ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-290552/19-118-1140

г. Москва

10 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июля 2020 года

Полный текст решения изготовлен 10 июля 2020 года

Арбитражный суд г. Москвы

в составе судьи  А.Г. Антиповой

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ИП ФИО2

к ГБОУ Школа №2120

о признании действий ответчика по внесению изменений в гражданско-правовой договор №2120-19-45-РК от 17.10.2019 незаконными; считать гражданско-правовой договор №2120-19-45-РК от 17.10.2019 заключенным на первоначальных условиях, указанных в документации о проведении аукциона, заявке победителя,

при участии:

от  истца: не явился,

от ответчика: ФИО3 по дов. № 44 от 02.07.2020 г. (диплом ВСГ 2371578 от 11.06.2008 г.),

УСТАНОВИЛ:

ИП ФИО2 обратился с иском к ГБОУ Школа №2120 о признании действий ответчика по внесению изменений в гражданско-правовой договор №2120-19-45-РК от 17.10.2019 незаконными; считать гражданско-правовой договор №2120-19-45-РК от 17.10.2019 заключенным на первоначальных условиях, указанных в документации о проведении аукциона, заявке победителя.

Представитель истца в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом в соответствии со ст. 123 АПК РФ. Дело рассмотрено в отсутствие представителя истца в соответствии со ст. 156 АПК РФ.

Ответчик исковые требования не признал по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы ответчика, суд установил, что предъявленный иск не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, изучив извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме на поставку канцелярских товаров для нужд образовательных организаций, подведомственных Департаменту образования и науки 

<

...> от 18.09.2019г. и аукционную документацию, участник аукциона индивидуальный предприниматель ФИО2 подал первую часть заявки, в соответствии с которой, в случае признания его победителем аукциона, согласен подписать контракт, а также в соответствии с требованиями документации об аукционе поставить товары, качество, количество, и функциональные характеристики которых, соответствуют аукционной документации, выставленной заказчиком.

В аукционной документации количество поставляемого товара указано: единица измерения «ШТУКА». (По позициям: №5«Файл-вкладыш»; №25 «карандаш цветной в твердой упаковке; №41«конверт почтовый бумажный»; № 43«маркер», №44 «маркер» №45 «маркер»).

Истец подавал заявку и свое согласие на поставку товара, количество которого указано в единицах измерения «ШТУКА» по позициям: №5 «Файл-вкладыш»; № 25 «карандаш цветной в твердой упаковке», №41 «конверт почтовый бумажный»; №43 «маркер», №44 «маркер» №45 «маркер». По позициям №6 «Обложка для переплета, пластик» №7 «Пружина для переплета, пластик»; № 24 «Фотобумага листовая» указана единица измерения «УПАКОВКА».

Техническое задание, выставленное заказчиком, также содержало описание поставляемого товара; единица измерения указана «ШТУКА» и «УПАКОВКА» по указанным позициям соответственно.

01 октября 2019 участник аукциона ИП ФИО2 признан победителем аукциона.

04 октября 2019 заказчик направил победителю проект гражданско-правового договора для подписания, в котором исключен пункт 9.1. «Обеспечение исполнения контракта не предоставляется в соответствии с ч.8.1. ст. 96 Закона о контрактной системе». В приложении №2 перечень поставляемого товара к техническому заданию единица измерения поставляемого контракта изменена с «Упаковка» на «Штука» по позициям: №6 «Обложка для переплета, пластик» №7 «Пружина для переплета, пластик»; № 24 «Фотобумага листовая».

По позициям: №5 «Файл-вкладыш»; № 25 «карандаш цветной в твердой упаковке», №41 «конверт почтовый бумажный»; №43 «маркер», №44 «маркер» №45 «маркер» приложении № 2 к техническому заданию количественная единица измерения «ШТУКА» не изменялась.

Истец составил протокол разногласий, в котором указал на необходимость включения в гражданско-правовой договор п. 9.1. «Обеспечение исполнения контракта не предоставляется в соответствии с ч.8.1 ст. 96 Закона о контрактной системе», и что в приложении № 2 «Перечень поставляемого товара» к техническому заданию единица измерения по позициям №6 «Обложка для переплета, пластик» №7 «Пружина для переплета, пластик»; № 24 «Фотобумага листовая» не соответствует аукционной документации и техническому заданию, (указана единица измерения «Упаковка») и направил его заказчику 09 октября 2019.

Заказчик с данным протоколом разногласий не согласился, и 10 октября 2019 направил победителю на подписание гражданско-правовой договор.

В соответствии с п. 6 ст. 96 Закона о контрактной системе, размер обеспечения исполнения контракта должен составлять от пяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. В случае, если предложенные в заявке участника закупки цена, сумма цен единиц товара, работы, услуги снижены на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, начальной сумме цен единиц товара, работы, услуги, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 37 Закона о контрактной системе, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, либо предложена сумма цен единиц товара, работы, услуги, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной суммы цен указанных единиц, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, указанном в части 1 настоящей статьи, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника в соответствии с частью 3 настоящей статьи, с одновременным предоставлением таким участником обеспечения исполнения контракта в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в документации о закупке.

При этом, с 01 июля 2019 в соответствии с п. 8.1 ст. 96 Закона о контрактной системе участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона, освобождается от предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона, в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). Такая информация представляется участником закупки до заключения контракта в случаях, установленных настоящим Федеральным законом для предоставления обеспечения исполнения контракта. При этом сумма цен таких контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

В обоснование предъявленных требований истец ссылается на то, что заказчик необоснованно лишил победителя аукциона права, предусмотренного п. 8.1. ст. 96 Закона о контрактной системе.

Поскольку победитель аукциона не имеет права повторно составлять протокол разногласий, а обязан подписать проект контракта, то в данном случае заказчик, изменив техническое задание, вынуждает победителя аукциона подписывать контракт, условия которого, не соответствуют заявке, и первичной конкурсной документации.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе, документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться. Указанная информация позволяет довести до неопределенного круга лиц сведения о потребности заказчика относительно требований к поставляемому товару, что в свою очередь позволит участникам закупки надлежащим образом оформить заявку на участие в закупке. Тем самым, реализуются цели и принципы законодательства о контрактной системе в части прозрачности определения поставщика, равного доступа к участию в торгах и недопустимости ограничения числа участников закупки.

Согласно п.1 ст. 34 Закона о контрактной системе, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Информация о количестве поставляемого товара, содержащаяся в проекте контракта, присланного на подписание заказчиком, не совпадает с информацией о количестве товара, указанной в извещении о проведении аукциона, в документации об аукционе и в содержании технического задания.

Меняя в проекте гражданско-правового договора единицу измерения с «ШТУКА» на «УПАКОВКА», заказчик изменяет существенное условие контракта о предмете, увеличивая количество поставляемого товара.

Согласно части 10 статьи 70 Закона о контрактной системе, контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем.

Условие о предмете контракта является существенным условием и, в силу ч.1. ст. 95 Закона о контрактной системе, его изменение не допускается.

При этом, истцом не приняты во внимание следующие обстоятельства.

В направленном заказчиком проекте гражданско-правового договора, в приложение № 1 и № 2 к техническому заданию количественная единица измерения указана как «УПАКОВКА»/«Набор» (по позициям: №5 «Файл-вкладыш»; № 25 «карандаш цветной в твердой упаковке», №41 «конверт почтовый бумажный»; №43 «маркер», №44 «маркер» №45 «маркер»).

Данная количественная единица указана в связи с тем, что в опубликованной аукционной документации, а именно в расчете НМЦК, по указанным позициям содержалась единица измерения «УПАКОВКА»/«Набор» (по позициям: №5 «Файл-вкладыш»; № 25 «карандаш цветной в твердой упаковке», №41 «конверт почтовый бумажный»; №43 «маркер», №44 «маркер» №45 «маркер»). Соответственно НМЦК контракта рассчитана и указана, исходя из данной единицы измерения.  

При публикации типового технического задания контракта при проведении совместной закупки с 12-ю участниками некорректное отображение единиц измерения вышеуказанных позиций, при этом в описательной части (характеристиках товаров) конкретно указывается необходимое количество товара в наборе.

Истец 09 октября 2019 составил протокол разногласий, в котором указал заказчику, что приложение № 1 и № 2 к техническому заданию не соответствуют первоначальной аукционной документации и техническому заданию, и направил его заказчику.

10 октября 2019 ответчик отклонил замечания, указанные победителем аукциона в протоколе разногласий, и дал пояснения, что приложение № 1 и № 2 к техническому заданию в части наименования и единицы измерения составлено в соответствии с расчетом НМЦК. Расчет стоимости единицы товара производился исходя из цены товара за упаковку, набор и т.д., что отражено в расчете НМЦК. 

При подведении торгов объем поставляемых товаров определен в приложении № 1 к Техническому заданию, размещенному в составе Документации электронного аукциона от 18.09.2019 № 0873500000819004236.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Федерального закона, контракт должен содержать порядок определения количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги на основании заявок заказчика.

Расчет начальной (максимальной) цены контракта включен в состав аукционной документации.

При проведении торгов в составе аукционной документации размещены техническое задание и расчет начальной минимальной цены контракта (НМЦК), в которых при расчете позиций № 22 «Файл-вкладыш», «Карандаш цветной в твердой оболочке», «Конверт почтовый бумажный», «Маркер» использовались именно упаковки товаров, что подтверждается использованными расчетными лотами и ценами.

В соответствии со ст. 65 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" любой участник электронного аукциона, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе направить с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса о даче разъяснений положений данной документации в отношении одного такого аукциона. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса он направляется оператором электронной площадки заказчику.

В течение двух дней с даты поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 указанной статьи запроса заказчик размещает в единой информационной системе разъяснения положений документации об электронном аукционе с указанием предмета запроса, но без указания участника такого аукциона, от которого поступил указанный запрос, при условии, что указанный запрос поступил заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

По вопросам разъяснения положений аукционной документации истец при проведении закупки не обращался.

Истцом размещен протокол разногласий, в котором он указывал на несогласие с заявленным количеством товара.

При этом, согласно ст. 83.2 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. N 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Заказчиком в установленный срок дан ответ, в котором указано на то, что приложение № 2 к техническому заданию в части наименования и единицы измерения составлено в соответствии с расчетом НМЦК. 

Истец приобретает и осуществляет свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Он свободен в установлении своих прав и обязанностей (ч.2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ, далее «ГК»). Каждое юридическое лицо осуществляет свои права по своему усмотрению (ч.1 ст. 9 ГК). Истец осуществляет предпринимательскую деятельность, которая определяется ГК РФ как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение, прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (абз. 3 ч. 1 ст. 2 ГК). Участник электронного аукциона, признанный победителем такого аукциона, вправе отказаться от заключения контракта (ч. 15 ст. 70 закона «О контрактной системе»).

Таким образом, истец своей волей и в своем интересе подписал контракт и принял на себя обязательства по контракту. Обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (ст. ст. 309, 310 ГК).

Подписав контракт в текущей редакции, истец согласился на все указанные в нем условия, в том числе на количество поставляемого товара.

Таким образом, учитывая вышеизложенные обстоятельства, заявленные исковые требования не обоснованы, незаконны и не подлежат удовлетворению.

В соответствии с п. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании ст.ст. 309, 310, 450 ГК РФ, и руководствуясь ст.ст. 110, 111, 123, 156, 167-171 АПК РФ арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать ИП ФИО2 в удовлетворении исковых требований о признании незаконными действий ГБОУ Школа №2120 по внесению изменений в гражданско-правовой договор №2120-19-45-РК от 17.10.2019; признании гражданско-правового договора №2120-19-45-РК от 17.10.2019 заключенным на первоначальных условиях, указанных в документации о проведении аукциона, заявке победителя.

Решение может быть обжаловано в сроки и порядке, предусмотренные ст. 181, 257, 259, 273, 276 АПК РФ.

Судья                                                                                     А.Г. Антипова