Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-179912/17-110-1659

01 марта 2018 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 01 марта 2018 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску общества с ограниченной ответственностью "РМС" (ОГРН 

<

***>, 630009, 

<

...>) 

к обществу с ограниченной ответственностью "ЮКОЗ МЕДИА" (ОГРН 

<

***>, 121087, 

<

...>), обществу с ограниченной ответственностью «РЕГСТРАТОР ДОМЕННЫХ ИМЕН РЕГ.РУ»(125476, 

<

...>), третье лицо: ФИО2, 

о защите исключительных прав на товарный знак;

при участии:

от истца – ФИО3 по дов.  от  12.12.2016;

от ответчика - от 2-го – ФИО4 по дов.  от  29.08.2017; 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «РМС» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ЮКОЗ МЕДИА» (далее– Ответчик 1), обществу с ограниченной ответственностью «Регистратор доменных имен РЕГ.РУ» (далее – Ответчик 2) о запрете в какой-либо форме, в том числе в доменном имени в сети «Интернет» использовать слово или словосочетание с использованием обозначения «zaycev.net»; об обязании заблокировать на постоянной основе доступ к сайту http://bez-zaycev.ru/.

В соответствии со ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО2.

Ответчик 1 в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, ранее до судебного заседания представил отзыв на иск, согласно доводам которого, иск не признал. 

Дело рассмотрено в отсутствие Ответчика 1 в соответствии со ст. 156 АПК РФ.

Ответчик 2 иск не признал по основаниям,  изложенным в отзыве на исковое заявление.  

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства в совокупности,  суд пришел к следующим выводам:

В обоснование заявленных требований истец указывает следующее.

ООО «РМС» является правообладателем товарных знаков «Zaycev.net» и «Зайцев.нет» по свидетельству Российской Федерации № 560229 (заявка № 2014712332), выданным Федеральной службой по интеллектуальной собственности и зарегистрированным в государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 18.12.2015, в отношении товаров и услуг 09-го, 38-го и 41-го классов МКТУ.

Также ООО «РМС» имеет в отношении вышеназванных товарных знаков свидетельство США о регистрации данного товарного знака (peг. № 4,868,773) от 15.12.2015.

ООО «РМС» стало известно о наличии в сети Интернет сайта http://bez-zaycev.ru. Указанный сайт имеет доменное имя http://bez-zaycev.ru/, сходное до степени смешения с товарным знаком, принадлежащим ООО «РМС» и сайтом ООО «РМС» - http://zaycev.net/.

На сайте http://zaycev.net/ Истец уже более 10 лет осуществляет деятельность в сети «Интернет» связанную с бесплатным, законным распространением и использованием музыкальных произведений. Данный сайт является очень популярным в сети «Интернет» и на сегодняшний день это единственный музыкальный сайт в Российском сегменте «Интернет», который осуществляет свою деятельность на законных основаниях.

Истец сослался на то, что  ответчики на сайте http://bez-zaycev.ru/ осуществляет свою деятельность незаконно, что негативно влияет на деловую репутацию Истца и его сайта (http://zaycev.net/), т.к. пользователи сети «Интернет» могут быть введены в заблуждение относительно того, какой из данных интернет-сайтов является законно созданным и законно функционирующим.

Как утверждает истец, и сайт истца, и незаконный сайт, в отношении которого подано настоящее исковое заявление, осуществляют свою деятельность в одной и той же сфере - в сфере музыки, ввиду чего Истец делает вывод о том, что выбор владельцем Сайта такого доменного имени -http://bez-zaycev.ru, - не может быть случайностью, а является преднамеренным действием, которое ставит своей целью выдать себя за уже известный музыкальный интернет-сайт и привлечь аудиторию, а также рекламодателей.

Ввиду вышеуказанного Истец считает обоснованным и очевидным факт сходства до степени смешения Сайта http://bez-zaycev.ru/ с сайтом http:,.zaycev.net. а как следствие незаконного использования товарных знаков Истца.

Истец указывает, что фонетический анализ названия вышеуказанного сайта и ТЗ, и их произношение позволяет сделать вывод о большой доле идентичности в названии сайтов http://bez-zaycev.ru/ и http://zavcev.net/. Особенно логичным этот вывод становится ввиду того, что слово «bez» в названии Сайта явно обозначает отрицание, также как и слово «net». Также на скриншотах сайта http://bez-zaycev.ruy усматривается следующее. Заголовок - «Здесь зайцев нет, но есть трЗ», некогда являвшийся официальным слоганом сайта http://zavcev.net/. Это явная отсылка к сайту http://zaycev.net/. Суть - сайт с музыкальными произведения для их безвозмездного прослушивания. Возможность поиска музыки по исполнителям. Возможность регистрации пользователя на сайте.

Таким образом, по мнению истца, владелец сайта без согласия с Истцом незаконно использует в доменном имени «http://bez-zavcev.ru/» охраняемое обозначение «zaycev.net».

Исходя из изложенного, истец считает наличие в сети «Интернет» и функционирование сайта http://bez-zaycev.ru/ очевидным фактом нарушения исключительных прав Истца на товарные знаки. С помощью общедоступного сервиса Whois (https://www.reg.ru/whois а также http://whois.domaintools.com/) Истец установил, что хостинг-провайдером Сайта является Ответчик 1 . С помощью общедоступного сервиса Whois (https://www.reg.ru/whois а также http://whois.domaintools.com/) Истец установил, что регистратором домена Сайта является Ответчик 2.

Истцом в адрес ответчиков были направлены претензионные письма (Исх. № Б/Н от 25 августа 2017 года) с предложением урегулировать сложившуюся спорную ситуацию мирным путем, однако какого-либо ответа не последовало.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии с ч. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если Гражданским кодексом Российской Федерации не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Вместе с тем услуга хостинга для Интернет-ресурса musical-portal.ucoz.ru (доменное имя bez-zaycev.ru является прикрепленным пользователем) предоставлялась компанией ООО «Юкоз Медиа» (веб-сервис uCoz http://www.ucoz.ru/, лицензия на оказание телематических услуг связи № 113532) на основании публичного договора-оферты, текст которого размещен в сети Интернет по адресу: http://w ww. ucoz. г и/terms/.

Моментом   заключения   указанного   договора-оферты   является совершение конклюдентных действий направленных на использование сервиса.    

Веб-сайт musical-portal.ucoz.ru создан 18.07.2011, то есть ранее, чем ООО "РМС" зарегистрировало товарные знаки "Zaycev.net" и "Зайцев.нет" (18.12.2015).

Данный факт зафиксирован (помимо системы сервиса uСоz) сторонним сервисом web.archive.org, который сканирует сеть Интернет в автоматическом режиме и сохраняет копию веб-сайта на момент каждого сканировании. По информации данной системы веб-сайт bez-zaycev.ru впервые был запечатлен 6 июня 2012 года, скриншот подтверждающий данную информацию находится в Приложении 1.

В соответствии с указанным выше договором-офертой все без исключения пользователи сервиса uCoz соглашаются с правилами работы сервиса uCoz, в частности:

пункт  4.1. - пользователь имеет право использовать Сервис не запрещенными настоящим Соглашением и действующим международным законодательством способами;

пункт 4.2. - при размещении с использованием Сервиса Материалов Пользовательобязуется не нарушать интеллектуальные права третьих лиц;

пункт 4.3. - пользователь понимает, принимает и соглашается с тем, что при регистрации доменного имени в доменной зоне третьего и четвертого уровней, становится Администратором зарегистрированного доменного имени и несет полную ответственность в соответствии с международным и российским законодательством, и условиями настоящего Соглашения;

пункт 4.7. - пользователь соглашается никогда и ни при каких обстоятельствах не использовать Сервис для: 

4.7.1. публикации, распространения, хранения, передачи в любой форме (например, но не ограничиваясь, в форме текстового сообщения, вложенного файла любого формата, ссылки на размещение в сети) Материалов, которые: нарушают права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации (в том числе авторские, смежные, патентные и т.д.) третьих лиц.

Согласно пункту 15 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон об информации), доменное имя - обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети «Интернет» в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети «Интернет». Провайдер хостинга - лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети «Интернет» (пункт 18 статьи 2 Закона об информации).

Из письма Координационного центра национального домена сети Интернет от 26.01.2016 № 500/14 (т. 16, л.д. 108-110) не следует, что администратор доменного имени второго уровня осуществляет либо вправе осуществлять администрирование доменных имен третьего уровня.

Согласно ст. 1253.1 ГК РФ., лицо, осуществляющее передачу материала в информационно- телекоммуникационной сети, в том числе в сети "Интернет", лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети, -информационный посредник - несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационной сети на общих основаниях, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии вины с учетом особенностей, установленных пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

Принимая во внимание правовую позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в постановлении от 23.12.2008 № 10962/08, об условиях применения мер ответственности к хостинг-провайдеру, согласно которой судам следует учитывать степень вовлечения провайдера в процесс передачи, хранения и обработки информации, возможность контролировать и изменять ее содержание, провайдер не несет ответственности за передаваемую информацию, если он не инициирует ее передачу, не выбирает получателя информации, не влияет на ее целостность, а также принимает превентивные меры по предотвращению использования объектов исключительных прав без согласия правообладателя. 

ООО «Юкоз Медиа» является добросовестным информационным посредником и надлежаще исполняет свои функции в соответствии со ст. 1253.1 ГК РФ.

Правоотношения связанные со спорами с доменными именами регулируется Правилам регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ, которые находятся в открытом доступе в сети Интернет, соответственно Истец не может не знать, что согласно Правилам регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ, утвержденных решением Координационного центра национального домена сети Интернет от 05.10.2011 № 2011-18/81 в редакции решения от 20.09.2012 № 2012-07/47, регистратор - юридическое лицо, аккредитованное Координатором для регистрации доменных имен в доменах .RU и/или .РФ. ООО «Юкоз Медиа» не имеет аккредитацию на регистрацию доменных имен, то есть по смыслу вышеуказанных Правил не является регистратором и не осуществляет деятельность по регистрации доменных имен.

При этом следует отметить сущность процедуры регистрации доменных имен, так регистратор не вправе отказать в регистрации выбранного пользователем доменного имени на основаниях, не предусмотренных указанными Правилами, пользователь (администратор) самостоятельно несет ответственность за выбор доменного имени и за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и регистрацией доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями (пункт 3.1.3 Правил от 05.10.2011). При этом при работе программно-аппаратного комплекса «Виртуальный регистратор», предоставленного Координатором для использования в российском сегменте сети Интернет,  «Виртуальный регистратор» при регистрации доменных имен, не анализирует семантические и фонетические сходства доменных имен «zaycev.net», «зайцев.нет», «bez-zaycev» и так далее, а учитывает только полное совпадение имени (данный факт подтверждается представленными в материалы дела скриншотами).

Хостинг провайдер, исходя из природы и смысла деятельности хостинг-провайдера (установленной законом), не может контролировать прикрепление/открепление доменных имен пользователем, так как пользователь делает это самостоятельно прописывая ns-запись или а-запись доменного имени в личном кабинете сервиса, которым данный домен был делегирован, соответственно данные действия не могут контролироваться хостинг-провайдером и он не может отвечать за возможные нарушения пользователем прав третьих лиц.

Установление факта сходства до степени смешения обозначений, указанных в доменных именах, выбранных пользователями, и товарных знаках истца в компетенцию регистратора входить не может, поскольку указанные факты затрагивают права иных лиц и могут устанавливаться исключительно судом. Таким образом, у регистратора отсутствуют основания и возможность для установления сходности до степени смешения доменных имен, выбранных их владельцами, товарным знакам истца.

Истец не обращался по общедоступному адресу службы технической поддержки сервиса uCoz, а также не предпринимал каких-либо действий по установлению личности непосредственного администратора и не использовал предусмотренное законом право на внесудебные меры по прекращению нарушения его прав в силу п. 1 ст. 15.7 ФЗ "Об информации, информационных технологий и о защите информации". Согласно действующему законодательству у ООО "Юкоз Медиа" отсутствует право предоставлять информацию о пользователях третьим лицам, кроме случаев, предусмотренных законом, а именно запросам компетентных органов государственной власти, адвокатским запросам. Запросов о предоставлении информации об администраторе веб-сайта musical-portal.ucoz.ru в адрес ООО "Юкоз Медиа" не поступало. При этом, запросы о предоставлении информации о владельце доменного имени bez-zaycev.ru должны направляться непосредственно регистратору доменного имени bez-zaycev.ru.

Спорное доменное имя bez-zavcev.ru ООО "Юкоз Медиа" не регистрировалось и было прикреплено к сайту созданному на платформе uCoz с системным доменом musical-portal.ucoz.ru его непосредственным администратором.

ООО "Юкозм Медиа" не осуществляло действий по прикреплению доменного имени к сайту, у ООО «Юкоз Медиа», соответственно любые требования о запрете ООО «Юкоз Медиа» в дальнейшем регистрировать доменные имена с обозначением «zaycev.net», сходные до степени смешения со спорными товарными знаками Истца в отношении однородных товарным знакам услугам, а также использовать и удалять, проверять перед регистрацией и/или прикреплением домена к веб-сайту не исполнимы, поскольку ООО "Юкоз Медиа" не имеет к данному роду правоотношений никакого отношения в связи с тем, что это является прямой обязанностью непосредственного администратора домена и регистратора доменного имени.

Общество с ограниченной ответственностью «Регистратор доменных имен РЕГ.РУ» было аккредитовано в качестве регистратора доменных имен в домене .RU «30» марта 2007 г. на основании Информационного письма № 500/5 от Координационного центра национального домена сети Интернет и осуществляет деятельность в соответствии с текущей версией Правил регистрации доменных имен в домене RU и договором № 13-1 от «30» марта 2007 года между ООО «Регистратор доменных имен РЕГ.РУ» и АНО «Координационный центр национального домена сети Интернет».

Лицо, полагающее, что администрирование доменного имени его администратором, нарушает права этого лица (в частности, право на товарный знак, фирменное наименование, другие объекты интеллектуальной собственности или средства индивидуализации), вправе предъявить претензию администратору, а также обратиться с соответствующим заявлением в суд.

Споры о доменных именах регулируются нормами действующего законодательства, настоящими Правилами и Положением «О процедурах, подлежащих применению при возникновении споров о доменных именах».

Таким образом, иск о защите прав в связи с доменным именем должен предъявляться именно администратору доменного имени.

Следовательно, лицом, чьи действия можно рассматривать с точки зрения нарушения прав истца, является администратор доменного имени, а не Регистратор доменных имен.

Позиция истца о том, что Регистратор не предоставил информацию об Администраторе доменного имени, и поэтому именно Регистратор должен быть ответчиком и нести ответственность за действия иных лиц, не может быть признана обоснованной и соответствующей нормам российского законодательства.

Согласно п. 9.1.5. Правил регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ, утвержденных решением Координационного центра № 2011-18/81 от 05.10.2011:

«9.1.5. Регистратор вправе сообщить информацию о полном наименовании (имени) администратора и его местонахождении (местожительстве) по письменному мотивированному запросу третьих лиц, содержащему обязательство использовать полученную информацию исключительно для целей предъявления судебного иска.»

Таким образом, в Правилах регистрации, во-первых, указывается право, а не обязанность предоставлять информацию, и, во-вторых, определены требования к запросу - мотивированное обоснование и обязательства по использованию такой информации.

Информация об Администраторах доменных имен предоставляется по мотивированным адвокатским запросам, направленным в соответствии с законодательством об Адвокатуре.

С таким запросом, истец не обращался.

Доменное имя bez-zaycev.ru было зарегистрировано на основании заявки от пользователя и строго в соответствии с правилами регистрации доменных имен в международных зонах ICANN (Далее - Правила).

ООО «Регистратор доменных имен РЕГ.РУ», являясь регистратором доменного имени bez-zaycev.ru, не несет ответственности за выбор администратором названия доменных имен, а также за информацию, расположенную на доменных именах.

Доменное имя bez-zaycev.ru было зарегистрировано на имя и по поручению пользователя, заключившего договор-оферту.

Регистратор - это юридическое лицо, обеспечивающее техническое функционирование доменного имени и являющееся держателем реестра доменных имен. Функция аккредитованного регистратора заключается в занесении информации, содержащейся в заявке Пользователя, в базу доменных имен второго уровня. Регистратор не несет ответственности за информацию, которая расположена на зарегистрированном доменном имени, и технически не имеет возможности влиять на содержимое информации, размещенной в сети интернет.

Владельцем (администратором) доменного имени bez-zaycev.ru на настоящий момент является  ФИО2. 

ООО «РЕГ.РУ» не предоставляет услуги хостинга для указанного доменного имени.

Таким образом, ООО «РЕГ.РУ» не имеет отношения к обслуживанию содержания (контента) сайта, данные о DNS-серверах из публичного сервиса не указывают на принадлежность хостинга данного сайта компании ООО "РЕГ.РУ".

Администрирование    доменного    имени    bez-zaycev.ru    осуществляется пользователем  самостоятельно.   Ответственность  за  использование доменного имени, в том числе и за информацию, расположенную на нем, в соответствии с Правилами и законодательством РФ несет Администратор доменного имени.

Более того, согласно положениям Публичной оферты (договор об оказанииуслуг)ООО"РЕГ.РУ", размещенной поссылке:  https://www.reg.ru/support/documents/retail_ot'erta Исполнитель не несет ответственности за содержание информации, расположенной на зарегистрированном Заказчиком домене".

Учитывая изложенное, действиями Ответчика 2 не нарушены исключительные права истца.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о добросовестности действий  Ответчиков и недоказанности истцом факта нарушения ответчиками его прав на товарные знаки.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 48, 110, 123, 156, 169-171 АПК РФ,  

Р Е Ш И Л:

В  удовлетворении иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:               А.В.Мищенко