16 апреля 2018 года                                                     Дело № А43-2248/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2018 года.

Постановление

 изготовлено в полном объеме 16 апреля 2018 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Долговой Ж.А., 

судей Богуновой Е.А., Родиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.12.2017 по делу № А43-2248/2016, 

принятому судьей  Ионычевой С.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» (ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Мечта», при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытого акционерного общества «Домоуправляющая компания Советского района», о взыскании 433 076 руб.16 коп.,

при участии в судебном заседании (до перерыва):

от истца –  ФИО2 по доверенности от 01.03.2018 № 67 (сроком до 01.03.2019);

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 27.02.2018 (сроком на 1 год);

от третьего лица – не явился, извещен.

После перерыва:

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил.

Общество с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» (далее – ООО «ЦТО «Меркурий», истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Мечта» (далее – ООО «Мечта», ответчик) о взыскании задолженности за отпущенную с августа по декабрь 2015 года тепловую энергию в сумме 202 561 рубля 35 копеек, а также неустойки в размере 230 514 рублей 81 копейки, начисленной за нарушение сроков оплаты с 10.08.2015 по 31.01.2016.

Исковые требования основаны на статьях 309, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязанности по оплате полученной тепловой энергии.

Арбитражным судом Нижегородской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено                                                           открытое акционерное общество «Домоуправляющая компания Советского района».

Решением от 08.12.2017 Арбитражный суд Нижегородской области  в удовлетворении исковых требований отказал.

Не согласившись с решением суда первой инстанции,                                   ООО «ЦТО «Меркурий» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права; неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными. 

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на наличие судебного акта, имеющего преюдициальное значение для разрешения настоящего спора, а именно решение Арбитражного суда Нижегородской области от 12.10.2015 по делу № А43-20852/2015, вступившее в законную силу, которым удовлетворены исковые требования ООО «ЦТО «Меркурий» о взыскании с ООО «Мечта» 122 115 руб. 60 коп. задолженности за поставленную тепловую энергию в мае - июле 2015 года по договору от 01.01.2010 №18-т, 64 847 руб. 41 коп. пеней, начисленных за период с 10.05.2015 по 01.08.2015.  

В отношении представленного в материалы дела экспертного заключения от 05.10.2017 № 1686/03-3, считает, что выводы о полном демонтаже отопительных приборов сделаны на дату проведения осмотра экспертом (29.03.2017 и 31.08.2017), и не подтверждают факт отсутствия системы отопления в спорный период (август-декабрь 2015 года). Обращает внимание суда на тот факт, что в заключении эксперта от 05.10.2017                   № 1686/03-3 указано, что в помещениях ответчика находятся элементы системы отопления.

Кроме того отмечает, что поскольку помещение ответчика находится в составе многоквартирного дома, запрет на переход отопления нежилого помещения на иной способ отопления (без согласования и внесения изменений в систему теплоснабжения всего дома) распространяется равным образом как на жилые, так и на нежилые помещения. Переоборудование нежилого помещения путем демонтажа радиаторов отопления без соответствующего разрешения уполномоченных органов не может порождать правовых последствий в виде освобождения собственника помещения, допустившего такие самовольные действия, от обязанности по оплате услуг теплоснабжения.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

        В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в ходе судебного заседания, объявлялся перерыв до 09.04.2018 до 14 час. 00 мин. 

До перерыва в судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ответчика возражал против доводов апелляционной жалобы.

Дело рассматривается в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон, извещенных о месте и времени судебного разбирательства в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Исследовав и оценив материалы дела, заслушав в судебном заседании апелляционной инстанции пояснения сторон, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, проверив в порядке статей 266, 268 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции полагает решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Мечта» является собственником нежилого помещения № 9, расположенного в многоквартирном доме № 54 по проспекту Гагарина в городе Н.Новгороде.

01.01.2010 ООО «ЦТО «Меркурий» (энергоснабжающая организация) и ООО «Мечта» (абонент) заключили договор на оказание услуг по теплоснабжению №18-т, согласно которому истец обязался оказывать услуги по теплоснабжению нежилого помещения № 9, расположенного по адресу: 

<

...>, общей площадью 606,1 кв.м. 

В соответствии с пунктом 5.1 срок действия договора определен с 01.01.2010 по 31.12.2010 с возможностью последующей пролонгации. 

ОАО «ДУК Советского района» является организацией, осуществляющей управление многоквартирным домом № 54 по проспекту Гагарина в городе Н.Новгороде, что подтверждается материалами дела.

Как указывает истец в исковом заявлении, в период с августа по декабрь 2015 года он осуществлял поставку тепловой энергии в многоквартирный дом, в том числе на отопление названного нежилого помещения. Объем поданной теплоэнергии определен расчетным способом по нормативам потребления коммунальной услуги.

Как видно из материалов дела, 10.03.2015 ответчик обратился с письмом уведомлением в ОАО «ДУК Советского района» об отключении приборов отопления в принадлежащих ему помещениях.

Ответчик уведомил также истца письмами от 05.03.2015 № 10 и от 11.03.2015 № 13 об отключении приборов отопления. Истец явку своего представителя для составления необходимых документов и опломбирования приборов отопления не обеспечил.

Несвоевременное исполнение обязанности по оплате фактически потребленной тепловой энергии послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, Арбитражный суд Нижегородской области, ссылаясь на заключение назначенной судом судебной экспертизы, пришел к выводу о том, что система отопления и теплопотребляющие установки в спорном нежилом помещении отсутствуют. По мнению суда, истец не доказал факт наличия в спорный период в помещении теплопотребляющих устройств и приборов учета или того, что фактическое потребление тепловой энергии принятой посредством тепловыделения от изолированного трубопровода отопления жилого дома проходящего через помещение ответчика, позволяло поддерживать в данном помещении необходимую температуру воздуха. Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства того, что в спорное помещение поставлялась тепловая энергия, то суд не усмотрел оснований для удовлетворения исковых требований.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции в силу следующего.   

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах урегулированы Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354.

В многоквартирном жилом доме отапливаемыми следует считать помещения, в которых для поддержания проектного значения температуры воздуха предусмотрено проектом и осуществлено отопление при помощи отопительных приборов (радиаторов, конвекторов, регистров из гладких и ребристых труб) и (или) неизолированных трубопроводов системы отопления или тепловой сети.

Как следует из материалов дела (технический паспорт (т.2, л.д. 23-35), заключение судебной экспертизы (т.6, л.д. 33-52)) и не оспаривается сторонами принадлежащее ответчику нежилое помещение, расположенное на первом этаже многоквартирного дома по адресу: 

<

...>, было оборудовано радиаторами отопления.

Подпунктом «в» пункта 35 Правил № 354 предусмотрено, что потребителю запрещено самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом.

В соответствии с пунктом 1.7.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 27.09.2003 № 170, переоборудование жилых и нежилых помещений в жилых домах допускается после получения соответствующих разрешений в установленном порядке.

Согласно части 15 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» запрещается переход на отопление жилых помещений в многоквартирных домах с использованием индивидуальных квартирных источников тепловой энергии, при наличии осуществленного в надлежащем порядке подключения к системам теплоснабжения многоквартирных домов.

Поскольку нежилые помещения находятся в составе многоквартирного жилого дома, запрет на переход отопления нежилых помещений на иной способ отопления (без согласования и внесения изменений в систему теплоснабжения всего дома) распространяется равным образом как на жилые, так и на нежилые помещения.

Подпунктом 3 пункта 2 статьи 26 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что переустройство помещения, которое заключается в том числе в совершении действий, касающихся санитарно-технического оборудования, осуществляется в соответствии с оформленным и согласованным проектом.

Согласно пункту 1 статьи 28 Жилищного кодекса Российской Федерации завершение переустройства помещения подтверждается актом приемочной комиссии.

При рассмотрении дела апелляционный суд установил, что демонтаж размещенных в спорном нежилом помещении отопительных приборов (радиаторов отопления, предусмотренных проектной документацией на многоквартирный жилой дом) был произведен ответчиком самовольно, без согласования с кем-либо такого демонтажа. Доказательств того, что указанный демонтаж был произведен в установленном порядке с получением необходимых разрешений, равно как и доказательств того, что возможность самостоятельного восстановления системы отопления нежилого помещения исключена, ответчиком в материалы дела не представлено.

При этом ссылки ответчика на его обращение в 2015 году к                         ООО «ЦТО «Меркурий» с просьбой обеспечить присутствие представителя при проведении мероприятий по полному отключению тепловой энергии в помещениях, принадлежащих ООО «Мечта» (письмо от 05.03.2015 № 10 (т.1, л.д. 58), письмо от 11.03.2015 №13 (т.1, л.д. 59)); проведение при участии ООО «Предприятие «Стройкомплекс» работ по демонтажу приборов отопления (т.1, л.д. 71-72), подлежат отклонению, поскольку данные действия ответчика по своему характеру не могут быть расценены в качестве согласования демонтажа отопительных приборов. Доказательств получения согласия на такой демонтаж от уполномоченных органов ответчиком не представлено.

В данном случае, установив, что ответчиком произведен самовольный демонтаж отопительных приборов, апелляционный суд приходит к выводу о том, что такой демонтаж не может порождать правовые последствия в виде освобождения его от обязанности по оплате за теплоснабжение.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу положений статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из материалов дела, заключая договор № 18-т от 01.01.2010 стороны исходили из наличия системы отопления в нежилом помещении  многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>, принадлежащего ответчику.

В силу статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Приборы учета тепловой энергии у абонента отсутствуют, следовательно, объем энергии подлежит определению расчетным путем, с учетом особенностей, предусмотренных жилищным законодательством, поскольку помещения ответчика находятся в многоквартирном жилом доме.

В соответствии с пунктом 42 Правила № 354, при отсутствии коллективного (общедомового), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета во всех жилых или нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется в соответствии с формулой 2 приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из норматива потребления коммунальной услуги.

Согласно пункту 43 Правил при отсутствии индивидуального прибора учета размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса, в том числе для отопления - в соответствии с формулами 2 и 3 приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из расчетной величины потребления тепловой энергии, равной применяемому в таком многоквартирном доме нормативу потребления коммунальной услуги отопления.

Приложение № 2 предусматривает, что размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным прибором учета тепловой энергии жилом доме, а также размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, который не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии, согласно пунктам 42 (1) и 43 Правил № 354 определяется по формуле 2:

Pi = Si x Ni x Ti, где Si - общая площадь i-го жилого или нежилого помещения; Ni - норматив потребления коммунальной услуги по отоплению; Ti - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Приведенные нормы, определяющие правила расчета объема коммунальных ресурсов, поставленных в нежилые помещения многоквартирных домов, не оборудованных приборами учета, носят императивный характер.

Следовательно, истец правомерно рассчитал плату за тепловую энергию, поставленную в помещение ответчика по проспекту Гагарина,       д. 54, в соответствии с приведенными нормами по нормативам потребления коммунальных услуг, площади помещения ответчика и утвержденных тарифов.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями пункта 3 статьи 438, статей 539, 544 ГК РФ, принимая во внимание, что надлежащих доказательств переоборудования в установленном порядке нежилых помещений в многоквартирном жилом доме, а также некачественного оказания истцом коммунальной услуги ответчиком не представлено, проверив расчет суммы исковых требований, приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения требования о взыскании задолженности за отпущенную с августа по декабрь 2015 года тепловую энергию в сумме                                           202 561 рубля 35 копеек. 

Одновременно истцом заявлено требование о взыскании неустойки в размере 230 514 рублей 81 копейки, начисленной за нарушение сроков оплаты тепловой энергии с 10.08.2015 по 31.01.2016.

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В соответствии с пунктом 4.1 договора за неоплату абонентом потребляемой тепловой энергии в сроки, указанные в пункте 3.3 настоящего договора, абонент уплачивает энергоснабжающей организации пени в размере 1, 0 % от суммы задолженности за каждый день просрочки оплаты. 

Факт нарушения ответчиком сроков оплаты услуг по теплоснабжению подтвержден материалами дела.

Расчёт неустойки судом апелляционной инстанции проверен и признается обоснованным, не противоречащим условиям договора и требованиям действующего законодательства и в процессе рассмотрения дела арифметически, методологически и по исходным данным ответчиком не оспорен.

Таким образом, требование о взыскании неустойки в сумме                                230 514 рублей 81 копейки, начисленной за нарушение сроков оплаты тепловой энергии с 10.08.2015 по 31.01.2016, заявлено истцом обоснованно и подлежит удовлетворению судом.

На основании пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции в части или полностью и принять по делу новый судебный акт.

Поскольку выводы суда первой инстанции сделаны без учета вышеизложенных норм Жилищного кодекса Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации,  Правил № 354, апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» подлежит удовлетворению, а решение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.12.2017 по делу № А43-2248/2016 подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение искового заявления, апелляционной жалобы относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 08.12.2017 по делу № А43-2248/2016 отменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) - удовлетворить.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» (ИНН 

<

***>) удовлетворить полностью.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Мечта» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» (ИНН 

<

***>) 202 561 рубля 35 копеек задолженности за отпущенную с августа по декабрь 2015 года тепловую энергию, 230 514 рублей 81 копейки неустойки начисленной за нарушение сроков оплаты с 10.08.2015 по 31.01.2016 и 11 662 рубля расходов по государственной пошлине за рассмотрение искового заявления и                            3000 рублей государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Возвратить на основании настоящего судебного акта обществу с ограниченной  ответственностью «Центр Технического Обеспечения «Меркурий» из федерального бюджета 173 рубля 25 копеек государственной пошлины, перечисленной по платежному поручению от 29.01.2016 № 52.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья                 Ж.А. Долгова

Судьи              Е.А. Богунова   

                                                                                                           Т.С. Родина