ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

Дело № А55-6291/2021

г. Самара

11 марта 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03  марта 2022 года

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2022 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Митиной Е.А.,  судей  Ануфриевой А.Э.,  Ястремского Л.Л.,    при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,    рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Поволжская сервисная компания»  ФИО2  на определение  Арбитражного суда Самарской области от 24  января 2022 года,  принятое по делу № А55-6291/2021 (судья Носова Е.А.),  по ходатайству конкурсного управляющего ФИО2 об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Поволжская сервисная компания» (ИНН 

<

***>),

     в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 21.07.2021 ООО «Поволжская сервисная компания» (ИНН 

<

***>) было признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, в отношении должника введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО2.

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете «Коммерсант» №144(7106) от 14.08.2021.

Конкурсным управляющим ФИО2 было заявлено об истребовании у учредителей ООО "ПОВОЛЖСКАЯ СЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" ФИО3 и ФИО4  и обязании передать конкурсному управляющему штампы, транспортные средства, материальные и иные ценности должника, а также следующие оригиналы документов и информацию в отношении должника: 

1. Нефаз 969302, гос.номер АХ232263, VIN 

<

***>; 

2. Нефаз 969302, гос.номер АХ232363, VIN 

<

***>; 

3. BOLGANOL90249VR, гос.номер АХ234363, VIN 

<

***>; 

4. Нефаз 969302, гос.номер АХ307763, VIN 

<

***>; 

5. MAN TGA 33480 6X4 BBS WW, гос.номер Т145АТ163, VIN 

<

***>;

6. MAN TGA 33480 6X4 BBS WW, гос.номер Т146АТ163, VIN 

<

***>;

7. 5819000001107, гос.номер Р681ЕС163, VIN 

<

***>; 

8. учредительные документы; 

9. свидетельство ИНН; 

10. свидетельство ОГРН; 

11. список участников (реестр акционеров), сведения о держателе реестра акционеров;

12. документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имевших право давать обязательные для должника указания либо имевших возможность иным образом определять его действия; 

13. сведения об аффилированных лицах должника; 

14. документы, подтверждающие полномочия руководителя должника; 

15. протоколы и решения собраний органов управления должника; 

16. свидетельства и (или) листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице; 

17. лицензии и сертификаты, свидетельства о членстве в СРО; 

18. сведения о принадлежащих должнику долях в уставных капиталах юридических лиц, перечень юридических лиц, где должник является учредителем (участником); 

19. перечень структурных подразделений, филиалов и представительств должника; 

20. выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, сроком давности не более 1 (одного) календарного месяца, но не ранее последнего изменения, отражаемого в реестре; 

21. реквизиты расчетных и иных счетов, открытых должником в кредитных организациях, с указанием реквизитов банковских карт, привязанных к счетам; 

22. список лиц, наделенных правом первой и второй подписи на расчетных документах; 

23. приказы и распоряжения руководителя должника за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

24. сведения о выданных доверенностях в форме журнала учета выданных доверенностей, с приложением выданных доверенностей; 

25. учетную политику и документы, утвердившие ее; 

26. базу программы 1С или ее аналога на электронных носителях (жесткие диски; компьютеры и т.п.); 

27. документы первичного бухгалтерского учета за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

28. бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

29. отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

30. налоговую отчетность за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

31. расшифровку расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по прочим операциям»; 

32. расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов; 

33. расшифровку финансовых вложений; 

34. оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91; 

35. книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты; 

36. список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 

37. список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 

38. справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией); 

39. сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда; 

40. сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; 

41. акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам; 

42. отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

43. заключения профессиональных аудиторов за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

44. утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату; 

45. сведения о сотрудниках, продолжающих работу на текущий момент; 

46. заявления работников на увольнение; 

47. приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника; 

48. документы и сведения по выдаче авансов подотчетным лицам, а также авансовые отчеты подотчетных лиц; 

49. сведения о материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность с предоставлением соответствующих приказов; 

50. гражданско-правовые сделки, заключенные с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

51. все действующие на текущую дату сделки, по которым имеются обязательства по дальнейшему исполнению; 

52. сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами; 

53. сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов, решений государственных органов в отношении должника и его руководства; 

54. список исполнительных производств. Возбужденных в отношении должника, а также возбужденных по заявлению должника; 

55. полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату; 

56. документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права; 

57. сведения о наличии обременений имущества должника; 

58. сведения о наличии и степени готовности незавершенного производства, о времени и величине средств, необходимых до доведения его до готовой продукции; о размере запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса; 

59. сведения о наличии и степени готовности объектов незавершенного строительства, размера средств, необходимого для завершения строительных работ; 

60. сведения об остатках денежных средств на текущую дату и о движении денежных средств за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время; 

61. заключения об оценке имущества должника; 

62. сведения о наличии имущества хранение которого предусматривает соблюдение определенных условий; 

63. сведения о мерах, предпринятых для обеспечения сохранности имущества должника, включая сведения о порядке и режиме осуществления охраны имущества должника; 

64. сведения о лицах, осуществляющих охрану принадлежащего должнику имущества с приложением копий договоров, заключенных с указанными лицами; 

65. сведения о договорах, заключенных с ресурсоснабжающими организациями, сведения о наличии задолженности по указанным договорам; 

66. иные документы, содержащие сведения об имуществе должника, в том числе об имущественных правах, а также бухгалтерские и иные документы, не указанные в настоящем перечне, но отражающие экономическую деятельность должника за период, начиная с 17.03.2018 г. по настоящее время.

Определением от 15.12.2021 судом в порядке ст. 49 АПК РФ приняты  уточнения заявления конкурсного управляющего об истребовании сведений.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24  января 2022 года в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ФИО2 об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью ООО «Поволжская сервисная компания»  отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО «Поволжская сервисная компания»  ФИО2  обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и удовлетворить ее заявление об истребовании документации.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает, что бывший руководитель должника – ФИО5 умер 18.04.2020 г., в связи с чем, истребовать документы у бывшего директора не представляется возможным. Согласно выписке из ЕГРЮЛ учредителями должника являются: ФИО3, с долей участия 73%, ФИО4 с долей участия 27%, в адрес которых конкурсный управляющий направлял запрос о необходимости представления истребуемых сведений, ответа на который не последовало. Заявитель выражает несогласие с выводами суда об отсутствии доказательств передачи документов должника бывшим руководителем учредителям общества,  поскольку ответчики не представили отзыв на заявление конкурсного управляющего, не давали пояснений о том, что истребуемые сведения и имущество у них не находятся. Бездействие учредителей должника по передаче истребуемой конкурсным управляющим бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника влечет невозможность исполнения последним полномочий, возложенных на него законом, а также нарушает права и законные интересы иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, в том числе права конкурсных кредиторов на получение наиболее полного удовлетворения своих требований за счет конкурсной массы должника.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебное заседание 03 марта 2022 года лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу ст. 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника). При этом руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 47 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», согласно абзацу второму пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну.

Согласно пункту 2 статьи 129 Закона о банкротстве на конкурсного управляющего возложена обязанность по принятию в ведение имущества должника, проведению его инвентаризации и оценки, по принятию мер по обеспечению сохранности имущества должника, по проведению анализа его финансового состояния, по предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании, по предъявлению возражений относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику, по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц. Для возможности исполнения указанных обязанностей конкурсный управляющий должен располагать бухгалтерской и иной документацией должника.

На основании части 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

В обоснование заявления об истребовании документации у ФИО3 и ФИО4 арбитражный управляющий указывал, что  бывший руководитель должника – ФИО5 умер - 18.04.2020 (свидетельство о смерти IV-ЕР 511584 от 24.04.2020), в связи с чем, истребование у него документов не представляется возможным. 

Новый руководитель должника в Обществе не назначался.

Учредителями должника являются: ФИО3 с долей участия - 73% и ФИО4 с долей участия 27%.

Конкурсным управляющим направлялся запрос учредителям должника о необходимости представления истребуемых сведений и документов, ответ на который не поступил.

В связи с непредставлением имущества и документов по запросу, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у учредителей должника указанных документов и ценностей.

Отказывая в удовлетворении ходатайства арбитражного управляющего, суд первой инстанции исходил из следующего.

 Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также у других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).

Основанием же для отказа в удовлетворении такого ходатайства может служить факт передачи документов и материальных ценностей либо наличие доказательств, свидетельствующих об объективной невозможности передать документы общества.

При этом отсутствие документов у лица, у которого они истребуются, означает объективную невозможность исполнения им обязанности по передаче документов арбитражному управляющему.

Указанное выше, в свою очередь, исключает возможность удовлетворения судом требования об исполнении в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве (абзац первый пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Необходимость исследования вопроса о фактическом наличии документации должника у бывшего руководителя (а также у других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) обусловлена принципом исполнимости судебного акта.

Таким образом, обращаясь с требованием об истребовании имущества, заявителю необходимо доказать наличие данных документов у лица, к которому заявлены требования, а также невозможность их самостоятельного получения.

В порядке, установленном статьями 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35, конкурсным управляющим не представлено в материалы дела доказательств, что истребуемое имущество должника в настоящее время находятся непосредственно у ФИО3 и ФИО4, и указанные лица отказываются либо уклоняются от их передачи.

При отсутствии доказательств, подтверждающих нахождение истребуемого имущества должника у указанных лиц, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт, обязывающий его передать, не будет отвечать признаку исполнимости, в связи с чем, отказал в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанными выводами суда первой инстанции.

Судебная коллегия считает ошибочными доводы заявителя жалобы о возможности истребования документации должника в отсутствие возражений ответчиков о наличии у них истребуемой информации. 

Статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закреплен принцип состязательности в арбитражном процессе. Указанный принцип предполагает активную роль сторон в процессе, т.е. именно на них лежит бремя сбора и представления доказательств и именно сторона, не представившая доказательств, несет возможные риски, связанные с этим.

 Смысл характеристики доказательственного бремени как явления динамического заключается в том, что при появлении доказательств создается предположение в пользу утверждающего что-либо на их основании, и таким образом распределение обязанностей в доказывании изменяется. 

Следовательно, ответчик не обязан доказывать отсутствие обстоятельств, обосновывающих его возражения, если истцом не доказаны корреспондирующие обстоятельства, положенные в основу его требования. При этом в обязанность суда входит исследование, проверка и оценка наличествующих доказательств.

Принцип правовой определенности предполагает исполнимость вынесенных судебных решений. При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным.

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, суд учитывает не только положения Гражданского кодекса Российской Федерации, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

Кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно, в частности, в случае гибели индивидуально-определенной вещи, которую должник был обязан передать кредитору (пункт 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой.

Применительно к обстоятельствам настоящего спора для возложения обязанности по предоставлению документов ответчик должен обладать этими документами либо (при их отсутствии) иметь возможность их восстановления. В противном случае возникает ситуация искусственного создания изначально неравных условий для сторон, то есть доказывание ответчиком, в отсутствие у него необходимых для этого процессуальных средств, факта, имеющего отрицательное значение - отсутствие у него испрашиваемых истцом документов.

В том случае, если он не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не может. Соответственно, истец обязан доказать создание и ведение обществом истребуемых документов. Возложение на ответчика обязанности передать документы, которые у ответчика не имеются и не могли быть, не отвечает требованиям исполнимости судебного акта. 

Кроме того, вынесение неисполнимого судебного акта недопустимо, поскольку может создать угрозу необоснованного привлечения лица к ответственности за его неисполнение (в частности, в случае взыскания в пользу кредитора неустойки в соответствии со статьей 308.3 ГК РФ).

Ссылка конкурсного управляющего на то, что ответчики не представили отзыв на заявление конкурсного управляющего, не давали пояснений о том, что истребуемые сведения и имущество у них не находится, с учетом вышеизложенного не являются основанием для удовлетворения ходатайства конкурсного управляющего и возложения обязанности на учредителей должника предоставить данные сведения.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Самарской области от 24  января 2022 года,  принятое по делу № А55-6291/2021   является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 24  января 2022 года,  принятое по делу № А55-6291/2021   оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Поволжская сервисная компания»  ФИО2  -  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в срок, не превышающий одного месяца  со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

 

Председательствующий судья

 

Судьи

Е.А. Митина

 

А.Э. Ануфриева 

 

Л.Л. Ястремский