Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-7327/2021

17 января 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2022 года.Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судья Тищенко А.П.,

судей Сапрыкиной Е.И., Харьковской Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от администрации города Хабаровска: ФИО2, представитель по доверенности от 02.11.2021; ФИО3, представитель по доверенности от 30.09.2021; ФИО4, представитель по доверенности от 08.10.2021. 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  «Флагман»

на решение от  26.10.2021

по делу № А73-9188/2021

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Флагман» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к администрации города Хабаровска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным бездействия по не включению в схему размещения НТО нестационарного торгового объекта по ул. Суворова, д. 46 в г. Хабаровске; об обязании осуществить действия по включению НТО, расположенного по ул. Суворова, д. 46 в г. Хабаровске в Схему размещения нестационарных торговых объектов; об исключении сведений об НТО из Единого реестра неправомерно размещенных НТО; о разрешении использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 ЗК РФ, 

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Гелиос»,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Флагман» (далее – истец, ООО «Флагман», Общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к администрации города Хабаровска (далее – ответчик, администрация) в соответствии с требованиями которого, просит суд: 

- признать незаконным бездействие по невключению в Схему размещения НТО нестационарного торгового объекта по ул. Суворова, д. 46 и обязать Администрацию устранить нарушение законодательства путем осуществления действий по включению нестационарного торгового объекта (далее – НТО), расположенного по ул. Суворова, д. 46 в Индустриальном районе в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа с даты принятия комиссией по рассмотрению предложений по включению в схему размещения нестационарных торговых объектов, указанной в ответе на обращение от 13.04.2016 № 15-6/634; 

- исключить сведения об НТО из Единого реестра неправомерно размещенных НТО, выявленных на территории городского округа «Город Хабаровск»; 

- разрешить ООО «Флагман» использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ). 

Определением от 12.07.2021 заявление принято к производству; возбуждено дело № А73-9188/2021; к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Гелиос» (далее – ООО «Гелиос»).

Решением от 26.10.2021 арбитражный суд в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных ООО «Флагман» требований в полном объеме.

Заявитель жалобы считает, что:

- именно бездействие администрации повлекли отсутствие спорного НТО во всех редакциях схем размещения НТО, так как спорный НТО как ранее размещенный нестационарный торговый объект должен был включен в схему размещения нестационарных торговых объектов;

- поскольку спорный торговый павильон был установлен на земельном участке задолго до утверждения Схемы размещения НТОЮ, то действия администрации по невключению НТО в Схему не отвечают целям сохранения стабильности и развития экономической деятельности субъектов малого предпринимательства;

- бездействие администрации в отношении ФИО5 (предыдущий собственник нестационарного торгового объекта) напрямую повлияло на всех последующих собственников, так как при продаже НТО представлены письма и документы, подтверждающие согласование администрации о включении НТО в Схему.

В отзыве на апелляционную жалобу администрация не согласилось с доводами жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО «Флагман» и ООО «Гелиос», извещенные надлежащем образом о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей не обеспечили.

В судебном заседании, представители администрации поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

01.11.2020 между ООО «Гелиос» (Продавец) и ООО «Флагман» (Покупатель) заключен договор купли продажи павильона (с рассрочкой платежа) (далее – Договор), в соответствии с пунктом 1.1 которого Продавец обязуется передать Покупателю товар, а именно торговый павильон, расположенный в 

<

...> в районе дома № 46 (ориентир на местности – автобусная остановка «Торговый центр «ЭВР»), а Покупатель обязуется принять и оплатить Товар.

В пункте 4.2 Договора стороны согласовали, что с правом собственности Покупатель приобретает также права и обязанности, принадлежащие Продавцу до заключения Договора, в том числе и право заключения договора аренды земельного участка без проведения аукциона на основании включения Павильона в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровска» (протокол от 25.03.2016 № 5).

В свою очередь, указанный павильон приобретен ООО «Гелиос» по договору купли-продажи от 31.10.2017 № 1, заключенному с ИП ФИО5

В целях оформления прав на земельный участок, на котором размещен павильон, ООО «Флагман» обратилось в Департамент муниципальной собственности администрации г. Хабаровска с заявлением от 07.04.2021 о предоставлении земельного участка под павильон в целях осуществления розничной торговли, указывав при этом, что является конечным правопреемником по заключению договора аренды земельного участка, на котором расположен нестационарный торговый объект.

Письмом от 14.05.2021 № 08-06/5599 Департамент сообщил Обществу, что постановлением Администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 1301 было предусмотрено, что в случае намерения собственника движимой вещи, расположенной на земельном участке, ранее входившем в состав муниципального торгового комплекса (торговой зоны), заключить договор аренды в отношении указанного земельного участка, собственник обращается в Департамент и представляет документарное подтверждение права собственности и документы, подтверждающие дату размещение движимой вещи. Однако, указанное постановление утратило силу 27.03.2018. В настоящее время земельный участок для размещения нестационарных торговых объектов в аренду, либо в собственность не предоставляется. Размещение НТО осуществляется на основании Схемы размещения НТО на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденной постановлением администрации города от 21.12.2020 № 4225 и в соответствии с постановлением администрации города от 16.12.2015 № 4317 «Об утверждении Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», Положения о проведении аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории городского округа «Город Хабаровск». Так как под заявленный НТО отсутствуют оформленные арендные отношения на земельный участок, то заключить договор на размещение НТО без проведения аукциона невозможно. Кроме того в данном письме даны разъяснения относительно уполномоченного органа, ответственного за размещение НТО.

Из материалов дела также следует, что спорный павильон включен в Единый реестр неправомерно размещенных НТО на основании акта о выявлении неправомерно размещенного НТО от 24.11.2020.

Посчитав, что администрация, не включив спорный НТО в схему размещения нестационарных торговых объектов спорный объект, допустила неправомерное бездействие, а также незаконно включило указанный объект в единый реестр неправомерно размещенных НТО, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, исследовав, и, оценив представленные в дело доказательства, пришел к выводу о том, что поскольку спорный торговый павильон, размещен на земельном участке без правоустанавливающих документов и без проведения аукциона, то и оснований для исключения сведений об этом объекте из Единого реестра неправомерно размещенных НТО, выявленных на территории городского округа «Город Хабаровск» не имеется, как и не имеется оснований для возложения на администрацию обязанности разрешить ООО «Флагман» использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 ЗК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266 – 271 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Пунктом 1 ст. 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ).

Нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (пункт 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ).

Согласно частям 1, 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Органы местного самоуправления в целях обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли: предусматривают строительство, размещение торговых объектов в документах территориального планирования, правилах землепользования и застройки; разрабатывают и утверждают схемы размещения нестационарных торговых объектов с учетом нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов; принимают меры экономического стимулирования по поддержке строительства, размещению объектов социально ориентированной торговой инфраструктуры и обеспечению доступности для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, имущества, находящегося в муниципальной собственности; проводят анализ финансовых, экономических, социальных и иных показателей состояния торговли па территориях муниципальных образований и анализ эффективности применения мер по развитию торговой деятельности на этих территориях (частью 3 статьи 17 Закона № 381-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1.4 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденного постановлением администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 № 4317 (далее – Порядок № 4317), НТО за исключением случаев, предусмотренных разделом 9 настоящего Порядка (размещение НТО для организации нестационарной торговли в весеннеелетний, осеннее-зимний периоды), размещаются на основании договора на размещение нестационарного торгового объекта, заключенного по результатам торгов, проводимых в форме открытого аукциона по составу участников и закрытого по форме подачи предложений о цене аукциона на право заключения договора на размещение нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск».

Пунктом 2.1 Порядка № 4317 предусмотрено, что размещение нестационарных торговых объектов, за исключением случаев, предусмотренных разделом 9 настоящего Порядка, производится в соответствии со Схемой размещения на основании результатов аукционов.

Таким образом, как обоснованно указано администрацией осуществление торговой деятельности на территории городского округа «Город Хабаровск», с использованием нестационарного торгового объекта осуществляется в соответствии со Схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Хабаровск и на основании действующего договора на размещение нестационарного торгового объекта, заключенного по результатам аукциона.

Вместе с тем, схема размещения НТО не содержит информации о конкретных НТО или субъектах хозяйственной деятельности и не закрепляет права конкретных субъектов на места, указанные в этой схеме. Схема определяет лишь потенциальную возможность размещения НТО в каком-либо месте, однако не предусматривает, что такой объект в названном месте должен быть размещен именно конкретным лицом.

Обоснованно отклонен довод Общества о том, что Комиссия по рассмотрению предложений по включению мест размещения нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов согласовала с ФИО5 включение в схему размещения места размещения торгового павильона площадью 6,9 кв.м. по адресу: ул. Суворова, 46 без проведения аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта, на основании следующего.

В соответствии с пунктами 2.1., 2.2. Порядка разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов органами местного самоуправления Хабаровского края, утвержденного Постановлением Правительства Хабаровского края от 04.05.2011 № 128-пр (далее – Порядок разработки) Схема разрабатывается с учетом требований настоящего Порядка органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования края и утверждается сроком на три года.

Схема разрабатывается с учетом требований, предусмотренных нормами земельного законодательства, законодательства о градостроительной деятельности, о защите прав потребителей, в сфере сохранения, использования и государственной охраны объектов культурного наследия, в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, пожарной безопасности, безопасности дорожного движения, охраны окружающей среды, ограничений, установленных законодательством, регулирующим оборот табачных изделий, алкогольной продукции, розничную продажу пива и напитков, изготавливаемых на его основе (пункт 2.4. Порядка разработки).

Разработка Схемы осуществляется на основании результатов инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов и объектов, установка и размещение которых было разрешено (согласовано или иным образом санкционировано) до принятия решения о разработке Схемы (пункт 2.5. Порядка разработки).

Изменения в Схему могут вноситься по инициативе органов местного самоуправления края при поступлении предложений органов государственной власти, юридических и физических лиц, а также при изменении условий, указанных в форме Схемы, прилагаемой к настоящему Порядку (пункт 2.18 Порядка разработки).

Судом установлено, что Постановлением администрации г. Хабаровска от 04.09.2015 № 3130 (далее – постановление № 3130) создана комиссия по рассмотрению предложений по включению мест размещения нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», а также утверждено Положение о комиссии.

В соответствии с пунктом 1.2. указанного постановления комиссия является постоянно действующим коллегиальным органом и рассматривает предложения по включению в Схему размещения нестационарных торговых объектов мест для размещения нестационарных торговых объектов:

а) на землях или земельных участках, находящихся в муниципальной собственности городского округа «Город Хабаровск» или государственная собственность на которые не разграничена, расположенных на территории городского округа «Город Хабаровск»;

б) в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в муниципальной собственности городского округа «Город Хабаровск»;

в) на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности на территории городского округа «Город Хабаровск». Включение таких мест осуществляется после согласования с органами государственной власти, осуществляющими полномочия собственника имущества, в соответствии с Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29.09.2010 № 772.

Согласно подпункту «д» пункта 3.11 раздела 3 постановления № 3130 решения, принимаемые Комиссией, носят рекомендательный характер.

Однако, в случае если по результатам рассмотрения предложений Комиссия рекомендовала внести изменения в Схему размещения в отношении мест, предусмотренных абзацами «а», «б» пункта 1.2 настоящего Положения. Управление осуществляет подготовку и согласование муниципального правового акта о внесении изменений в Схему размещения в соответствии с утвержденным Регламентом администрации г. Хабаровска.

Пунктом 4.2. Регламента администрации г. Хабаровска, утвержденного распоряжением администрации г. Хабаровска от 11.01.2011 № 6-р (далее - Регламент) проекты правовых актов направляются на рассмотрение и согласование в юридическое управление администрации города.

Пунктом 14 Регламента все поступившие замечания, разногласия и предложения фиксируются в листе согласования или на отдельном листе, рассматриваются в подразделении, подготовившем проект правового акта, учитываются или обоснованно отвергаются.

Судом первой инстанции по материалам дела установлено, что ФИО5 как собственником НТО по ул. Суворова. 46 на имя начальника управления торговли, питания и бытового обслуживания администрации г. Хабаровска 29.12.2015 направил предложение о включении места размещения НТО в Схему размещения НТО на территории городского округа «Город Хабаровск».

По результатам рассмотрения вышеуказанного предложения комиссией по рассмотрению предложений по включению мест размещения НТО в Схему размещения НТО рекомендовано управлению торговли, питания и бытового обслуживания внести изменения и включить в Схему размещения НТО заявку ИП ФИО5 ул. Суворова, 46 – без проведения аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории городского округа «Город Хабаровск» в связи с тем, что объект размещен на земельном участке, ранее относившемся к муниципальной торговой зоне, что отражено в протоколе от 25.03.2016 №5.

Однако, на дату обращения ФИО5 с вышеуказанным предложением вступил в силу Порядок № 4317, которым предусмотрено, что НТО размещаются по результатам аукциона (конкурса), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 указанного постановления.

Таким образом, места размещения НТО, которые не отвечают требованиям, предъявляемым к пункту 2 постановления администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 № 4317, не могут быть предоставлены без проведения аукциона (конкурса) и соответственно включены в Схему как предоставляемые без проведения аукциона (конкурса).

В силу пункта 2 Порядка № 4317 (в редакции, действующей на момент рассмотрения заявления) в течение одного года с момента вступления в силу настоящего постановления договоры на размещение нестационарного торгового объекта заключаются департаментом муниципальной собственности администрации г. Хабаровска без проведения торгов (аукционов, конкурсов) с лицами, признанными победителями торгов на право установки (организации) движимых вещей, относящихся к нестационарным торговым объектам, проведенных до 01.03.2015 в соответствии с постановлением администрации г. Хабаровска № 3101 от 28.08.2009 «Об утверждении положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа «Город Хабаровск», и при наличии одного из следующих условий:

- если отсутствует условие, предусмотренное пунктом 5.1 постановления администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 3101 «Об утверждении Положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа «Город Хабаровск»;

- если до 01.03.2015 между департаментом муниципальной собственности и лицом, признанным победителем торгов на право установки (организации) движимых вещей, относящихся к нестационарным торговым объектам, проведенных до 01.03.2015 в соответствии с постановлением администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 3101 «Об утверждении положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа «Город Хабаровск», был заключен договор аренды земельного участка под установку (организацию) движимой вещи и в настоящее время имеется акт о подтверждении факта выполнения работ по установке (организации) движимой вещи и не заключен договор аренды для эксплуатации движимой вещи.

Поскольку в рассматриваемом случае, на дату обращения ФИО5 с предложением о включении места размещения НТО в схему, спорный торговый павильон фактически уже был размещен на земельном участке, что фактически являлось препятствием для организации аукциона на право размещения НТО на данном месте размещения НТО, то указанное место с фактически размещенным на нем НТО, не могло быть включено в схему размещения НТО. Таким образом, как верно отмечено судом первой инстанции, со стороны администрации отсутствует оспариваемое незаконное бездействие.

Кроме того, права ООО «Флагман», обусловленные не включением места размещения НТО в схему размещения НТО на основании обращения ФИО5 не нарушены, поскольку ООО «Флагман» являясь последующим собственником нестационарного торгового, правопреемником ИП ФИО5 в спорных правоотношениях не является.

При этом судом установлено, что действий по оспариванию бездействия администрации по не включению павильона в схему размещения ИП ФИО5 не предпринималось, а ООО «Гелиос» и ООО «Флагман», приобретая торговый павильон, не могли не знать о его эксплуатации без правоустанавливающих документов на земельный участок.

Принимая во внимание, что на дату заключения договора купли – продажи павильона от 01.11.2020 правовой акт о включении места размещения НТО в схему принят не был, спорный павильон фактически был размещен без проведения аукциона на право размещения НТО, тогда как в действующей на дату заключения ООО «Флагман договора от 01.11.2020 редакции Порядка № 4317 размещение нестационарных торговых объектов производится в соответствии со Схемой размещения на основании результатов аукционов, суд пришел к правомерному выводу об отсутствии со стороны администрации факта незаконного бездействия по невключению в схему размещения НТО нестационарного торгового объекта по ул. Суворова, д. 46.

Таким образом, поскольку спорный торговый павильон размещен на земельном участке без правоустанавливающих документов и без проведения аукциона, то, как верно отмечено арбитражным судом, оснований для исключения сведений об этом объекте из Единого реестра неправомерно размещенных НТО, выявленных на территории городского округа «Город Хабаровск» не имеется, как и не имеется оснований для возложения на администрацию обязанности разрешить ООО «Флагман» использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 ЗК РФ.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции принят законный и обоснованный судебный акт, судом правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, на основе полного и всестороннего исследования доказательств по делу.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении настоящего спора, и новых доводов, влияющих на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта, не приведено.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены либо изменения решения суда первой инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Поскольку обществом с ограниченной ответственностью «Флагман» по платежному поручению от 24.11.2021 № 13 уплачена государственная пошлина в сумме 3 000 руб., то излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1 500 руб. подлежит возврату заявителю апелляционной жалобы на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение от 26.10.2021 по делу № А73-9188/2021 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Флагман» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 500 руб., излишне уплаченную платежным поручением от 24.11.2021 № 13.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.П. Тищенко

Судьи

Е.И. Сапрыкина

 

Е.Г. Харьковская