Арбитражный суд Московской области

       107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва 

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

«03» декабря 2020 года                                                                  Дело № А41-41610/2020

Резолютивная часть решения объявлена «27» октября 2020 года. Решение изготовлено в полном объеме «03»  декабря 2020 года.

Арбитражный суд Московской области 

в составе: судьи Быковских И. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску ООО "СЗ "МАЛАХИТ" к ООО "ХИМКИНСКОЕ СМУ МОИС-1" о взыскании 12889668 руб. 20 коп.,

при участии:

от истца – ФИО2 по дов. №35 от 02.07.2020 г., ФИО3 по дов. № 36 от 02.07.2020 г.,

от ответчика – ФИО4 по дов. №76 от 01.10.2020 г.

установил:

ООО "СЗ "МАЛАХИТ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ООО "ХИМКИНСКОЕ СМУ МОИС-1" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) с учетом принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения о взыскании 2306933 руб. 48 коп. неотработанного аванса по договору генерального подряда № 127 от 26.04.2019, 10592334 руб. 02 коп. гарантийного удержания и 240456 руб. 00 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Иск заявлен на основании ст. ст. 395, 1102 ГК РФ.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что им в рамках вышеназванного договора были уплачены авансовые платежи в сумме 235761128 руб. 57 коп., однако ответчик фактически выполнил работы только на 233454195 руб. 09 коп. 14.05.2020 г. истцом было получено уведомление об отказе ответчика от исполнения договора, а 27.05.2020 г. последний актом сдачи-приемки в одностороннем порядке  передал строительный объект и строительную площадку, оставив на площадке свое имущество. Таким образом, за ответчиком образовалась взыскиваемая задолженность в виде неотработанного аванса в размере 2306933 руб. 48 коп., а также у ответчика в соответствии с пунктами 7.2.4, 7.6, 18.4 договора возникли обязательства по возврату истцу гарантийного удержания по договору в размере 10592334 руб. 02 коп. Поскольку данные денежные средства от ответчика не поступили, истцом начислены проценты за пользование чужими денежными средствами начислены на основании ст. 395 ГК РФ за период с 27.05.2020 по 27.10.2020.

Ответчик в отзыве на исковое заявление исковые требования не признает, утверждает, что, заявляя отказ от исполнения договора, он не отказывался от исполнения условий договора в части гарантийных обязательств и считает, что условия договора по указанным обязательствам продолжают действовать. Относительно требований в части неотработанного аванса ответчик указывает на то, что заявленная к взысканию истцом сумма аванса была освоена им на закупку материальных ценностей (материалов и оборудования) для нужд строительства, и фактически находятся во владении истца. При этом, сторонами в июне 2020 г. обсуждалась возможность подписания соглашения о взаимозачете, однако соглашение так и достигнуто не было.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, присутствовавших в судебном заседании, полно и всесторонне исследовав представленные доказательства, изучив их в совокупности, арбитражный суд установил следующее:

26 апреля 2019 года между ООО "СЗ "МАЛАХИТ" (Заказчик) и ООО "ХИМКИНСКОЕ СМУ МОИС-1" (Генподрядчик) в редакции дополнительных соглашений заключен договор генерального подряда № 127 (далее – Договор), согласно которому Генподрядчик обязуется в установленные Договором сроки выполнить Работы по строительству Объекта и передать Заказчику, построенный Объект, а также выполнять установленные Договором обязательства в течение Гарантийного срока, а Заказчик обязуется ежемесячно принимать и ежемесячно оплачивать выполненные Генподрядчиком (Субподрядчиками Генподрядчика) и принятые в порядке и сроки, установленные Договором (раздел 6) Работы, а по окончании строительства полностью оплатить указанную в настоящем Договоре Цену работ (п. 2.1. Договора).

В соответствии с п. 6.1 Договора в редакции дополнительного соглашения от 16.04.2020 № 11 цена Работ определена суммой стоимости работ Работ 1, Работ 2 и Работ 3 и включает в себя все издержки Генподрядчика, связанные с выполнением Работ и обязанностей по Договору и составляет 491513330 руб. 60 коп.

Согласно п. 6.9 Договора оплата выполненных Работ производится Заказчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения от Генподрядчика счета на оплату. Счет может быть направлен Генподрядчиком только на основании подписанных Заказчиком Акта о приемке выполненных работ и Справки о стоимости выполненных работ, и проверенной и принятой Заказчиком исполнительной документации. Без принятой Заказчиком на выполненные работы исполнительной документации оплата за выполненные работы не производится. Сумма оплаты рассчитывается как Стоимость выполненных и принятых Заказчиком работ за отчетный период за минусом выплаченного аванса (в процентном соотношении) и гарантийного удержания (в процентном отношении). Счета выставляются с учетом зачета выплаченного аванса и 5% гарантийного удержания, за исключением работ подготовительного периода и земляных работ, удержание по которым не производится. Сдача приемка Работ и оплата Работ происходит на основании Главы 12 Договора.

В соответствии с п. 1.15 Договора под гарантийным обязательством стороны согласовали специальный, не предусмотренный Гражданским кодексом Российской Федерации, способ обеспечения исполнения Генподрядчиком обязательств по Договору, начиная с момента подписания Договора до истечения 12 месяцев после подписания Комплексного акта приёмки объекта, в том числе уплаты неустоек при нарушении Договора.

Исходя из искового заявления, сумма гарантийного удержания, размер которого подтвержден ответчиком в акте сверки взаимных расчетов за период с 01.07.2019 г. по 30.04.2020 г., составляет 10592334 руб. 02 коп. (т. 4, л.д. 110-112).

В соответствии со справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и актами о приемке выполненных работ по форме КС-2, Ответчиком фактически выполнены и приняты Истцом работы по договору на общую сумму в размере 233454195 руб. 09 коп. (т. 1, л.д. 128-170; т. 2, л.д. 1-180, т. 3, л.д. 1-108).

Согласно расчету истца стоимость работ, подлежавшая уплате за вычетом суммы гарантийного удержания, составляла 222861861 руб. 07 коп.

В порядке, установленным Договором, истец произвел авансовые платежи на общую сумму 235761128 руб. 57 коп., что подтверждается платежными поручениями (т. 3, л.д. 109-180; т. 4, л.д. 1-109).

14 мая 2020 года в адрес Истца поступило уведомление об отказе Ответчика от исполнения Договора (т. 4, л.д. 113).

27 мая 2020 года Ответчик актом сдачи-приемки передал строительный объект по Договору и строительную площадку Истцу, оставив при этом на строительной площадке свое имущество (т. 4, л.д. 114-117). Данный акт со стороны истца подписан с замечаниями.

В соответствии с п. 7.2.4. Договора в случае отказа Генподрядчика от исполнения Договора в одностороннем порядке Генподрядчик обязан не позднее даты расторжения Договора, определенной в порядке п. 18.3. перечислить Заказчику сумму непогашенных (не зачтенных) авансовых платежей.

 Согласно п. 18.3. Договора сторона, намеревающаяся отказаться от исполнения Договора, направляет другой Стороне уведомление об отказе от исполнения Договора с указанием причин отказа и даты, с которой извещающая Сторона считает Договор расторгнутым, а обязательства по нему прекращенными, но не ранее 10 (десяти) дней с момента отправки уведомления.

В соответствии с п. 18.4. Договора при отказе Сторон от исполнения Договора Генподрядчик обязан: немедленно прекратить выполнение Работ; не позднее 2 (двух) рабочих дней передать Заказчику по акту все документы, связанные с выполнением Работ; не позднее 2 (двух) рабочих дней освободить Строительную площадку от Строительной техники, Материалов, Оборудования, Временных сооружений, принадлежащих Генподрядчику и Субподрядчикам Генподрядчика, а также строительного мусора (отходов), образовавшегося при выполнении Работ и передать Строительную площадку по Акту передачи Заказчику. В случае не подписания Сторонами указанного Акта передачи, Строительная площадка и Объект считаются перешедшими во владение Заказчика в день, следующий за днем расторжения Договора, при этом Заказчик не несет ответственности за сохранность принадлежащего Генподрядчику и его Субподрядчикам имущества, оставленного на Строительной площадке; не позднее 2 (двух) рабочих дней после подписания договора о расторжении направить Заказчику документы, предусмотренные п. 12.1.1., и подписанные Техническим заказчиком документы, предусмотренные п. 12.2.1., на Работы, выполненные до получения от Заказчика уведомления об отказе от исполнения Договора;   не позднее 2 (двух) рабочих дней перечислить Заказчику сумму непогашенных (незачтенных) авансовых платежей.

09 июня 2020 года истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием возвратить неосновательно удерживаемые им денежные средства. Кроме того, истец в иске указывает, что 15 июня 2020 года в порядке ст. 410 ГКРФ им в адрес ответчика направлено уведомление о зачете встречных однородных требований на сумму 250 055 руб. 27 коп. 

Поскольку требования истца в добровольном порядке ответчиком не исполнены, истец обратился в суд с настоящим иском.

Статьей 8 ГК РФ определено, что заключение договора является одним из оснований для возникновения гражданских прав и обязанностей.   

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (статьи 711 ГК РФ). 

В силу статьей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения принятых на себя обязательств не допускается. 

В соответствии с п. п. 1 и 2. ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Согласно п. 3 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Из статьи 1102 ГК РФ следует, что одним из условий удовлетворения иска потерпевшей стороны о возврате неосновательного обогащения является отсутствие правового основания для приобретения или сбережения имущества, составляющего это неосновательное обогащение.

Как выше установлено судом, истцом были перечислены денежные средства в качестве аванса на выполнение работ, предусмотренных договором, что подтверждается соответствующими платежными поручениями и ответчиком не оспаривается (ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ). Ответчик уведомлением № 369-С от 13.05.2020 г. об отказе от исполнения договора  генерального подряда № 127 от 26.04.2019 в одностороннем порядке отказался от исполнения данного договора и указал, что договор считает расторгнутым, а обязательства по нему прекращенными (т. 4, л.д. 113).

Доводы ответчика о том, что сумма аванса в размере 2306933 руб. 48 коп. была ответчиком отработана ввиду осуществления закупки материальных ценностей (материалов и оборудования) для нужд строительства в рамках исполнения обязательств по Договору судом не принимаются как ничем не подтвержденные. Доказательств выполнения работ, закупки материалов и оборудования в рамках Договора на данную сумму ответчиком в материалы дела не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Кроме того, обязательства ответчика по закупке давальческого материала по договору не были предусмотрены.

 Письмом № 276/2020 от 05.06.2020 г. истец с целью урегулирования вопроса по неотработанному авансу повторно выражал согласие на заключение соглашения о зачете встречных однородных требований и заключении договора купли-продажи башенного крана, однако данное письмо ответчиком было оставлено без реагирования; соглашение и договор, что также указывает ответчик в своем отзыве, заключены не были. 

Учитывая изложенные обстоятельства, принимая во внимание, что ответчик не представил доказательств выполнения работ, предусмотренных договором, не представил доказательств возврата остатка авансового платежа, суд считает требования истца в части взыскания авансового платежа в размере 2306933 руб. 48 коп. обоснованными, документально подтверждёнными и подлежащими удовлетворению.

При этом требования истца в части взыскания гарантийного удержания по договору в размере 10592334 руб. 02 коп. не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Под гарантийным обязательством стороны согласовали специальный, не предусмотренный Гражданским кодексом Российской Федерации, способ обеспечения исполнения Генподрядчиком обязательств по Договору, начиная с момента подписания Договора до истечения 12 месяцев после подписания Комплексного акта приёмки объекта, в том числе уплаты неустоек при нарушении Договора (п. 1.15 Договора).

Условие о гарантийном удержании части оплаты в течение определенного срока включено в договор сторонами в качестве обеспечения обязательств подрядчика и для покрытия расходов заказчика на устранение недостатков выполненных работ. При отсутствии претензий к качеству работ в течение гарантийного срока или при своевременном устранении подрядчиком недостатков заказчик возвращает сумму гарантийного удержания.

Как выше было установлено, гарантийное удержание было выражено сторонами в размере 5 % от стоимости выполненных работ.

В пункте 7.6 договора определено, что заказчик перечисляет генподрядчику сумму гарантийного удержания в течение 10 рабочих дней после истечения 12 месяцев с даты подписания сторонами комплексного акта приемки объекта.

Согласно двустороннему акту сверки взаимных расчетов за период с 01.07.2019 г. по 30.04.2020 г., сумма гарантийного удержания, составляет 10592334 руб. 02 коп. (т. 4, л.д. 110-112).

При этом, судом установлено, что сам истец, оплачивая работы по двусторонним актам выполненных работ, которые были подписаны им без замечаний и претензий, нарушил условия вышеуказанного пункта договора и не вычитал из стоимости выполненных работ суммы гарантийного удержания.

Вместе с тем, ответчик добросовестно, исполняя свои обязательства, выставлял передаточные документы на работы с учетом гарантийного удержания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В рассматриваемом случае гарантийное удержание, предусмотренное Договором, представляет собой условие об удержании заказчиком части стоимости работ для покрытия возможных расходов, вызванных ненадлежащим выполнением Подрядчиком гарантийных обязательств в отношении качества строительных работ. 

Однако, выплатив ответчику стоимость работ в полном объеме, истец выразил свое волеизъявление на отказ такого рода обеспечение.

Таким образом, в данном случае судом установлено, что ответчик не нарушал материальные права истца на получение обеспечения по договору.

Более того, законом предусмотрены иные способы обеспечения гарантийных обязательств подрядчика.

Так, в соответствии со статьей 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397) .

В силу пункта 3 статьи 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

В соответствии со вторым абзацем пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора" условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение после расторжения договора (гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (возврата уплаченного аванса), сохраняют свое действие и после расторжения договора.

Следовательно, в случае обнаружения истцом недостатков в выполненных ответчиком работах в течение гарантийного срока, первый не утратил возможности в установленном законом и главой 13 договора порядке предъявить подрядчику требования об устранении таких недостатков.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд не находит оснований для возврата перечисленной истцом в добровольном порядке по договору оплаты выполненных работ с учетом гарантийного удержания, поскольку ответчик, приобретая данные денежные средства, права истца не нарушал, указанная сумма в любом случае причиталась ответчику по договору, истец не доказал, что в выполненных ответчиком работах, которые были обеспечены гарантийным удержанием имеются недостатки, а помимо прочего заказчик не лишился права обеспечения в силу закона.

Также необходимо отметить, что истец фактически досрочно исполнил свои обязательства по оплате выполненных работ, в связи с чем удовлетворение таких требований образует долг перед ответчиком, который  в любом случае должен быть погашен истцом в будущем, что не отвечает принципам разумного участника гражданского оборота. 

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 27.05.2020 по 27.10.2020.

Согласно пункту 2 статьи 1107 ГК РФ на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395 ГК РФ) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

В силу пункта 1 статьи 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. 

Согласно п. 3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

С момента одностороннего расторжения договора по причине неисполнения обязанности по выполнению работ, неденежное обязательство подрядчика преобразуется в денежное обязательство по возврату не отработанного им аванса, с уплатой процентов, начисляемых с момента его расторжения, в случае просрочки этого нового обязательства.

Соответственно,  требования истца о взыскании  процентов за пользование чужими денежными средствами после расторжения договора также основаны на законе.  

Представленный истцом расчёт процентов за пользование чужими денежными средствами проверен судом, однако он им произведен на общую сумму аванса и гарантийного удержания в размере 12649212 руб. 20 коп.

Поскольку требования истца удовлетворены только в части взыскания неотработанного аванса в размере 2306933 руб. 48 коп., судом произведен перерасчет процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из данной суммы аванса.

Расходы по оплате государственной пошлины возлагаются на ответчика в соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст. ст. 167-171, 176, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московской области 

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО "ХИМКИНСКОЕ СМУ МОИС-1" в пользу ООО "СЗ "МАЛАХИТ" 2306933 руб. 48 коп. неотработанного аванса, 43853 руб. 80 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами и 15791 руб. 35 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. 

В остальной части иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в Десятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия. 

Судья                                                                             И. В. Быковских