ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-54420/2019

Дело № А40-77113/19

г. Москва

23 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 23 октября 2019 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Поповой Г.Н.,

судей: Веклича Б.С., Левиной Т.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "БИЗНЕС РЕШЕНИЯ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 июля 2019 года по делу №А40-77113/19, принятое судьёй ФИО2 

по иску ООО "БИЗНЕС РЕШЕНИЯ" (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***>)

к ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС" (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***>)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО3 по доверенности от 05.02.2019 б/н, ФИО4 по доверенности от 05.10.2019 б/н.

от ответчика: ФИО5 по доверенности от 09.04.2019 №37.

УСТАНОВИЛ:

ООО "БИЗНЕС РЕШЕНИЯ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС" о взыскании задолженности в сумме 5250000 рублей, фактически понесенных расходов в сумме 4500000 рублей, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 91089 рублей 04 копейки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец, не согласившись с данным решением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить,  исковые требования удовлетворить, ссылаясь на  доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Ответчик с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Заслушав представителей истца, ответчика, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда,  исходя из следующего:.

В обоснование иска  истец ссылается на возникшие между ним и ответчиком   правоотношения  по  договору оказания услуг от 12.10.2018 № 3-476, в соответствии с  которым, исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по организации процесса управления снабжением в Группе компаний АО «Зарубежнефть»; по которому  технические и организационные условия, а также,  требования к оказанию услуг определены техническим заданием  и предусматривают оказание услуг в 2 этапа, на то, что  если иное,  не предусмотрено условиями настоящего договора, то изменение условий по настоящему договору оформляется путём подписания сторонами дополнительного соглашения.

Объемы услуг, предоставленные с отклонениями от технического задания, не согласованные с заказчиком, а также дополнительные объемы услуг, оказанные без письменного согласования заказчика, к оплате не принимаются; исполнитель, не сообщивший заказчику о необходимости оказания дополнительных услуг, не вправе требовать оплаты этих услуг и в случае, когда такие услуги  включены в акт сдачи-приемки, подписанный представителем заказчика; место оказания услуг: Россия, 

<

...>/1, строение 1 (п. 2.4). 

В силу п. 3.1 договора, общая стоимость договора составляет 10 500 000 рублей, включая НДС в размере 1 601 694 рублей 915 копеек;  цена услуг является твердой.  

 Расчет по каждому этапу оказания услуг производится заказчиком в течение тридцати календарных дней после подписания сторонами акта сдачи-приемки оказанных услуг по данному этапу, а также,  получения заказчиком счета и счета-фактуры, выставленных исполнителем;  если сумма НДС к оплате не предъявляется, то счет- фактура не выставляется (п. 3.2.2договора). 

В силу п.п. 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5 договора, сдача-приемка оказанных услуг осуществляется сторонами путем подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг, содержащий перечень оказанных исполнителем и принятых заказчиком услуг в соответствии с условиями договора; по завершении оказания услуг исполнитель в течение пяти  календарных дней, но не позднее  второго  числа месяца, следующего за месяцем завершения оказания услуг, предоставляет заказчику акт сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг в 2-х экземплярах с приложением документов, предусмотренных техническим заданием (приложение № 1 к настоящему договору);  по результатам проведения приемки оказанных услуг/этапа услуг,  заказчик вправе принять услуги и подписать предоставленный исполнителем акт сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг, возвратить исполнителю один экземпляр подписанного сторонами акта сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг, либо отложить приемку услуг/этапа услуг и составить письменное мотивированное заключение о не готовности услуг/этапа услуг к приемке, с указанием перечня обнаруженных существенных недостатков, недоделок и разумных сроков их устранения, и передать указанные документы исполнителю; письменное мотивированное заключение о не готовности услуг/этапа услуг к приёмке подписывается заказчиком и передается исполнителю не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты передачи исполнителем акта сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг; если акт сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг не подписан сторонами, то услуги считаются не принятыми; устранение недостатков и недоделок, выявленных заказчиком в ходе сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг, является обязательным для исполнителя и необходимым условием для проведения повторной приемки услуг/этапа услуг заказчиком; устранение таких недостатков и недоделок производится исполнителем за свой счет в срок, согласованный с заказчиком.  

В силу п. 4.9.договора, при возникновении между заказчиком и исполнителем спора по поводу недостатков оказанных услуг/этапа услуг или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза; расходы на экспертизу несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений исполнителем договора или причинной связи между действиями исполнителя и обнаруженными недостатками; в указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны в равных долях.

Исходя из  п. 5.4.2 договора,  заказчик вправе в любое время в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, при этом,  он обязан уплатить исполнителю только часть установленной цены пропорционально части услуг, оказанных до получения уведомления об отказе заказчика от исполнения договора; при одностороннем отказе заказчика от исполнения договора,  он будет считаться расторгнутым с даты получения исполнителем письменного уведомления заказчика об отказе от исполнения договора или с иной даты, указанной в таком уведомлении.

В силу  п. 7.6 договора,  заказчик вправе отказаться (полностью или частично) от оплаты услуг, если услуги (в т.ч. результаты услуг) не соответствуют требованиям договора/технического задания или выполнены не в полном объеме.

 Срок оказания услуг по договору устанавливается в соответствии с приложением №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора (п. 9.1 договора). 

Договор может быть расторгнут досрочно в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором (п. 14.1договора). 

Согласно  п. 8.1договора,  исполнитель  обязуется обеспечить сбор и хранение доказательств, подтверждающих реальность совершения хозяйственных операций в процессе исполнения настоящего договора (далее для целей настоящего пункта - доказательства). К таким доказательствам помимо первичных документов,  могут быть отнесены, например, официальная и не официальная переписка, в том числе,  по электронной почте, предоставленный пропуск сотруднику контрагента на объект или в офисное помещение, протоколы встреч и совещаний, презентации, отчёты, фото и видео материалы, записи камер видеонаблюдения, договоры и соглашения, заключаемые в целях исполнения настоящего договора, любые иные прямые и косвенные свидетельства, документально подтверждающие, что отношения между сторонами, имеют деловой характер и направлены на получение дохода от реально осуществляемой хозяйственной деятельности; заказчик имеет право запросить, а исполнитель обязан незамедлительно предоставить все имеющиеся в его распоряжении доказательства; исполнитель обязуется хранить все имеющиеся в его распоряжении доказательства в течение 4 (четырех) лет с момента окончания срока действия   договора.

 В силу п. 1.1. технического  задания, расходы исполнителя на сбор и хранение доказательств,  несет исполнитель; такие расходы не подлежат возмещению заказчиком ни при каких обстоятельствах; согласно условиям технического задания: наименование работ- организация процесса управления снабжением в Группе компаний АО "Зарубежнефть".

 Работы должны быть выполнены в сроки, указанные в приложении 2 настоящего договора (п. 1.4договора). 

  В силу  п. 2.2 технического задания, проведение работ направлено на выработку бизнес-процессов для ГК АО «Зарубежнефть» с созданием внутренних нормативных документов (далее по тексту - ВНД), регламентирующую деятельность ДО в части планирования потребности, реализации и контроля закупки МТР и управления запасами МТР; создание бизнес-процесса должно определить стратегию ДО в области управления МТР и обеспечить баланс страховых и свободных запасов, а также,  производственных потребностей, с целью минимизации образования невостребованных ( далее  по тексту-НВЛ) и неликвидных материалов ( далее по тексту-НЛ); основными целями выполнения работ являются: разработка целевой модели управления снабжением в ГК, включающей процессы планирования, закупки и управления запасами; разработка ВНД, регламентирующих деятельность по управлению снабжением; разработка единых методологических указаний по расчету КПЗ системы снабжения, определению целевых значений КПЗ для РВП и ЗНДХ, организации мониторинга фактических показателей КПЗ; разработка методологических указаний и требований к категорийным стратегиям управления снабжением, разработка типовых категорийных стратегий для ключевых категорий МТР; разработка методологических указаний по работе с невостребованными запасами, разработка инициатив по снижению текущих уровней невостребованных запасов в РВП и ЗНДХ; формализация комплекса бизнес- требований для автоматизации процессов управления снабжением в ГК; работы выполняются путем исследования бизнес-процессов, действующих ВНД в АО «Зарубежнефть», ООО «СК «Русвьетпетро», ООО «Зарубежнефть-добыча Харьяга» (р. 3). 

В разделе пять технического задания установлено описание бизнес- требований к результатам работ. 

В разделе шесть технического задания установлены требования смежных проектов.

Согласно приложению № 2 к настоящему договору: 

- по 1 подэтапу I этапа работ, истец обязался осуществить анализ текущей системы снабжения в ГК и описание существующих бизнес-процессов "As is", в том числе,  должен быть разработан итоговый отчет с описанием текущей системы управления снабжением: 1. Схема взаимодействия и зоны ответственности подразделений и должностных лиц ГК и ДО в процессе планирования, организации и управления снабжением с указанием зон повышения эффективности. 2. Схема с описанием текущего бизнес-процесса и Матрица организационного взаимодействия (КЦ-ДО) в сфере снабжения. 

- по 2 подэтапу I этапа работ,  истец обязался осуществить разработку целевого бизнес процесса управления снабжением в ГК 'То be":планирование и консолидация потребности; - организация закупок (в т.ч. консолидированных); управление запасами;  мониторинг процесса управления снабжением в ГК,  результатом которых, в том числе, должен быть разработан итоговый отчет с описанием целевой системы управления снабжением: 1. Целевая схема бизнес-процесса 2. Целевая Матрица организационного взаимодействия (КЦ-ДО) в сфере снабжения. 3. Рекомендации, с учетом юридических аспектов, по определению наиболее оптимальной схемы консолидации закупок ДО, включая РВП и ЗНДХ 4. Описание принципов планирования закупок с учетом определения и обоснования требуемого страхового запаса по номенклатурным группам. 5. Порядок передачи (в т.ч. порядок ценообразования) запасов другим ДО в периметре ГК. 6. Дорожная карта мероприятий по переходу к целевой системе снабжения. 7. Перечень индикаторов мониторинга процесса перехода к целевой системе управления снабжением с указанием рекомендованных значений. Раздел отчета с описанием рисков перехода к новой системе снабжения и перечнем мероприятий по их минимизации результаты проекта рассмотрены на Управляющем комитете. 

Согласно приложению № 2 к договору,  датой окончания работ по 1 подэтапу I этапа работ является 13.10.2018г., а датой окончания работ по 2 подэтапу I этапа работ является 28.10.2018г.

 Адресом для корреспонденции заказчика - ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС" согласно разделу 16 договора является: Адрес для корреспонденции ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС": 101990, 

<

...>/1, стр. 1. 

Письмом от 16.10.2018г. № 103.18-5Р истец сообщил ответчику о привлечении в качестве соисполнителя реализации настоящего договора - ООО "СБС" (ОГРН: 

<

***>) на основании договора от 15.10.2018г. № К15/10/2018, заключенного между истцом и ООО "СБС" по цене 4500000 рублей. 

В письме от 17.10.2018 № 4/1294 ответчик выразил согласие на привлечение ООО "СБС" в качестве соисполнителя с указанием на заключение между ними также соглашения о конфиденциальности соответствующее требованиям ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС".

 Согласно  акта сдачи-приемки услуг от 25.11.2018г. № б/н к договору от 15.10.2018г. № К-15/10/2018, заключенного между истцом и ООО "СБС", выполнены обязательства по договору в полном объеме и без претензий на сумму 4 500 000 рублей.  

 Согласно платежным поручениям: от 17.10.2018г. № 383 на сумму 1500000 рублей, от 13.11.2018г. № 52 на сумму 350000 рублей, от 13.11.2018г. № 417 на сумму 850000 рублей,  от 16.11.2018г. № 100, истцом ООО "СБС" оплачено  на общую сумму 3000000 рублей. 

Письмом от 28.11.2018г. № 4/1434  ответчик известил истца об одностороннем отказе от исполнения договора с 29.11.2018г., а также,  о расторжении договора с приложением соглашения о расторжении настоящего договора, которое получено истцом 29.11.2019г.. 

Согласно представленным в материалы дела описи вложения в ценное письмо от 28.11.2019г. и почтовой квитанции от 28.11.2018г. (19 часов 01 мин.),  истец направил на имя ответчика отчет об оказанных услугах по спорному договору на 59 листах за I этап работ, приложение № 1 к отчету на 19 листах за I этап работ, приложения № 2-55 к отчету на 55 листах за I этап работ и акт сдачи-приемки этапа оказания услуг № 1 по спорному договору; в материалы дела представлен акт сдачи-приемки этапа оказанных услуг от 28.11.2018г. № 1, согласно которому истец исполнил оказание услуг согласно утвержденному техническому заданию и календарному плану в полном объеме и в установленные сроки.

Акт от 25.11.2018г. подписан в одностороннем порядке истцом с указанием на направление данного акта почтовой службой,  28.11.2018 в 19 часов 01 мин. и  на отказ генерального директора ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС" Лимана В. В. от получения и подписания настоящего акта без мотивированных замечаний. 

Согласно описи вложения в ценное письмо от 25.12.2018г.,  почтовой квитанции,  истец направил в адрес ответчика досудебную претензию, акт сдачи-приемки услуг по договору, копию договора от 15.10.2018г. № К-15/10/2018, заключенного между истцом и ООО "СБС", копию акта сдачи- приемки услуг по договору от 15.10.2018г. № К-15/10/2018, копию писем истца и ответчика о согласовании соисполнителя. 

В ответ на  претензию,  ответчик в письме от 18.01.2019г. № 4/48 отказал в удовлетворении требований об оплате суммы в размере 5250 000 рублей, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями. 

Также,  истец указывает на то, что им понесены фактические расходы на исполнение I этапа работ в размере 4500000 рублей,  со ссылкой на договор от 15.10.2018 № К15/10/2018, заключенный между истцом и ООО "СБС", последний выполнены обязательства по договору в полном объеме и без претензий на сумму 

4500000 рублей.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с иском в суд. 

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из следующего:

В силу п. п. 5.1.5, 5.1.6 договора,  исполнитель обязан заблаговременно до момента заключения договора с субподрядчиком/соисполнителем согласовать с заказчиком привлечение субподрядчиков/соисполнителей; в течение одного рабочего дня с момента заключения договора с соисполнителем,  исполнитель предоставляет заказчику информацию о договорах с соисполнителями, в том числе,  наименование, фирменное наименование (при наличии), местонахождение субподрядчика (соисполнителя), его идентификационный номер налогоплательщика, а также предмет и цену договора с соисполнителями (далее по тексту - информация о договорах с соисполнителями); не предоставление или не своевременное предоставление информации о договорах с соисполнителями,  является существенным нарушением по договору, а также,  является основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения настоящего договора.

К исполнению своих обязательств по договору истцом,  с согласия ответчика привлечено в качестве соисполнителя ООО "СБС" (ОГРН: 

<

***>) на основании договора от 15.10.2018 № К-15/10/2018, заключенного между истцом и ООО "СБС" по цене 4 500 000 рублей,  что следует  из писем сторон; при этом,  какие-либо правоотношения между ответчиком и соисполнителем отсутствуют, напротив отношения осуществления оказания услуг в целях исполнения договора оказания услуг от 12.10.2018г. № 3-476, заключенного между истцом и ответчиком, возникли и урегулированы между истцом и ООО "СБС" (ОГРН: 

<

***>) на основании договора № К-15/10/2018.

 Какие-либо дополнительные условия о привлечении соисполнителя, в части оплаты оказанных соисполнителем услуг,  договором не предусмотрено, в связи с чем,  суд  обоснованно пришел к выводу о не обоснованности заявленных требований истца в указанной части - взыскание задолженности в сумме 4500000 рублей,  как самостоятельные требования. 

Судом также установлено, что  истцом оплачено в пользу ООО "СБС"  3000000 рублей согласно вышеуказанным платежным поручениям, а   не 4500000 рублей.

Кроме того, судом определено, что вышеуказанные требования должны учитываться в совокупности цены договора за I этап работ, заявленных истцом требований на сумму 5250000 рублей, как за фактически понесенные расходы на исполнение условий договора по I этапу работ. 

В силу п. 5.4.2 договора,  заказчик вправе в любое время в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, при этом,  он обязан уплатить исполнителю только часть установленной цены пропорционально части услуг, оказанных до получения уведомления об отказе заказчика от исполнения договора; при одностороннем отказе заказчика от исполнения договора,  он будет считаться расторгнутым с даты получения исполнителем письменного уведомления заказчика об отказе от исполнения договора или с иной даты, указанной в таком уведомлении. 

Правомерно определено судом, что, исходя из данного пункта договора,   последним  установлен особый порядок одностороннего отказа от исполнения договора оказания услуг, в том числе,  заказчик вправе отказаться от исполнения договора в любое время, уплатив пропорциональную часть исполненных услуг,  при условии их оказания до момента получения уведомления об отказе от исполнения договора, что не противоречит действующему законодательству. 

Адресом для корреспонденции заказчика - ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС" согласно разделу 16 договора является: адрес для корреспонденции ООО "ЗАРНЕСТСЕРВИС": 101990, 

<

...>/1, стр. 1. 

Согласно представленным в материалы дела описи вложения в ценное письмо от 28.11.2019г. и почтовой квитанции от 28.11.2018г. (19 часов 01 мин.),  истец направил на имя ответчика отчет об оказанных услугах по спорному договору на 59 листах за I этап работ, приложение № 1 к отчету на 19 листах за I этап работ, приложения № 2-55 к отчету на 55 листах за I этап работ и акт сдачи-приемки этапа оказания услуг № 1 по спорному договору. 

Адресом для направления в описи вложения в ценное письмо и почтовой квитанции указано адрес: 129085, 

<

...> и в почтовой квитанции часть идентификатора РПО отправления не читаема, какие-либо другие доказательства направления в адрес ответчика комплекта документов для приемки услуг,  истцом не представлены. 

Аналогичные адреса указаны в п. 1.2 приложения № 1 к договору (техническое задание) – заказчик: ООО «Зарнестсервис»; адрес: 101990, 

<

...>/1, строение 1. 

Исходя из  абз. 2 п. 63 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015г.№ 25,  с учетом норм п. 2 ст. 165.1 ГК РФ,  юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей или в едином государственном реестре юридических лиц,  либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. 

В силу абз. 1 и 2 п. 64 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015г. №25,  правила статьи 165.1 ГК РФ о юридически значимых сообщениях применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки,  либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ); договором может быть установлено, что юридически значимые сообщения, связанные с возникновением, изменением или прекращением обязательств, основанных на этом договоре, направляются одной стороной другой стороне этого договора исключительно по указанному в нем адресу (адресам),  или исключительно предусмотренным договором способом; в таком случае,  направление сообщения по иному адресу,  или иным способом,  не может считаться надлежащим, если лицо, направившее сообщение не знало и не должно было знать о том, что адрес, указанный в договоре является недостоверным. 

Правомерен вывод суда, что истец не мог не знать об указанных обстоятельствах,  и в силу подписанию указанного договора знал об условиях, в том числе,  направления юридически значимых сообщений, в связи с чем, вышеуказанное  письмо  правомерно не признано судом надлежащим исполнением истцом своих обязательств по направлению в адрес ответчика комплекта документов для приемки услуг в соответствии и порядке, предусмотренном в п.п. 4.1, 4.2 договора, а для целей последующей процедуры,  в соответствии с п. 4.3 договора приемки оказанных услуг/этапа услуг. 

Исходя из  п. 67 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015г.№ 25,  бремя доказывания факта направления (осуществления) сообщения и его доставки адресату лежит на лице, направившем сообщение. 

В материалы дела не представлены иные доказательства заблаговременного направления комплекта документов в соответствии и порядке, предусмотренном в п.п.4.1, 4.2договора, то есть,  до момента получения от ответчика уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора. 

Суд первой инстанции критически отнесся к представленным в материалы дела описи вложения в ценное письмо от 28.11.2019г. и почтовой квитанции от 28.11.2018г. (19 часов 01 мин.), учитывая, что  в почтовой квитанции часть идентификатора РПО отправления не читаема. 

Срок оказания услуг по договору устанавливается в соответствии с приложением № 1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

  Учитывая вышеизложенное, правомерен вывод суда  об отказе во взыскании задолженности  в сумме 5250000 рублей после отказа и расторжения договора.

  В силу п. 5.4.2 договора,  истец вправе требовать лишь стоимость фактически исполненного до прекращения договорных обязательств. 

Также, правомерен вывод суда,  о недопустимости  одновременно заявлять  задолженность по договору № З-476 в сумме 5250000 рублей, и понесенных расходов в  сумме  4500000 рублей,  поскольку фактически дублируется  сумма за выполнение 1-го этапа. 

Также, правомерно определено судом, что  истцом допущено нарушение сроков исполнения договора, в том числе,  по I этапу работ, которые в соответствии с приложениями №№ 1, 2 к договору,  должен быть завершен не позднее 28.11.2018г.

Исходя из п. 4.4 договора, если акт сдачи-приемки оказанных услуг/этапа услуг не подписан сторонами, то услуги считаются не принятыми.

Заказчик вправе отказаться (полностью или частично) от оплаты услуг, если услуги, в том числе, результаты услуг, не соответствуют требованиям договора/технического задания или выполнены не в полном объеме.

 Таким образом, учитывая п.п. 4.4, 7.6 договора, правомерен вывод суда об  отсутствии  у истца т оснований для требования консультационных услуг, которые им не сданы в срок и не приняты в последующем ответчиком, то есть,   фактически понесенные затраты, как часть выполненных работ,  и заявленные на сумму 4500000 рублей, при несении расходов   по ним всего в сумме  3000000рублей,  не являются надлежащими  и не могу рассматриваться,  как подлежащие оплате ответчиком. 

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, поскольку противоречат материалам дела и установленным судом первой инстанции фактическим обстоятельствам.

Довод заявителя апелляционной жалобы,  что судом не верно установлены фактические обстоятельства дела, а также,  не верно применены нормы материального и процессуального права, в частности,  ст. 70 АПК РФ, согласно которой признание стороной обязательств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств, отклоняется апелляционным судом, в силу следующего:

Судом  первой инстанции  правомерно   квалифицированы действия истца по не соблюдению порядка сдачи- приемки оказанных услуг, установленного п.п. 4.1, 4.2. договора. 

В сложившейся ситуации,  факт исполнения обязательств, отсутствует, то есть, действия истца и доводы ответчика,  свидетельствуют о не надлежащем исполнении истцом своих обязательств по сдаче- приемке оказанных услуг.

Судом первой инстанции определено, что договором может быть установлено, что юридически значимые сообщения, связанные с возникновением, изменением или прекращением обязательств, основанных на этом договоре, направляются одной стороной другой стороне этого договора исключительно по указанному в нем адресу (адресам),  или исключительно предусмотренным договором способом; в таком случае направление сообщения по иному адресу или иным способом,  не может считаться надлежащим, если лицо, направившее сообщение не знало и не должно было знать о том, что адрес, указанный в договоре, является не достоверным. Истец не мог не знать об указанных обстоятельствах и в силу подписания указанного договора знал об условиях, в том числе,  направления юридически значимых сообщений. Вышеуказанное письмо не может являться надлежащим исполнением истцом своих обязательств по направлению в адрес ответчика комплекта документов для приемки услуг, в силу норм п.п.4.1, 4.2 договора, иные доказательства сдачи  оказания  услуг/этапа  не пре5дставлены истцом.    

Из пояснения ответчика следует, что  по электронной почте, на рабочий адрес генерального директора ответчика 28.11.2018г., то есть,   с опозданием  на месяц от установленных в договоре сроков оказания первого этапа услуг,  в не рабочее время -в 20час.36мин.  прислана только часть документов, предусмотренных договором; ни акт сдачи-приемки услуг по первому этапу, ни счет, ни счет-фактура, не направлены , что подтверждается содержанием писем, полученных по электронной почте и перечнем вложений к ним, иное ответчиком  не представлено.

Учитывая вышеизложенное,  ответчик лишен  возможности соблюсти установленную договором процедуру сдачи- приемки оказанных услуг,  поскольку ответчик физически не мог, и не  был обязан, учитывая,   при  этом, отсутствие  документов, которые  истец обязан направить  ответчику в силу норм сп.п.4.1,4.2 договора, в том числе,  отсутствие акта сдачи- приемки услуг по первому этапу ответчику,  который составлен уже после получения истцом уведомления о расторжении договора (почти через месяц), в котором,  в очередной раз описаны все претензии к не надлежащему качеству промежуточных результатов оказываемых услуг, учитывая, при этом,  что в соответствии с условиями приложения №2 к договору в срок,  к 19.12.2018г. должны были быть оказаны услуги не только по первому этапу, а по всему договору, что следует из  приложения № 2 к договору и сравнительной таблицей нарушения сроков оказания услуг.  

 Как  пояснил  ответчик в  судебном заседании, учитывая существенные отставания в сроках оказания услуг, а также,  учитывая результаты  заседания Управляющего комитета ГК АО «Зарубежнефть» по обсуждению промежуточных результатов проекта улучшения, которое состоялось 28.11.2018г., на котором выявлены  замечания по качеству работы истца:  указано, что представленные целевые модели организации закупочной функции,  не содержат описание основных преимуществ и недостатков с точки зрения их применения в Компании», не соответствие заявленной в рамках закупочной процедуры и фактической командой проекта, не надлежащее качество и не исполнение сроков предоставления материалов в связи с недостаточной квалификацией проектной команды и рекомендовано прекращение договорных отношений с истцом.

Довод заявителя апелляционной жалобы,  что замена членов проектной команды является внутренним делом исполнителя, необоснован, исходя из следующего:

Договор между сторонами  заключен по итогам конкурсных процедур, проведённых в рамках Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ, победа истца в которых обусловлена,  в том числе,  и полученными баллами за квалифицированный состав команды, которая будет работать над проектом, при этом,  ответчик пояснил, что   баллы за командный состав были для истца, определяющими для выбора их в качестве победителя открытого запроса предложений и заключения договора, что следует из  протокола заседания Тендерной комиссии от 10.10.2018 

№ 63.5.

              26.11.2018г. истцом   принято решение на 100% поменять состав экспертов, в связи с чем,  направил ответчику   по электронной почте  на рассмотрение  резюме совершенно новых кандидатур, в связи с чем, истцом нарушен п.5.1.2. договора.  

В силу вышесказанного, ни качество,  ни объем, ни порядок сдачи-приемки, ни сроки оказанных услуг по договору истцом  не соблюдены

Требование принять результаты оказанных услуг, не предъявив в надлежащем порядке акта сдачи-приемки услуг, а прислав электронную копию, через месяц после получения уведомления о расторжении договора, с задержкой результата почти на 2 (два) месяца и без самого результата оказания услуг,  противоречит норма договора, в котором был определен порядок  сдачи и приемки услуг сторонами.

  В силу  п. 7.6. договора, заказчик вправе отказаться (полностью или частично) от оплаты услуг, если услуги (в т.ч. результаты услуг) не соответствуют требованиям договора/технического задания или выполнены не в полном объеме.

Остальные доводы были предметом рассмотрения судом первой инстанции, которым им была дана надлежащая оценка и с которыми согласился апелляционный суд. 

При этом, апелляционный суд учитывает  отсутствие  в договоре согласованных сумм по  каждому этапу.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Судом первой инстанции при рассмотрении спора правильно определен характер спорного правоотношения, круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, верно определены законы и иные нормативные акты, которые следовало применить по настоящему делу, дана оценка всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в результате чего признаются судом апелляционной инстанции необоснованными и несостоятельными, в связи с чем, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, не имеется.

 Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения.

Расходы по госпошлине по апелляционной жалобе распределены апелляционным судом в порядке  норм  ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд   

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 июля 2019 года по делу №А40-77113/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "БИЗНЕС РЕШЕНИЯ" – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья: Г.Н. Попова

Судьи:Б.С. Веклич 

Т.Ю. Левина