредиторов. Такое решение не принималось.

Кроме того, из анализа финансового  состояния следует, что условием для восстановления платежеспособности является реализация имущества должника при наличии обязательного согласия залогового кредитора.

Между тем, именно единственный залоговый кредитор должника проголосовал за открытие конкурсного производства, тем самым выразил свое несогласие с реализацией части имущества.

Суд первой инстанции правомерно разъяснил, что в силу пункта 1 статьи 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Оценка возможности восстановления платежеспособности относится к полномочиям конкурсного управляющего в рамках процедуры банкротства.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции учитывает, что прерогатива собрания кредиторов принимать решение о введении соответствующей процедуры банкротства отражена и в иных нормах Закона о несостоятельности, в частности в статье 12 данное право отнесено к исключительной компетенции общего собрания кредиторов.

С учетом изложенного у суда, располагавшего решением первого собрания кредиторов и установившего наличие признаков банкротства, а также невозможность восстановления его платежеспособности, отсутствовали правовые основания как для отказа в удовлетворении заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), так и для оставления заявления без рассмотрения или для прекращения производства по делу, а также для введения финансового оздоровления либо внешнего управления.

В целом доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.04.2021 по делу № А07-13724/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Башкторг» ФИО2 - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судьяЮ.А. Журавлев 

Судьи:И.В. Калина

                                                                                                 С.В. Матвеева