именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-1305/23-53-11

г. Москва

11 мая 2023 г.

Резолютивная часть объявлена 13 апреля 2023 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Козлова В.Ф. единолично

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Даниловым С.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

общества с ограниченной ответственностью «ХАЙТЭК» (109316, 

<

...>, ПОМЕЩЕНИЕ XXVI, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.11.2013, ИНН: 

<

***>)

к ответчику

обществу с ограниченной ответственностью «ТЕЛЕКОМ-ТРЕЙДИНГ» (119361, 

<

...>, ЭТАЖ 9 КОМНАТА 5, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.04.2016, ИНН: 

<

***>)

публичному акционерному обществу «ЯКУТСКАЯ ТОПЛИВНО-ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (678214, РЕСПУБЛИКА САХА /ЯКУТИЯ/, ВИЛЮЙСКИЙ УЛУС, КЫСЫЛ-СЫР ПОСЕЛОК, ЛЕНИНА УЛИЦА, 4, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 20.11.2002, ИНН: 

<

***>

о взыскании 16 558 400 руб.

в заседании приняли участие представители:

от истца –  ФИО1 по дов. от 13.09.2021 №13-9-2021-1 (удост.)

от ответчика – от ПАО «ЯТЭК» ФИО2 по дов. от 26.02.2023 №41 (диплом), от ООО «Телеком-Трейдинг» ФИО3 по дов. от 30.11.2022 №7 (диплом)

установил:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ООО «ХайТэк» с иском к ответчикам ООО «Телеком-Трейдинг», ПАО «ЯТЭК» о взыскании в равных долях 16 558 400 руб. убытков в виде упущенной выгоды, в связи с нарушением условий договоров поставки.

В обоснование требований истец сообщает, что в результате поставки ответчиком ООО «Телеком-Трейдинг» товара ненадлежащего качества истец не имел возможности исполнить обязательства по договору с ПАО «ЯТЭК», которое, проверив и одобрив товар, в дальнейшем немотивированно отказалось от исполнения договора.

Ответчик ООО «Телеком-Трейдинг» против удовлетворения иска возражал, так как причиной отказа от получения товара явились действия истца, который не оплатил товар в полном объеме, не принял меры для поставки замещающего товара.

Ответчик ПАО «ЯТЭК» против удовлетворения иска возражал, так как истцом пропущен срок исковой давности с даты поставки товара, истец своевременно не выявил недостатки, не принял мер для уменьшения убытков, не оплатил товар, к отказу от исполнения договора привели неразумные и неосмотрительные действия истца. Ответчик не производил приемку по качеству, так как товар не был поставлен, товар предназначался для организации майнингового дата-центра, досудебное заключение о размере убытков составлено специалистом, не имеющим квалификационного аттестата.

Изучив доводы, исследовав доказательства, суд установил следующее.

Между ООО «ХайТэк» (поставщик) и ПАО «ЯТЭК» (покупатель) был заключен договор от 02.09.2019 № ХТН-01-144/19, предметом которого является купля-продажа модулей памяти согласно спецификации.

Наименование, количество, цена и стоимость товара, адрес и срок поставки указываются в заказах, которые после подписания покупателем становятся неотъемлемой частью договора (п. 1.1, 1.2).

Согласно спецификации – приложению № 1 к договору, поставке подлежали комплекты модулей памяти SUN SELX2C1P в количестве 200 ед. по цене 331 167 руб. на сумму 66 233 400 руб.

Комплект состоит из 8 шт. по 4 Гб каждый, общий объем памяти в комплекте 32 Гб, производитель Sun Microsystems, эквивалент невозможен, в связи с использованием покупателем оборудования в период гарантийного срока обслуживания.

Для обеспечения совместимости и выполнения гарантийных обязательств на уже имеющиеся серверы SUN в которые будут устанавливаться модули памяти, а также для недопущения поставки контрафактной продукции, поставщику необходимо быть официальным партнером производителя (дилером), для чего необходимо представить дилерский сертификат производителя SUN (Oracle), позволяющий поставлять серверы и комплектующие к ним на территории РФ.

Срок поставки 40 дней с даты подписания заказа (п. 2.2 в ред. д/с от 02.09.2019 № 1), фактическая стоимость товара будет определяться исходя из фактически поставленного объема товара (п. 3.1), оплата в течение 30 дней после получения товара и подписания товарной накладной и получения полного комплекта документов: счета-фактуры, документа, подтверждающего транспортировку груза, упаковочного листа на каждое грузовое место, комплекта технической документации (п. 3.2, 7.1).

Перед отправкой заказа покупатель направляет поставщику запрос о подтверждении наличия у него необходимого количества товара и предоставлении серийных номеров для их проверки на соответствие требованиям договора (п. 2.6.1).

Приемка по качеству производится в течение 30 дней после поставки товара в полном объеме на склад покупателя, только при условии поступления товара в полном объеме, покупатель вправе не принимать: некомплектный товар; товар ненадлежащего качества; товар, поступивший в меньшем количестве, чем предусмотрено в спецификации; товар, поставленный в ассортименте, не предусмотренном спецификацией; товар, поступивший без документов (п. 4.3, 4.4).

Товар на момент передачи продавцу должен быть новым, не использованным и не вскрытым, свободным от любых прав третьих лиц и не должен являться предметом залога, ареста или иного обременения (п. 4.17). Товар на момент передачи должен находиться в таможенном режиме свободного обращения (п. 4.18).

Если поставщик задерживает поставку на срок свыше 40 дней, покупатель вправе расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке (п. 8.3). Договор также может быть расторгнут по соглашению сторон и других случаях, предусмотренных законодательством (п. 12.1), а также покупателем в одностороннем внесудебном порядке по письменному уведомлению без возмещения каких либо убытков, выплат компенсаций и неустоек (п. 12.2).

Во исполнение обязательств по поставке товара перед ПАО «ЯТЭК», между ООО «Телеком-Трейдинг» (поставщик) и ООО «ХайТэк» (покупатель) был заключен договор от 09.09.2019 № ХТН-01-155/19, предметом которого является поставка товара, наименование и количество которого соответствовало товару, подлежащему поставке ПАО «ЯТЭК»: комплектов модулей памяти SUN SELX2C1P в количестве 200 ед. по цене 248 375 руб. на сумму 49 675 000 руб.

Порядок оплаты: аванс 50% в течение трех рабочих дней с даты получения заказа, окончательный расчет в течение трех рабочих дней после получения товара и подписания товарной накладной.

Приемка товара по количеству производится в день доставки, по качеству – в течение 30-ти дней с даты доставки на склад покупателя (п. 4.4).

Товар на момент передачи должен быть новым, сохранившим все заводские упаковки, свободных от прав третьих лиц, должен находится в таможенном режиме свободного обращения (п. 4.17, 4.18).

Товар должен иметь маркировку производителя, нанесенную на каждую единицу товара и его упаковку, наименование и код товара, указываемые в заказах и товаросопроводительных документах, должны совпадать с маркировкой, нанесенной на товар (п. 5.3).

Требования к упаковке определены в соответствии с ГОСТ 17527-2014, к маркировке ГОСТ 14192-96 (п. 5.2, 5.4).

Упаковка товара после ее вскрытия должна исключать возможность восстановления упаковки без следов вскрытия, товар должен быть запечатан заводом производителем и защитные элементы упаковки не должны быть вскрыты (п. 5.6).

Предварительная оплата произведена ООО «ХайТэк» по п/п от 23.09.2019 № 4314 на 9 000 000 руб., от 23.09.2019 № 4315 на 15 837 500 руб., всего 24 837 500 руб., товар стоимостью 49 675 000 руб. передан покупателю по товарной накладной от 18.10.2019 № 81.

В ответ на запрос ПАО «ЯТЭК» от 13.09.2019 № 18-15-02 о подтверждении наличия товара посредством его проверки на складе поставщика, и предоставления серийных номеров, после получения товара ООО «ХайТэк» в соответствии с п. 2.6.1 договора с ПАО «ЯТЭК», направило последнему серийные номера оборудования для проверки его соответствия требованиям договора (исх. от 22.10.2019 № 211001).

По электронной почте был получен ответ от 24.10.2019 директора по информационным технологиям ПАО «ЯТЭК», что по присланным серийным номерам в результате проверки получен положительный ответ, и покупатель ждет официального письма с подтверждением отсутствия обременения на товар, после получения которого покупатель будет планировать выезд специалиста на склад для подтверждения фактического наличия и проверки целостности товара.

ООО «ХайТэк» в письме от 25.10.2019 № 251002 сообщило, что товар будет свободным от прав третьих лиц на момент передачи товара в ПАО «ЯТЭК».

Покупатель потребовал подтвердить отсутствие обременений в срок до 01.11.2019, поставщик повторно уведомил покупателя о том, что товар будет свободен от обременений на момент передачи поставщику, и предложил направить представителя для проверки и направить заказ на уже проверенный комплект товара (даты и номера исх. в представленной истцом переписке не указаны).

ООО «ХайТэк» в рамках договора от 09.09.2019 № ХТН-01-155/19 с между ООО «Телеком-Трейдинг» составил акт входного контроля от 25.12.2019, в котором отразил, что расположенная на упаковке блоков памяти идентификационная информация является противоречивой, по штрих-коду идентифицируется Италия, однако на упаковке указана Корея, при пробивке штрих-кода по фирме производителю установлено, что товар идентифицируется как продукция компании Hewlett-Packard Company, и товар идентифицируется как принтер, при проверке штрих-кода в общей системе шифрования штрих-код не определяется как верный при проверке по контрольной цифре. Из дополнения к акту следует, что официальный дистрибьютор компании Oracle на территории РФ – ООО «Верисейл-Трейдинг» не подтвердил оригинальность товара, сопроводительная документация не соответствует требованиям ГОСТ 2.601-2013, на упаковке товара отсутствует указание на товарный знак в виде R или TM в окружности, наименование товара не соответствует упаковке, на которой указано SUN 32 GB REG PC-2-5300 8х4 Gb kit, согласно коду UPC это товар HP 2GB PC2-3 200 DDR SDRAM 2X1GB.

ООО «ХайТэк» уведомило ООО «Телеком-Трейдинг» об отказе от исполнения договора от 09.09.2019 № ХТН-01-155/19 (исх. от 27.12.2019 № 271207) и потребовал вернуть денежные средства и забрать товар, (исх. от 27.12.2019 № 271208).

ПАО «ЯТЭК» уведомило ООО «ХайТэк» об отказе от исполнения договора от 02.09.2019 № ХТН-01-144/19 на основании п. 12.1, 12.2 договора (исх. от 13.01.2020 № 17-16).

По договору цессии от 01.11.2019 ООО «Телеком-Трейдинг» уступило ООО «АЙТИ ДИЛЕР» право требования задолженности по договору от 09.09.2019 № ХТН-01-155/19, передано истцу.

ООО «АЙТИ ДИЛЕР» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «ХайТэк» о взыскании 24 837 500 руб. долга по оплате за полученный товар, 471 912,50 руб. неустойки за просрочку поставки товара.

ООО «ХайТэк» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «Телеком-Трейдинг» о взыскании 24 837 500 руб. оплаты за товар ненадлежащего качества, возврате товара

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2022 по делу № А40-321037/19-53-2518 суд обязал ООО «ХайТэк» в течение пятнадцати дней после вступления решения в законную силу возвратить товар ООО «Телеком-Трейдинг», и взыскал с ООО «Телеком-Трейдинг» в пользу ООО «ХайТэк» 24 837 500 руб. неосновательного обогащения в виде оплаты, полученной за товар ненадлежащего качества.

В ходе экспертизы, проведенной ФБУ РФЦСЭ при Минюсте России в рамках указанного дела, установлено, что товар не соответствовал требованиям договора в части маркировки каждой единицы товара, отсутствует наименование «Комплект модулей памяти SUN» и код «SUN SELX2C1P», указанные в товаросопроводительных документах, а также требованиям в части возможности восстановления упаковки без следов вскрытия, липкая лента желтого цвета хорошо отклеивается и приклеивается без следов отклеивания. Модули памяти находятся в работоспособном состоянии, и определяются тестовым оборудованием, вместе с тем, установить их технические характеристики не представляется возможным по причине отсутствия у эксперта совместимого оборудования.

В настоящем деле ООО «ХайТэк» просит взыскать с ПАО «ЯТЭК» и ООО «Телеком-Трейдинг» в равных долях убытки в виде разности между неполученным доходом 66 233 400 руб. по договору с ПАО «ЯТЭК», и ценой товара по договору с ООО «Телеком-Трейдинг» 49 675 000 руб.

Суд признает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Отношения сторон урегулированы положениями общей части ГК РФ об обязательствах, пар. 1, 3 главы 30 ГК РФ о купле-продаже, условиями заключенного договора.

Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи (п. 1 ст. 456 ГК РФ).

Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи (п. 1 ст. 469 ГК РФ). При продаже товара по образцу и (или) по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу и (или) описанию (п. 3 ст. 469 ГК РФ).

Товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать вышеуказанным требованиям, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона (ст. 309 ГК РФ).

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ).

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ (п. 2 ст. 393 ГК РФ).

Под убытками понимаются в т.ч. неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 65 АПК РФ).

На вопросы суда: как истец нашел поставщика товара; когда истцу стало известно, что ответчик ООО «Телеком-Трейдинг» в состоянии поставить требуемый ПАО «ЯТЭК» товар, до заключения договора с ПАО «ЯТЭК» или после, и если после, то как истец на момент заключения договора предполагал поставить товар в установленный договором срок, представитель истца пояснил, что договоры заключены с целью поставки для ПАО «ЯТЭК» товара, находившегося у ООО «Телеком-Трейдинг», а так как последний не мог принять участие в закупочной процедуре, поставка осуществлялась через ООО «ХайТэк».

Согласно позиции ПАО «ЯТЭК», отказ от договора вызван отказом ООО «ХайТэк» на требование предоставить подтверждение отсутствия прав третьих лиц и обременений на товар.

Запрос в ООО «Верисейл-Трейдинг», на основании сообщения которого (исх. от 20.12.2019 № 201219) был составлен акт входного контроля, направлен 17.12.2019, т.е. после получения требований ПАО «ЯТЭК».

Суд не находит в действиях ПАО «ЯТЭК» признаков злоупотребления правом, на которое указывает истец в обоснование требований к указанному ответчику, так как истец не представил суду доказательств наличия договоренности между ним и ПАО «ЯТЭК» о том, что последний оплатит товар до наступления срока его передачи по договору с ПАО «ЯТЭК», или не будет требовать подтверждения отсутствия обременений.

При отсутствии указанных доказательств, действия ПАО «ЯТЭК» оцениваются судом как разумные, ответчик проявил должную осмотрительность, порядок его действий соответствовал условиям договора. Из договора от 02.09.2019 № ХТН-01-144/19 не следует, что товар должен быть специально приобретен истцом у конкретного продавца, напротив, договор содержит требование, что поставщик должен быть официальным партнером (дилером) производителя, следовательно, иметь возможность официально поставлять продукцию производителя SUN на территории РФ.

Вопрос экономической целесообразности приобретения товара для покупателя не затрагивает права и обязанности поставщика.

Приемка товара по качеству до передачи товара договором не предусмотрена. Экспертиза по делу № А40-321037/19-53-2518 установила недостатки товара только в части упаковки и маркировки, которые не могли быть обнаружены при проверке серийных номеров, о наличии каких либо недостатков товара истец ответчику не сообщал.

Таким образом, суд не находит оснований для удовлетворения иска к указанному ответчику.

Требования к ответчику ООО «Телеком-Трейдинг» суд удовлетворяет в полном объеме, так как обнаруженные недостатки товара не позволили истцу произвести окончательный платеж с целью соблюдения условий договора с ПАО «ЯТЭК», и затем реализовать товар с прибылью при наличии действующего предложения, при этом недостатки товара обнаружены истцом до получения уведомления от ПАО «ЯТЭК» об отказе от исполнения договора.

Срок исковой давности с даты получения информации о недостатках товара и составления акта входного контроля, не пропущен. Доказательства наличия у истца возможности заключить замещающую сделку не представлены.

Государственная пошлина согласно ст. 110 АПК РФ относится на стороны.

Руководствуясь ст. 9, 65, 71, 75, 102, 110, 167-171 АПК РФ, суд

решил:

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТЕЛЕКОМ-ТРЕЙДИНГ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ХАЙТЭК» 8 279 200 (восемь миллионов двести семьдесят девять тысяч двести) руб. убытков, а также взыскать 52 896 (пятьдесят две тысячи восемьсот девяносто шесть) руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                                       Козлов В.Ф.