Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50/52

http://www.spb.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-142573/2018

08 апреля 2019 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 04 апреля 2019 года. Полный текст решения изготовлен 08 апреля 2019 года.

 

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи Ресовская Т.М.,

 

при ведении протокола судебного заседания  секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель МЕСТНАЯ АДМИНИСТРАЦИЯ МУНИЦИПАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ ГОРОДА СЕСТРОРЕЦКА

заинтересованное лицо УФАС России по Санкт-Петербургу 

третье лицо ООО «Барьер Пак»; АО «РАД»

о признании недействительным решения

при участии

от заявителя  ФИО2 довер. от 22.08.18

от заинтересованного лица  не явился, извещен

от третьих лиц  не явились, извещены 

 

установил:

Местная администрация муниципального образования города Сестрорецк обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 15.08.2018 по делу № 44-3871/18 в части пунктов 1,2,4.

К участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований привлечены ООО «Барьер Пак»; АО «РАД».

В судебном заседании представитель Администрации требования поддержал.

УФАС представителя в заседание не направило, извещено.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителя, суд установил следующие обстоятельства.

Местной администрацией муниципального образования города Сестрорецк (далее - Заказчик) 23.07.2018г. на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок было опубликовано извещение о проведении определения подрядчика в форме электронного аукциона № 0172300005118000036 (далее - Извещение) и документация об электронном аукционе на выполнение работ по созданию зон отдыха и обустройству детских площадок (далее - Документация) в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2018г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

08.08.2018г. в Санкт-Петербургское УФАС России поступила жалоба от ООО «Барьер Пак», в результате рассмотрения которой решением УФАС от 15.08.2018г. по делу № 44-3871/18 она была признана частично обоснованной, в действиях Заказчика были выявлены нарушения части 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с решением, Администрация оспорила его в части пунктов 1,2 и 4.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона о контрактной системе и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ч. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать Закону о контрактной системе.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В соответствии с ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 вышеназванной статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно ч. 6 ст. 66 Закона о контрактной системе, требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе документов и информации, не допускается.

В соответствии с извещением о проведении аукциона, документацией об аукционе предметом контракта является оказание услуг по поставке оборудования.

Как указано в оспариваемом решении, в Приложении № 3 к Техническому заданию документации об аукционе присутствуют требования к результатам испытаний и химическому составу товара, варьируемые в зависимости от конкретной партии товара, предоставление сведений о котором невозможно на этапе подачи заявок на участие в закупке, например, к товару «Битум»: «Температура размягчения по кольцу и шару: должна быть не ниже 43 °С».

УФАС в решении указал: учитывая, что Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки иметь в наличии товар, подлежащий описанию в соответствии с требованиями документации, вышеприведенные примеры подробного изложения в документации об аукционе требований к указанию участниками закупок химического состава товара ограничивают возможность участников закупок предоставить надлежащее предложение в составе заявок на участие в аукционе.

В связи с тем, что при предоставлении сведений в составе первой части заявки на участие в закупке участникам закупки необходимо предоставить конкретные показатели товара, в частности конкретные значения содержания примесей, предоставление характеристик неприобретенного товара невозможно, поскольку соответствующие паспорта, содержащие данные сведения, варьируют данные значения в зависимости от партии товара.

Антимонопольный орган пришел к выводу, что действия Заказчика, установившего требования к описанию участниками закупок в составе заявок веществ, используемых при изготовлении товаров, нарушают часть 6 статьи 66 Закона о контрактной системе.

В силу положений статьи 33 Закона № 44-ФЗ Заказчик при формировании описания объекта закупки обязан руководствоваться правилами, предусмотренными в данной норме Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ Заказчик должен использовать при составлении описания объекта закупки показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающуюся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии.

Из буквального толкования вышеуказанных положений статьи 33 Закона № 44- ФЗ прямо исходит следующее:

- описание объекта закупки должно состоять из функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик объекта закупки;

- для описания объекта закупки должны быть использованы документы, составляющие систему законодательства о техническом регулировании и стандартизации;

- описание закупки может содержать требования в отношении проведения испытаний, методов испытаний.

Согласно статье 2 Федерального закона от 259.06.2015г. № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации» (далее - Закон о стандартизации) документ по стандартизации — это документ, в котором для добровольного и многократного применения устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации, за исключением случаев, если обязательность применения документов по стандартизации устанавливается Законом о стандартизации.

В соответствии со статьей 46 Федерального закона от 27.12.2002г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон о техническом регулировании), так как на момент опубликования Заказчиком Документации, принятый в соответствии с Законом о техническом регулировании технический регламент по безопасности благоустройства отсутствовал, то с целью описания объекта закупки и установления показателей, позволяющих определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным Заказчиком требованиям, Заказчик отразил свою потребность путем указания на максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться (часть 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ) с применением требований к товарам (материалам) содержащимся в документах по стандартизации, входящих в систему законодательства о техническом регулировании и стандартизации, а именно действующих на территории Российской Федерации государственных стандартах (которые необходимо использовать до принятия соответствующих технических регламентов).

Таким образом, потребность Заказчика допустимо отражать исключительно с использованием функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик объекта закупки, которые закреплены в государственных стандартах.

Сами по себе государственные стандарты устанавливают характеристики к готовому товару (материалу). Обязанность по достижению соответствия товара (материала) закрепленным в государственном стандарте характеристикам возложена на предприятие-изготовителя такого товара (материала).

При этом государственные стандарты содержат характеристики, которые как правило, свойственны нескольким видам товара (материала). Поэтому Заказчик, изучив и систематизировав данные требования, определил круг товаров (материалов), отвечающих его потребности, а также выделил наиболее важные характеристики таких товаров (материалов), влияющих на качество данных товаров в целом, то естъ готовое асфальтобетонное покрытие, отразив в Документации именно эти, наиболее значимые характеристики товаров (материалов), отвечающие его потребности.

При этом ни Законом № 44-ФЗ, ни иными нормативными правовыми актами не установлено критериев, которыми определялась бы допустимость применения тех или иных показателей товаров, отраженных в государственных стандартах.

Таким образом, Заказчик, устанавливая в Документации требования к описанию объекта закупки, используя государственные стандарты, использование которых предписано Законом № 44-ФЗ для описания объекта закупки в обязательном порядке, определил в Документации те показатели товаров (материалов), которые прямо указаны в пункте 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ (функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки) и которые прямо поименованы таковыми в государственных стандартах - то есть функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики.

Ввиду изложенного, требования к товарам (материалам), установленные Заказчиком в описании объекта закупки, полностью соответствуют Закону № 44-ФЗ.

Требования, устанавливаемые Заказчиком к содержанию заявки на участие в электронном аукционе, также регулируются Законом № 44-ФЗ.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе, согласно подпункту б) пункта 2) части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки товара или закупки работы, услуги, для выполнения, оказания которых используется товар, должна содержать конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Такая информация включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

Поскольку Заказчик отразил в Документации свою потребность на основании государственных стандартов, в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ, то данный вид требований, предусмотренный Законом № 44-ФЗ, по сути, отсылает участника закупки по подготовке заявки к государственным стандартам, которые содержат требования к готовым товарам (материалам).

Изготовление таких товаров (материалов) и обеспечение их соответствия требованиям государственных стандартов возложено на предприятие-изготовителя, а не на участника закупки. Следовательно, все испытания товаров (материалов), необходимые для обеспечения соответствия готового товара требованиям стандартов, осуществляются на стадии производства товара (материала) предприятием-изготовителем. При этом согласно правилам приемки изготовленного товара, регламентированным соответствующими стандартами, производитель передает покупателю паспорт качества на товары (материал), в котором содержатся функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики данного товара (материала).

Согласно документации Заказчика инструкция по подготовке заявки предусматривает два варианта подготовки заявки: если предлагаемый к использованию товар (материал) есть в наличии у участника закупки и если он отсутствует.

В случае если товар (материал), сведения о котором необходимо указать в первой части заявки, имеется у участника закупки в наличии, он произведен в соответствии с государственным стандартом и на данный товар у участника закупки имеются соответствующие документы, содержащие конкретные показатели этого товара (материала),    соответствующие требованиям Документации, то участник закупки может указать такие конкретные показатели в первой части заявки.

В случае если у участника закупки отсутствует товар (материал) в наличии, то участнику закупки достаточно указать конкретные показатели и руководствоваться только государственным стандартом на товар (материал), в отношении которого Заказчик установил требования, также руководствуясь исключительно государственным стандартом. В этом случае, согласно инструкции по подготовке заявки участнику закупки необходимо указать значения показателей с указанием на максимальность и (или) минимальность, как это указано в государственном стандарте. Например, в ГОСТ 22245-90 относительно показателя «Температура размягчения по кольцу и шару» указано: «не ниже...».

Документация Заказчика содержит требования в отношении показателей товара (материала), которые предусмотрены государственными стандартами и по которым осуществляется производство товара (материал).

Участник закупки, указывая в первой части заявки конкретные показатели товара, с учетом инструкции, и исходя из того есть у него товар (материал) в наличии или нет, декларирует показатели, согласно которым данный участник обеспечит себе возможность исполнения обязательств именно с применением тех товаров (материалов), характеристики которых указаны в его заявке.

В случае отсутствия в наличии у него товара (материала) на момент подготовки заявки, у участника закупки будет возможность осуществить поиск и закупку необходимых для выполнения работ по контракту товаров (материалов) по уже заданным показателям, содержащимся в его заявке, соответствующим стандарту и соответствующим требованиям Заказчика, в случае, если с ним будет заключен контракт.

Таким образом, положения Документации направлены на максимальное расширение возможности подготовить заявку на участие в электронном аукционе вне зависимости от того, какими ресурсами обладает участник закупки на момент ее подготовки и не содержит требований о предоставлении иных, не предусмотренных частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ документов и информации, в заявке на участие в электронном аукционе.

Приведенные выше фактические обстоятельства указывают на то, что вывод комиссии Санкт-Петербургского УФАС России является необоснованным и не законным, так как ни в силу Закона № 44-ФЗ, ни в силу положений Документации Заказчика, участнику закупки не требуется проводить какие-либо испытания конкретной партии товара (материала) при подготовке заявки, что прямо определено нормами статьи 33 Закона № 44-ФЗ, Документация Заказчика не содержит таких требований, подготовлена полностью в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ и с использованием документов и характеристик товаров (материалов) согласно государственным стандартам.

Таким образом, с учетом всех приведенных обстоятельств, решение Санкт- Петербургского УФАС России от 15.08.2018г. по делу № 44-3871/18 является незаконным и необоснованным, противоречит нормам Закона № 44-ФЗ и нарушает права и законные интересы Заказчика, так как является незаконным основанием для привлечения Заказчика к административной ответственности. Таким образом, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

Арбитражный суд решил:

Признать недействительными пункты 1, 2, 4 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 15.08.2018 № 44-3871/18.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                           Ресовская Т.М.