Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-51837/20-17-373

30 октября 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена  14 октября 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено  30 октября 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Поляковой А.Б (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению АО "САТУРН" (107553, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ЧЕРКИЗОВСКАЯ Б., 21, СТР.1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.08.2002, ИНН: 

<

***>)

к ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ГОСУДАРСТВЕННОЕ КАЗЕННОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ "ЕДИНАЯ ДИРЕКЦИЯ КАПИТАЛЬНОГО СТРОИТЕЛЬСТВА" (299053, СЕВАСТОПОЛЬ ГОРОД, УЛИЦА ВАКУЛЕНЧУКА, ЗДАНИЕ 33-В, ОФИС 204, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.08.2014, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконным решения от 23.12.2019 по делу № 19/44/104/269

при участии: от заявителя: ФИО2 по доверенности от 25.11.2019 № 1/АУП/1172, диплом, от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 10.02.2020 № АЦ/9018/20, диплом, от третьего лица: неявка, извещено. 

 

УСТАНОВИЛ:

АО "САТУРН" (далее – Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ о признании незаконным решения от 23.12.2019 по делу № 19/44/104/269.

Заявитель поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявления.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, извещено судом надлежащим образом.

Судом установлено, что предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок обжалования заявителем соблюден.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд считает заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, обстоятельствами, подлежащими установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) государственных органов, являются проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела, заказчиком 19.03.2019 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении Заказчиком, АО «ЕЭТП» (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Многопрофильный лечебно-диагностический корпус онкологического диспансера, г. Севастополь» (номер извещения в ЕИС - 0874200000119000002) (далее -Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 2 521 720 150 рублей.

В соответствии с протоколом рассмотрения единственной заявки от 09.04.2019 № 0874200000119000002-4 (далее - Протокол) заявка АО «Сатурн» признана соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и документации об Аукционе.

В соответствии со сведениями, размещенными в ЕИС, Протокол опубликован Заказчиком 09.04.2019.

Вместе с тем, 26.04.2019 Заказчиком составлен и размещен в ЕИС протокол от 26.04.2019 № ППУ1 (далее - Протокол уклонения) о признании АО «Сатурн» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения Аукциона.

При этом решением ФАС России от 14.05.2019 № 19/44/105/1245 жалоба АО «Сатурн» на действия Заказчика, неправомерно принявшего решение о признании АО «Сатурн» уклонившимся от заключения контракта и на действия Оператора электронной площадки, не обеспечившего надежность функционирования программно-аппаратных средств, используемых при проведении Аукциона в результате чего у АО «Сатурн» отсутствовала возможность подписать государственный контракт, признана необоснованной.

Вместе с тем, АО «Сатурн» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным Протокола уклонения Заказчика; о возложении обязанности на Заказчика заключить государственный контракт на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Многопрофильный лечебно-диагностический корпус онкологического диспансера, г. Севастополь» с АО «Сатурн»; о признании недействительным решения ФАС России от 14.05.2019 № 19/44/105/1245 в части признания жалобы АО «Сатурн» необоснованной.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2019 по делу № А40-136618/19 требования АО «Сатурн» удовлетворены.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 25.10.2019г.  по делу № А40-136618/19 решение суда первой инстанции оставлено без изменения, жалоба без удовлетворения.

Заказчиком 01.11.2019г. в ЕИС размещено извещение об отмене протокола уклонения.

Заказчиком 11.11.2019г. направлен проект контракта на подпись АО «Сатурн».

АО «Сатурн» 18.11.2019г. направлен Заказчику протокол разногласий.

Заказчиком 22.11.2019г. направлен на подпись АО «САТУРН» доработанный проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа с преложением учесть частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания АО «САТУРН».

Комиссия пришла к выводу  о том, что Обществом не были предприняты заблаговременно действия для оценки рисков и возможностей предоставления обеспечения исполнения контракта, связи с чем сведения в отношении АО «Сатурн» подлежат включению в Реестр недобросовестных поставщиков.

Решением Федеральной антимонопольной службы от 23.12.2019 по делу № 19/44/104/269 сведения, представленные заказчиком в отношении АО «Сатурн» включены сроком на 2 года в реестр в связи с уклонением от заключения контракта.

Считая указанное решение УФАС по г. Москве незаконным и нарушающим права Общества, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Заявление не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

ГБУ «Дирекция капитального строительства» (далее - Заказчик) представлены в ФАС России в соответствии со статьей 104 Закона о контрактной системе сведения в отношении АО «Сатурн» для включения в Реестр.

ФАС России в результате осуществления проверки факта одностороннего отказа от исполнения контракта и проведения на основании пункта 2 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

В указанный срок проект государственного контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя закупки, а также документы о предоставлении обеспечения исполнения государственного контракта, в адрес Заказчика не поступили, в связи с чем в соответствии с частью 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в ЕИС размещен протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 26.04.2019 №ГШУ1.

АО «Сатурн» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным Протокола уклонения Заказчика; о возложении обязанности на  Заказчика заключить государственный контракт на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Многопрофильный лечебно-диагностический корпус онкологического диспансера, г. Севастополь» с АО «Сатурн»; о признании недействительным решения ФАС России от 14.05.2019 № 19/44/105/1245 в части признания жалобы АО «Сатурн» необоснованной.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2019 по делу № А40-136618/19 требования АО «Сатурн» удовлетворены.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 25.10.2019 по делу № А40-136618/19 Решение суда первой инстанции оставлено без изменения, жалоба без удовлетворения.

Согласно сведениям, представленным в ЕИС, Заказчиком 01.11.2019 размещено извещение об отмене Протокола уклонения, а также 11.11.2019 Заказчиком направлен проект контракта на подпись АО «Сатурн», что не соответствует доводу Заявителя о наличии у Заказчика цели любым способом отказаться от исполнения государственного контракта.

В соответствии с частью 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Согласно сведениям, представленным Оператором электронной площадки 18.11.2019 АО «Сатурн» направлен Заказчику протокол разногласий.

В соответствии с частью 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в ЕИС и на электронной площадке с использованием ЕИС доработанный проект контракта либо повторно размещает в ЕИС и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом размещение в ЕИС и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с частью 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе.

Согласно сведениям ЕИС 22.11.2019 Заказчиком направлен на подпись АО «Сатурн» доработанный проект контракта проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания АО «Сатурн».

В соответствии с частью 6 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в ЕИС и на электронной площадке документов, предусмотренных частью 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, победитель электронной процедуры размещает на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ и (или) информацию в соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанные усиленной электронной подписью указанного лица.

Таким образом, регламентированным сроком подписания контракта победителем, а также предоставления обеспечения исполнения контракта является 27.11.2019.

Представитель АО «Сатурн» на заседании Комиссии ФАС России пояснил, что государственный контракт в регламентированный срок не подписан, в связи с проблемой в получении банковской гарантии на сумму в размере 504 344 030 рублей, а также на заседании Комиссии ФАС России представлены сведения, согласно которым АО «Сатурн» отказано в выдаче банковской гарантии банками г. Севастополь.

Вместе с тем, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2020 по делу № А40-136618/19 решение Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2019, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2019 по делу № А40-136618/19 отменены.

Как верно отмечено в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2020 по делу № А40-136618/19: «Принимая во внимание, что контракт мог быть заключен лишь после предоставления надлежащей банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта, установление указанных обстоятельств имело существенное значение для рассмотрения настоящего спора».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 по делу № А40-136618/19 производство по делу прекращено в связи с отказом АО «Сатурн» от иска.

Согласно разъяснениям, изложенным в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Учитывая то обстоятельство, что Заказчиком 01.11.2019 размещено извещение об отмене Протокола уклонения АО «Сатурн» от подписания контракта, а также то, что в заявлении от 16.03.2020 о признании незаконным решения ФАС России от 23.12.2019 № 19/44/104/269 заявитель указывает  на то, что в настоящее время АО «Сатурн» достигло договоренности с другим банком, имеющим право выдавать банковские гарантии, права заявителя оспариваемым решением не нарушены.

В настоящем случае АО «Сатурн» не были предприняты какие-либо меры с целью заключения государственного контракта, а именно в установленный для этого срок не был подписан проект государственного контракта, не было представлено надлежащее обеспечение исполнения контракта. Каких-либо доказательств невозможности соблюдения АО «САТУРН» требований Закона о контрактной системе закупок либо доказательств того, что невозможность заключения государственного контракта стала следствием противоправных действий третьих лиц, АО «Сатурн» не представлено.

Таким образом, ФАС России обоснованно пришла к выводу о том, что АО «Сатурн» не были предприняты заблаговременно действия для оценки рисков и возможностей предоставления обеспечения исполнения контракта, в связи с чем, сведения в отношении АО «Сатурн» правомерно включены в Реестр.

Закон о контрактной системе устанавливает единый порядок осуществления закупок в целях обеспечения единства экономического на территории Российской Федерации при осуществлении закупок, эффективного использования средств бюджетов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в осуществлении закупок и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере закупок, обеспечения гласности и прозрачности осуществления закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок.

Как указывалось ранее, положения статьи 104 Закона о контрактной системе устанавливают порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, а также основания, при которых сведения об участниках закупок включаются в указанный реестр.

Исходя из положений приведенной нормы, реестр недобросовестных поставщиков с одной стороны является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по осуществлению закупок.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Применительно к Закону о контрактной системе лицо, принимая решение об участии в процедуре осуществления закупки и подавая соответствующую заявку, участник несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта.

Таким образом, подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

Принимая решение об участии в закупке АО «Сатурн» приняло на себя все риски, связанные с осуществлением действий по подписанию и исполнению государственного контракта.

Факт ненаправления победителем Аукциона подписанного усиленной электронной подписью проекта контракта и не предоставления обеспечения исполнения контракта однозначно квалифицируется Законом о контрактной системе, как уклонение от заключения контракта. 

АО «Сатурн» не была проявлена та степень заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась для заключения контракта.

С учетом изложенного, оспариваемое решение ФАС России от 23.12.2019 № 19/44/104/269 является законным, обоснованным, принятым в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания судом указанного ненормативного правового акта недействительным.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Заявитель не доказал нарушение его прав оспариваемым решением.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, но отклонены как противоречащие материалам дела и неподтвержденные доказательствами.

На основании изложенного, принятое решение является законным и обоснованным.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Госпошлина в соответствии со ст.110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд  

 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявления АО "САТУРН" о признании незаконным решения ФАС России от 23.12.2019 по делу № 19/44/104/269 о включении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Проверено на соответствие Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

СУДЬЯ:                                                                                           А.Б. Полякова