ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир

«15» июня 2021 года                                                    Дело № А43-42053/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 08.06.2021.

Постановление в полном объеме изготовлено 15.06.2021.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Гущиной А.М., 

судей Кастальской М.Н., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области и публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 19.03.2021 по делу № А43-42053/2020, 

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новый формат» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 25.11.2020 №052/04/9.21-1547/2020, 

при участии в деле заинтересованного лица – публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород».

В судебном заседании приняли участие представители:

публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» – ФИО2 по доверенности от 15.12.2020 № 474 сроком действия до 31.12.2021;

Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области – ФИО3 по доверенности 04.03.2021 № ЛШ/3640/21 сроком действия до 31.12.2021; 

общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новый формат» – ФИО4 по доверенности от 23.12.2020 сроком действия 2 года.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – Управление, административный орган) от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новый формат» (далее – Общество) поступило обращение на действия публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (далее – ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»), связанные с необоснованным, с точки зрения Общества, уклонением от подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Нижний Новгород, п. Зеленый город, Лесничество, квартал 12, база отдыха «Лесная поляна», к сетям газораспределения.

Определением от 13.07.2020 в отношении Общества возбуждено дело об административном правонарушении № 052/04/9.21-1547/2020 и проведено административное расследование.

Должностным лицом Управления 08.10.2020 составлен протокол об административном правонарушении № 052/04/9.21-1547/2020 по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях полномочий (далее – КоАП РФ) в отношении ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород».

Заместителем руководителя Управления 25.11.2020 вынесено постановление о прекращении дела об административном правонарушении № 052/04/9.21-1547/2020 в связи с отсутствием состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления от 25.11.2020 № 052/04/9.21-1547/2020.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород».

Решением от 19.03.2021 Арбитражный суд Нижегородской области оспоренное постановление признал незаконным и отменил.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Управление и ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» обратились в арбитражный суд с апелляционными жалобами, дополнением к жалобе, в которых просили решение суда отменить.

По мнению Управления, суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о том, что проектируемый газопровод относится к линейным объектам и не является капитальным. 

 Управление настаивает на том, что ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» не имело объективной возможности для соблюдения требований действующего законодательства и не могло не допустить нарушения порядка подключения в силу установленного действующим законодательством запрета на строительство линейных объектов на территориях, относящихся к территориям городских лесов. Считает, что вина ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» в данном случае отсутствует.

Управление полагает, что в любом случае по факту неисполнения ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» договора № Н-5-1110 истекли сроки давности привлечения к административной ответственности, предусмотренной статьей 9.21 КоАП РФ.

ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» в своей апелляционной жалобе поясняет, что газопроводы сетей распределения и газопотребления относятся к объектам капитального строительства и представляют собой линейную строительную систему, предназначенную для выполнения транспортирования газа. Настаивает, что рассматриваемый объект газоснабжения относится к объектам капитального строительства.

ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» считает, что заключение ННГАСУ от 20.02.2021 выполнено специалистом, не предупрежденном в установленном порядке об ответственности за дачу заведомо ложного заключения, оно не может быть принято в качестве доказательства по делу.

Представители Управления и ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» в судебном заседании поддержали доводы своих апелляционных жалоб и дополнения к ней.

Общество в отзывах на апелляционные жалобы просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель Общества заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии письма от 18.05.2021 № 372.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении заявленного ходатайства ввиду отсутствия процессуальных оснований.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, дополнении к жалобе, отзывах на апелляционные жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

В силу части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 1314).

Исполнителем является газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства (пункт 2 Правил № 1314).

Согласно пункту 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия); б) выдача технических условий; в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении); г) заключение договора о подключении; д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении; е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации); ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 59 Правил № 1314).

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60 Правил № 1314).

Договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами. Договор о подключении заключается в письменной форме в 2 экземплярах (по одному для каждой из сторон) (пункт 62 Правил № 1314).

Согласно пункту 85 Правил № 1314 срок осуществления мероприятий по подключению не может превышать (с учетом положений пункта 85(3) настоящих Правил): 8 месяцев - для заявителей первой категории; 1,5 года - для заявителей второй категории, если иные сроки (но не более 3 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон; 2 года - для заявителей, плата за технологическое присоединение которых устанавливается по индивидуальному проекту, а также для заявителей третьей категории, если иные сроки (но не более 4 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон.

Как следует из материалов дела, 21.11.2018 между Обществом и ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» заключен договор № Н-5-1110 о подключении объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Нижний Новгород, п. Зеленый город, Лесничество, квартал 12, база отдыха «Лесная поляна».

По указанному договору датой подключения объекта капитального строительства установлено 21.05.2020.

Вместе с тем, в установленный срок мероприятия по технологическому присоединению (подключению) объекта Общества к сети газораспределения ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»  не исполнены.

ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» в подтверждение принятия всех необходимых и достаточных мер для исполнения договора сослалось на то, что 06.12.2018 оно направило исходные данные для выполнения проектно-изыскательских работ подрядчику по объекту капитального строительства, расположенному по адресу: г. Нижний Новгород, п. Зеленый город, Лесничество, квартал 12, база отдыха «Лесная поляна».

В целях подключения указанного объекта между ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» и обществом с ограниченной ответственностью «АрДи Девелопмент» (далее – ООО «АрДи Девелопмент») заключен договор от 26.12.2018 № Н12633/СП-2 на выполнение проектных и изыскательских работ.

В адрес ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» 21.06.2019 поступило письмо акционерного общества «Гипрониигаз», согласно которому точка подключения, трасса проектируемого газопровода по объекту подключения, а также сам объект располагаются на территории зоны природоохранного значения памятника природы регионального значения «Зеленый город».

В адрес ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» 21.11.2019 поступило письмо ООО «АрДи Девелопмент» о приостановлении работ по объекту в связи с нахождением точки подключения, трассы проектируемого газопровода по объекту подключения и самого объекта на территории зоны природоохранного значения памятника природы регионального значения «Зеленый город».

Как следует из письма администрации города Нижнего Новгорода от 02.10.2020 № 602, на территории квартала № 12 участкового лесничества Зеленый город МКУ «Нижегородлес» располагаются городские леса, при этом в городских лесах запрещается строительство и эксплуатация объектов капитального строительства.

В связи с получением письма администрации города Нижнего Новгорода от 02.10.2020 № 602, 15.10.2020 ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» направило в адрес ООО «Строительная компания «Новый формат» соглашение о расторжении договора о подключении.

Установив данные  обстоятельства, Управление пришло к выводу о том, что ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» не имело объективной возможности для соблюдения требований действующего законодательства и не могло не допустить нарушение порядка подключения объектов капитального строительства в связи с запретом на строительство линейных объектов на территориях, относящихся к территориям городских лесов, в связи с чем производство по делу об административном правонарушении в отношении ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» было прекращено.

Прекращая производство по делу об административном правонарушении в отношении ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» Управление исходило из того, что строительство любых объектов газоснабжения на территории зоны природоохранного значения памятника природы «Зеленый город», входящего в состав городских лесов, запрещено нормами действующего законодательства.

Между тем, административным органом не учтено, что распоряжением Правительства Нижегородской области от 23.03.2006 Ш91-р утверждены площадь, граница и паспорт памятника природы регионального значения «Зеленый город».

Указанным распоряжением предусмотрено, что на всей территории памятника природы разрешается строительство коммуникаций на территории квартальных и иных просек и в полосах отвода существующих дорог, отмеченных на схемах территории памятника природы в соответствии с природной документацией, получившей положительное значение государственной экологической экспертизы. 

В силу пункта 3 части 4 статьи 119 Лесного кодекса Российской Федерации (далее – ЛК РФ) на особо защитных участках лесов, за исключением указанных в части 3 настоящей статьи, запрещаются: строительство и эксплуатация объектов капитального строительства, за исключением линейных объектов и гидротехнических сооружений.

Постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 30.08.2019 № 2981 утвержден лесохозяйственный регламент Нижегородского городского лесничества (далее - Регламент).

Пунктом 3.2 Регламента установлено, что участковое лесничество Зеленый город является памятником природы регионального значения.

Статьей 119 ЛК РФ установлен правовой режим особо защитных участков. На особо защитных участках лесов запрещается: проведение сплошных рубок лесных насаждений, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 17 ЛК РФ; ведение сельского хозяйства, за исключением сенокошения и пчеловодства; размещение объектов капитального строительства, за исключением линейных объектов и гидротехнических сооружений (пункт 3.2 Регламента).

Линейные объекты представляют собой линии электропередачи, линии связи (в том числе линейно-кабельные сооружения), трубопроводы, автомобильные дороги, железнодорожные линии и другие подобные сооружения (пункт 10.1 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ)).

В силу подпункта 4.4 пункта 17 статьи 51 ГрК РФ выдача разрешения на строительство не требуется в случае строительства, реконструкции объектов, предназначенных для транспортировки природного газа под давлением до 0,6 МПа включительно.

Согласно проектной документации проектируемый газопровод Общества имеет максимальное фактическое (расчетное) давление в точке подключения равное 0,4 МПа.

Таким образом, в рассматриваемом случае проектируемый газопровод относится к линейным объектам, выдача разрешения на строительство которого не требуется.

Письмом от 24.12.2019 № 319-403603/19 Министерство экологии и природных ресурсов Нижегородской области проинформировало, что режим пользования спорной природной территорией установлен Распоряжением Правительства Нижегородской области от 23.03.2006 № 191-р «Об утверждении площади, границ и паспорта памятника природы  регионального значения «Зеленый город», в соответствии с которым строительство коммуникаций на территории квартальных и иных просек и в полосах отвода существующих дорог, в соответствии с проектной документации, разрешается в случае получения заключения государственной экологической экспертизы.

 То есть строительство проектируемого для Общества газопровода возможно в случае получения заключения государственной экологической экспертизы.

 При таких обстоятельствах материалами дела не подтверждено, что ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» предприняло все зависящие от него меры к выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами.

 Из материалов дела не следует, что ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» уполномоченные органы отказали в согласовании строительства линейного объекта на рассматриваемой территории.

 Представленное Обществом заключение специалистов от 20.02.2021  по определению статуса объекта газопровода по адресу: г. Нижний Новгород, п. Зеленый город, Лесничество, квартал 12, база отдыха «Лесная поляна», является мнением частного лица, то есть иным письменным доказательством по делу, в связи с чем отсутствие предупреждения специалиста об ответственности не имеет существенного значения для оценки данного доказательства.

Специалисты в заключении от 20.02.2021 пришли к выводу об отсутствии прочной физической связи исследуемого объекта с землей, что указывает на некапитальный характер сооружения.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно признал незаконным и отменил постановление Управления о прекращении производства по делу об административном правонарушении №052/04/9.21-1547/2020 от 25.11.2020, указав, что материалы административного дела № 052/04/9.21-1547/2020 подлежат направлению в Управление для рассмотрения.

На момент принятия судом первой инстанции судебного акта давность привлечения ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» к административной ответственности не истекла.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционных жалоб по приведенным в них доводам не имеется.

Арбитражный суд Нижегородской области полно и всесторонне выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся  в силу  части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Государственная пошлина по данной категории дел не уплачивается.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 19.03.2021 по делу № А43-42053/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области и публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья                   А.М. Гущина

Судьи                                                                                 М.Н. Кастальская

                                                                                            Т.В. Москвичева