РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-95467/23-47-778

г. Москва

07 сентября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2023года

Полный текст решения изготовлен 07 сентября 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Эльдеева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью "ОфисОптима" (101000, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Красносельский, Мясницкая ул., д. 11, этаж 2 помещ. I, ком. 45 офис 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.03.2018, ИНН: 

<

***>) к ответчику Акционерному обществу «К-Технологии» (107023, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Преображенское, Электрозаводская ул., д. 27, стр. 9, этаж/ком. 6/8, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.02.2011, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании задолженности, 

Третье лицо – Министерство обороны Российской Федерации 

при участии представителей: согласно протоколу  

УСТАНОВИЛ:

ООО «ОфисОптима» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО «К-Технологии» о взыскании 28 225 206, 02 руб. задолженности по Договору поставки от 28.11.2022 №2224187345043432539200869/РТИ2022/185, из которых

26 881 148, 60 руб. основного долга за товар,

1 344 057, 42 руб. пени за просрочку платежа по состоянию на 25.04.2023.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного заседания извещено в установленном законом порядке.

Суд пришел к выводу о возможности рассмотрения спора в отсутствие полномочных представителей указанных лиц, учитывая, что о времени и месте судебного заседания извещены в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске обстоятельствам с учетом письменных пояснений.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве доводам. 

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между ООО «ОФИС-ОПТИМА (Истец, Поставщик) и АО «К-Технологии» (Ответчик, Покупатель) заключен Договор от 28.11.2022 №2224187345043432539200869/РТИ2022/185 на сумму 26 881 148, 60 руб., в том числе НДС 20% (далее по тексту- Договор) на поставку товара согласно ФЗ от 29.12.2012 №275-ФЗ  «О государственном оборонном заказе» в рамках Государственного контракта № 2224187345043432539200869 от 19.04.2022, заключенного между АО «К-Технологии» (Головной исполнитель) и Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) в целях выполнения государственного оборонного заказа.

Согласно п.п. 3.3.1. Договора, авансовый платеж в размере 50 (пятидесяти)% от стоимости поставляемой продукции по Спецификации выплачивается Заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания Заказчиком договора по счету, полученному от Поставщика.

Соответственно, поскольку договор был подписан 28 ноября 2022 года, АО «К-Технологии» до 05 декабря 2022 года должны были произвести авансовый платеж в сумме 13 440 574, 30 руб.

Авансовый платеж в установленные сроки не совершен.

Согласно п.п. 3.3.2. Договора, оплата за поставленную продукцию (окончательный расчет) до 100% (сто процентов) производится заказчиком не позднее 90 (девяносто) календарных дней с даты подписания сторонами накладной по форме ТОРГ-12/УПД по счету Поставщика.

Во исполнение указанного Договора произведена 30 ноября 2022 года отгрузка товара в полном объеме на сумму 26 881 148, 60 руб., что подтверждается подписанной сторонами накладной по форме ТОРГ-12 № 272 от 30.11.2022.

В установленные договором сроки - в срок до 28 февраля 2023 года Ответчик не совершил окончательный платежа в размере 13 440 574, 30 руб. 

Согласно п. 8.5. Договора, в случае задержки платежей поставщик вправе потребовать уплаты неустойки в виде пени в размере 0,1% (одной десятой процента) от суммы задержанного платежа по окончательному расчету за каждый день задержки, но не более 5% (пяти процентов) суммы задержанного платежа.

Выплата штрафных санкций производится с учетом положений, предусмотренных статьей 8 Договора «Ответственность сторон».

Условиями Договора (пункт 7.4) предусмотрен претензионный порядок урегулирования споров.

Письменные исх. №001 от 17.02.2023 и исх. № 003 от 14.03.2023 (повторная) претензии об оплате задолженности Ответчиком не исполнены. 

Согласно расчету истца, задолженность ответчика составила 

26 881 148, 60 руб. основного долга за товар,

1 344 057, 42 руб. пени за просрочку платежа по состоянию на 25.04.2023.

В связи с неоплатой ответчиком истцу задолженности за товар в полном объеме в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования. 

Исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме по следующим основаниям. 

Согласно ст.486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со ст. ст. 506, 516 ГК РФ по договору поставки поставщик обязуется передать в обусловленный срок товары покупателю, а покупатель оплатить поставленные товары.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Как установлено судом между ООО «ОФИС-ОПТИМА (Истец, Поставщик) и АО «К-Технологии» (Ответчик, Покупатель) заключен Договор от 28.11.2022 №2224187345043432539200869/РТИ2022/185, в целях выполнения государственного оборонного заказа для нужд Министерства обороны Российской Федерации (далее - Договор).

Согласно п. 2.3. Договора договор заключен во исполнение Государственного контракта № 2224187345043432539200869 от 19 апреля 2022 года, в целях реализации государственного оборонного заказа в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», а также с Федеральным законом от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственным и муниципальных нужд».

Вывод ООО «ОФИС-ОПТИМА», что товарная накладная №272 от 30.11.2022 устанавливает цену Договора, не соответствует действительности, по следующим основаниям.

Согласно п. 5.4. Договора дата приемки считается дата подписания АО «К-Технологии» в графе «Груз получил грузополучатель» накладной по форме ТОРГ-12/УПД.

Таким образом, наличие товарной накладной №272 от 30.11.2022 подтверждает лишь факт передачи Продукции ООО «ОФИС-ОПТИМА» и приемку Продукции АО «К- Технологии», но не цену Договора.

Договор заключен, в целях выполнения государственного оборонного заказа для нужд Министерства обороны Российской Федерации, в связи с чем, финансирование осуществляется за счет средств федерального бюджета.

В соответствии с ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 29.12.2012 №275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», запрещаются действия (бездействие) головного исполнителя, исполнителя, влекущие за собой необоснованное завышение цены на продукцию по государственному оборонному заказу, неисполнение или ненадлежащее исполнение государственного контракта, контракта, в том числе действия (бездействие), направленные на включение в себестоимость производства (реализации) продукции затрат, не связанных с ее производством (реализацией).

В соответствии с ч. 3 ст. 12 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», выплачиваемые финансовые средства, предназначаются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ, вследствие чего исполнители несут ответственность за иное использование указанных средств.

Государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа (п. 7 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»).

Таким образом, подлежат оплате только затраты, признанные Государственным заказчиком обоснованными и документально подтвержденными.

Органом военного управления, предназначенным для проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки заключений по стоимостным показателям государственных контрактов, является Департамент аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК МО РФ).

В соответствии с Законом № 275-ФЗ, Указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 №1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации» полномочиями на определение твердофиксированной цены Договора обладает исключительно Министерство обороны Российской Федерации.

В силу положений Закона №275-ФЗ согласование и установление цены является прямым полномочием Государственного заказчика, который осуществляет контроль за целевым использованием бюджетных средств по контракту, заключенному во исполнение государственного оборонного заказа (аналогичный вывод изложен в определении Верховного Суда Российской Федерации от 12.08.2018 №305-ЭС-17-20003, постановлении Арбитражного суда Московского округа по делам №№ 40-42381/2016, А40-8674/2017, постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда по делу №А40-133585/2016).

Таким образом, особый правовой режим отдельного банковского счета ставит в прямую зависимость взаимодействие головного исполнителя и привлеченных им соисполнителей в части окончательного расчета по ценам, установленным исключительно Государственным заказчиком, осуществление оплат за поставленную продукцию по ценам, отличным от согласованных Минобороны России цен, невозможно. 

Аналогичная правовая позиция отражена в решениях Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2017 по делу № А40-8674/2017-111-75, от 03.11.2015 по делу № А40-157670/2015-151-1257, постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда по делам №А40-151475/17, №А40-35768/21, №А40- 75096/2021; №А40-147412/21.

В настоящее время заключения ДАГК по цене Договора не имеется, в связи с чем предъявление исковых требований является преждевременным, так как в настоящее время Государственным заказчиком (Министерством обороны РФ) окончательное решение по цене Договора не принято.

В соответствии с п. 4 Положения о примерных условиях государственных контрактов (контрактов) по государственному оборонному заказу, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2013 №1275, условия контракта, заключаемого головным исполнителем с исполнителем, осуществляющим поставку продукции в целях выполнения государственного контракта, определяются условиями соответствующего государственного контракта, заключённого государственным заказчиком с этим головным исполнителем.

Таким образом, условия Договора с ООО «ОФИС-ОПТИМА», являющегося соисполнителем Государственного контракта, определены условиями Государственного контракта.

В соответствии с ч. 3 ст. 12 Федерального закона «О государственном оборонном заказе» финансовые средства выплачиваются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ, вследствие чего исполнители несут ответственность за иное использование указанных средств.

Таким образом, отношения по Договору регулируются, в первую очередь, Федеральным законом «О государственном оборонном заказе». При этом установлено, что оплата поставок продукции (работ, услуг) по оборонному заказу производится в соответствии с условиями государственного контракта (контракта) (п. 2 Письма ВАС РФ от 19.02.1996 №С5-7/03-93 «О Федеральном законе «О государственном оборонном заказе»).

В соответствии с условиями Государственного контракта финансирование осуществляется за счет средств федерального бюджета, по мере поступления денежных средств от Государственного заказчика.

Учитывая изложенное, данные условия распространяют свое действие и на Договор между АО «К-Технологии» и ООО «ОФИС-ОПТИМА», в связи с чем оплата по Договору может быть произведена только при условии поступления бюджетных денежных средств от Государственного заказчика по Государственному контракту в адрес Головного исполнителя, так как финансирование осуществляется за счет средств федерального бюджета.

«Обзором судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2017)», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017, в Разделе «РАЗЪЯСНЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ, ВОЗНИКАЮЩИМ В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ» разъяснено, что срок оплаты выполненных субподрядчиком работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику или с момента получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика.

Согласно п. 1 ст. 314 ГК РФ исчисление срока исполнения обязательства допускается в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Подобным же образом, в силу ст. 327.1 ГК РФ, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Таким образом, само по себе не противоречит указанным нормам то, что срок оплаты выполненных субподрядчиком работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику по договору или с момента получения генеральным подрядчиком/подрядчиком оплаты от заказчика.

В соответствии с требованиями Федерального закона «О государственном оборонном заказе» №275 ФЗ от 29.12.2012 «О государственном оборонном заказе» оплата производится путем перечисления денежных средств на отдельные счета, открытые в рамках конкретного государственного контракта во исполнение государственного оборонного заказа в уполномоченном банке.

В соответствии с п. 3.3.3. и п. 3.5. Договора, оплата по Договору осуществляется только с отдельного счета АО «К-Технологии» в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 №275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» на отдельный счет ООО «ОФИС-ОПТИМА» (реквизиты отдельных счетов указаны в статье 12 Договора).

Система расчетов с использованием отдельных счетов, введенная Федеральным законом «О государственном оборонном заказе» предполагает порядок расчетов, с прохождением всех целевых денежных средств исключительно через систему данных счетов от государственного заказчика и далее по ступеням кооперации.

Таким образом, перечисление денежных средств по Государственному контракту и Договорам может быть осуществлено только по отдельному счету, данное требование непосредственно доказывает факт, что оплата может быть произведена только за счет денежных средств федерального бюджета, поступивших на отдельный счет АО «К- Технологии» и соответственно после получения денежных средств от ООО «ОФИС- ОПТИМА» и соответственно от Государственного заказчика на отдельный счет АО «К- Технологии». Оплата по Договору с иных счетов не допускается, так как это является нецелевым расходованием.

В соответствии с п.п. 9, 10 ст. 3 ФЗ «О Гособоронзаказе» расчеты по гособоронзаказу осуществляются только по отдельному счету.

Пунктами 3.3.3. и 3.5. Договора, Стороны поставили в зависимость оплату за выполненную поставку от наличия у АО «К-Технологии» средств федерального бюджета на отдельном счете.

АО «К-Технологии» является частной компанией и не имеет в своем распоряжении иных средств федерального бюджета, что подтверждается Списком владельцев ценных бумаг АО «К-Технологии».

АО «К-Технологии», как частная компания, не может финансировать задания государственного оборонного заказа контракт, т.к. это прямо нарушит статью 3 Федерального закона «О гособоронзаказе», устанавливающую, что Истец и Ответчик являются исполнителями государственного оборонного заказа и часть 3 статьи 12 ФЗ «О гособоронзаказе», п.п. 7 п.1 ст. 8 ФЗ «О гособоронзаказе» об обязанности Головного исполнителя и исполнителя использовать для расчетов только отдельные счета.

Таким образом, окончательная оплата по Договору с ООО «ОФИС-ОПТИМА» будет произведена после поступления целевых (конкретно для оплаты Договора с ООО «ОФИС-ОПТИМА») бюджетных денежных средств и соответственно от Государственного заказчика (Министерства обороны РФ) на отдельный счет АО «К-Технологии» № 40706810400000118863.

Данная позиция подтверждается судебными актами по аналогичным спорам соисполнителей с АО «К-Технологии» (АО «РТИ»), по Контрактам, заключенным в ходе исполнения Государственного контракта (шифр «Центр-2014), вступившими в законную силу и отказавшими в удовлетворении исковых требований:

- определением Верховного суда Российской Федерации от 16.05.2019 по делу №А40- 224658/2016;

- определением Верховного суда Российской Федерации от 10.06.2019 по делу №А40- 72979/2018;

- решением Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2020, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2020, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28.10.2020 и определением Верховного Суда Российской Федерации от 03.03.2021 по делу № А40-263528/19-51-2102;

- решением Арбитражного суда города Москвы от 14.08.2018, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2018, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.01.2019 и определением Верховного Суда Российской Федерации от 09.04.2019 по делу № А40-203532/17-91-1749;

Учитывая изложенное, АО «К-Технологии» не допустило нарушения действующего законодательства РФ и условий Договора.

Финансирование работ (поставки товара) за счет собственных средств условиями Договора не предусмотрено и противоречит действующему законодательству Российской Федерации в рамках государственного оборонного заказа в условиях добросовестного поведения Ответчика.

Поскольку оплата товара по Государственному контракту является обязательством Государственного заказчика (п.8 ст.7 Федерального закона «О государственном оборонном заказе»), обеспеченным за счет средств федерального бюджета, обязательство по оплате является заведомо исполнимым. 

Указанная позиция также изложена в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2018 по делу №А40-152724/17, в котором также указано, что условие об оплате после поступления денежных средств от государственного заказчика (головного исполнителя) является обычной деловой практикой в договорах, заключаемых в рамках исполнения государственного оборонного заказа.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст. 157 ГК РФ, условие оплаты по договору не может быть признано наступившим по основанию, предусмотренному п.3 ст. 157 ГК РФ.

В силу ст.ст.421 и 431 ГК РФ, принимая во внимание буквальное толкование, а также свободу договора, вышеуказанные условия Договора являются действительными и подлежат применению судом при вынесении решения.

Таким образом, на дату рассмотрения спора срок оплаты товара в полном объеме не наступил. Просрочка платежа – отсутствует.

Аналогичные выводы по схожим обстоятельствам спора изложены в постановлении №09АП-16716/2022 Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2022 по делу №А40-229872/21.

Учитывая изложенное, исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме. 

На основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 314, 330, 421, 431, 486, 506, 516 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                     А.А. Эльдеев