﻿

Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-5706/2021

14 января 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2021 года.Полный текст  постановления изготовлен 14 января 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего	 Харьковской Е.Г.

судей 	 Вертопраховой Е.В., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Михайленко Т.Н.

при участии  в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью  «Оникс»: Шапошников А.В. 

представитель по доверенности от 16.02.2021 представлены удостоверение адвоката и  ордер от 02.11.2021; 

от управления Федеральной налоговой службы по Магаданской области: Самотолкина Е.А. представитель по доверенности от 30.08.2021 представлено служебное удостоверение; Егельская И.В. представитель по доверенности от 15.09.2021 представлено служебное удостоверение и диплом о высшем юридическом образовании.        Согласно приказу ФНС России от 17.08.2020 № ЕД-7-4-586 МИФНС России № 3 по Магаданской области реорганизована путем присоединения к УФНС России по Магаданской области (правопреемник).

     Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью  «Оникс» на решение от  11.08.2021 по делу № А37-2819/2020 Арбитражного суда Магаданской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Оникс»

к управлению Федеральной налоговой службы по Магаданской области

о  признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Оникс» (ОГРН 1024900716939, ИНН 4905005316) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Магаданской области о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2020 № 1 в части привлечения налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога в результате занижения налоговой базы: по налогу на добавленную стоимость (НДС) в виде штрафа: за 4 квартал 2017 года в общей сумме 117 102,90 руб.; за 3 квартал 2018 года в общей сумме 142 842, 90 руб.; по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ) в виде штрафа: за сентябрь и октябрь 2017 года в общей сумме 18 185, 65 руб.; за июль, август, сентябрь, октябрь 2018 года, с учетом применения статьи 112 и подпункта 4 пункта 5 статьи 101 НК РФ, в общей сумме 5 204, 95 руб. Доначисления налогоплательщику налогов: 1) НДС: за 4 квартал 2016 года - 1 575 000 руб.; за 4 квартал 2017 года - 1 227 600 руб.; за 3 квартал 2018 года - 1 485 000 руб.;  НДПИ: за октябрь 2016 года - 524 490 руб.; за октябрь 2017 года - 409 819 руб.; за июль 2018 года - 496 358 руб. Начисления налогоплательщику пени:  по НДС: за 4 квартал 2016 года - 877 585, 23 руб.; за 4 квартал 2017 года - 487 281, 77 руб.; за 3 квартал 2018 года - 352 359,61 руб.; по НДПИ: за август, сентябрь 2016 года 249 873, 23 руб.; за сентябрь, октябрь 2017 года 84 823, 50 руб.; за июль, август, сентябрь, октябрь 2018 года - 178 416, 03 руб.

         Решением Арбитражного суда Магаданской области от 11.08.2021 в удовлетворении  заявленных обществом требований отказано. 

          Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 11.08.2021  по делу № А37-2819/2020 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела. 

          Апелляционная жалоба общества назначена к рассмотрению 02.11.2021.

          В связи с указом Президента Российской Федерации от 20.10.2021 № 595 дата судебного заседания изменена на 02.12.2021.

          В судебном заседании 02.12.2021 в порядке статьи 158 АПК РФ разбирательство отложено на 11.01.2022.          

          В судебном заседании апелляционной инстанции представитель общества доводы  апелляционной жалобы  поддержал в полном объеме.  

         Представители управления против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве. Просили решение Арбитражного суда Магаданской области от 11.08.2021  по делу № А37-2819/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

         Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве, пояснениях, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы. Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции и отклоняет рассмотренные доводы жалобы исходя из следующего.

       Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 3 по Магаданской области на основании решения от 22.02.2017 № 1 проведена выездная налоговая проверка ООО «Оникс» по вопросам правильности исчисления, удержания и перечисления налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на добычу полезных ископаемых, налога на доходы физических лиц, налога на имущество организаций, транспортного, водного, земельного налогов, страховых взносов за период с 01.01.2016 по 31.12.2018.

По итогам выездной налоговой проверки составлен акт  № 1 от 13.07.2020 и принято  решение № 1 от 04.09.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Обществу доначислены и предъявлены к уплате НДС в сумме 4 287 600 руб. за 4 квартал 2016 года, 4 квартал 2017 года, 3 квартал 2018 года, соответствующие пени в размере 1 717 226, 61 руб.; НДПИ за август, сентябрь, октябрь 2016 года, сентябрь, октябрь 2017 года, июль, август, сентябрь, октябрь 2018 года в сумме 1 792 653 руб., пени - 513 112, 76 руб.

Также указанным решением ООО «Оникс» привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 259 945, 8 руб.; НДПИ - 23 390, 6 руб.; по ст. 123 НК РФ за несвоевременное перечисление НДФЛ -  21 158, 9 руб.

Основанием для доначисления НДС за 4 квартал 2016 года, 4 квартал 2017 года, 3 квартал 2018 года послужили выводы налогового органа о неправомерном применении ООО «Оникс» налогового освобождения, предусмотренного пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, в отношении операций по реализации отходов ГОП, содержащих драгоценные металлы, на общую сумму 4 287 600 руб.

Основанием для начисления НДПИ в сумме 1 792 653 руб. за август, сентябрь, октябрь 2016 года, сентябрь, октябрь 2017 года, июль, август, сентябрь, октябрь 2018 года послужили выводы налогового органа о неправомерном применении ООО «Оникс» положений пп. 4 п. 2 ст. 336 НК РФ относительно невключения в объект налогообложения НДПИ реализованных отходов ГОП.

Основанием для начисления штрафа по НДФЛ послужил вывод налогового органа о несвоевременном перечислении в установленный НК РФ срок суммы налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, - по срокам 15.10.2016 и 21.10.2016.

Не согласившись с решением МИФНС России № 3 по Магаданской области, ООО «Оникс» обратилось с жалобой в Управление ФНС России по Магаданской области. Решением управления № 11-21.1/ 09098@ от 11.12.2020 решение инспекции № 1 от 04.09.2020 отменено в части исчисления штрафа по ст. 123 НК РФ за несвоевременное перечисление в установленный НК РФ срок суммы НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, по срокам 15.10.2016 и 21.10.2016, т.к. в силу ст. 113 НК РФ по нарушениям, имевшим место в 2016 году, истек срок давности привлечения налогового агента к ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ.

О незаконности решения налогового органа  ООО «Оникс» обратилось в Арбитражный суд Магаданской области, который правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований. 

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Из пп. 3 п. 1 ст. 21 НК РФ следует, что налогоплательщики имеют право использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.

В силу п. 1 ст. 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор либо уплачивать их в меньшем размере.

Пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ предусмотрено, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции, в том числе, по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа.

Согласно п. 2 Порядка совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 01.12.1998 № 1419,  руда, содержащая драгоценный металл,  это минеральное сырье.

Концентрат – это содержащий драгоценный продукт обогащения содержащего драгоценный металл минерального сырья, пригодный для переработки, в котором содержание драгоценного металла выше, чем в исходном сырье (п. 7 ГОСТ Р 52793-2007).

Минеральное сырье (п. 2 Порядка совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 01.12.1998 № 1419.

Промышленная продукция – это товары, произведенные в результате осуществления деятельности в сфере промышленности (пп. 6 п. 3 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании»).

В ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», что к отходам драгоценных металлов относятся:  продукция, используемая для извлечения драгоценных металлов и утратившая свои полезные свойства;  остатки сырья, продукции, используемые для извлечения драгоценных металлов и образовавшиеся в процессе производства.

При добыче продуктом является концентрат и другие полупродукты, содержащие драгоценные металлы, а при производстве драгоценных металлов - непосредственно драгоценные металлы.

Национальным стандартом Российской Федерации «Металлы драгоценные. Термины и определения» (ГОСТ Р 52793-2007), утвержденным и введенным в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 24.12.2007 № 388-ст, установлено: 

отходы драгоценного металла - остатки содержащих драгоценный металл сырья, материалов, промежуточных продуктов металлургического производства, которые могут быть использованы для последующей переработки (п. 38);

В соответствии с п. 1 ст. 11 НК РФ понятия и термины отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Таким образом, в целях применения пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ с учетом п. 1 ст. 11 НК РФ смысловое значение термина «отходы драгоценных металлов» идентично понятию, установленному п. 38 ГОСТ Р 52793-2007.

Согласно п. 41 ГОСТ Р52793-2007 отвальный отход драгоценного металла продукт, образующийся при производстве драгоценного металла, содержащий такое количество драгоценного металла, извлечение которого при современном уровне технологии нерентабельно, и отправляемый в отвал. Согласно Примечанию в ГОСТе, драгоценные металлы, содержащиеся в отвальных отходах, являются учитываемыми потерями.

Основным видом деятельности ООО «Оникс» является добыча руд и песков драгоценных металлов (золота, серебра и металлов платиновой группы) код ОКВЭД 07.29.41 ОК 029-2014 (КДЕС РЕД. 2), утвержден приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст.

Добыча полезных ископаемых осуществлялась на основании лицензий МАГ 03880 БЭ (добыча рассыпного золота на месторождении руч. Лукич, пр. пр. г Сусуман), МАГ 04576 БЭ (добыча рассыпного золота на месторождении руч. Док, пр.пр. руч. Сылгыбастах), МАГ 04575БЭ (добыча рассыпного золота на месторождении руч. Короткий, леи. пр. руч. Сыргыбастах), МАГ 04222 БР (добыча рассыпного золота на месторождении руч. Несчастливый, левый приток руч, Морджот, руч. Лимб, руч. Снежный, левые притоки руч. Несчастливый).

Продуктами добычи ООО «Оникс» является шлиховое золото, образцы самородного золота, отходы горно-обогатительного производства. 

Налогоплательщик  применяет общую систему налогообложения.

Для подтверждения правомерности и обоснованности заявленных налоговых вычетов но операциям реализации драгоценных металлов ООО «Оникс» на проверку представил документы, подтверждающие приобретение, доставку, принятие на учет материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг (счета-фактуры поставщиков, товарные накладные, инвойсы, грузовые таможенные декларации, товарно-транспортные накладные и другие документы, подтверждающие доставку ТМЦ, договоры на поставку, оборотные ведомости, акты списания материальных ценностей, требования-накладные).

Подтверждена обоснованность применения ООО «Оникс» налоговой ставки 0 процентов при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу: в 2016 году в сумме 45 761 265, 96 руб.; в 2017 году в сумме 139 321 980, 54 руб.; в 2018 году в сумме 88 412 965, 06 руб.

Нарушений обоснованности применения налоговых вычетов сумм налога на добавленную стоимость, уплаченного при приобретении ТМЦ, стоимость которых относится на расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль, в соответствии со ст. 171 и п. 3 ст. 172 НК РФ, не установлено.

ООО «Оникс» заявлена льгота (освобождение) на основании пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ по налогу на добавленную стоимость в 4 квартале 2016 года в размере  8 750 000 рублей, в 4 квартале 2017 года в размере 6 820 000 рублей и в 3 квартале 2018 года в размере 8 250 000 рублей.

В обоснование правомерности применения льготы ООО «Оникс» представлены договоры купли-продажи отходов горнопромышленного производства № 1/2015 от 10.08.2015, № 1/2016 от 12.09.2016, № 3/2017 от 07.09.2017 между ООО «Оникс» (продавец), имеющим лицензии на право пользования недрами МАГ 04222 БР, МАГ 03880 БЭ и ООО «Сфера» (покупатель), имеющим свидетельство о постановке на специальный учет Дальневосточной государственной инспекции пробирного надзора № 0040003212 от 04.12.2012. 

Согласно актам приема-передачи отходов горно-обогатительного производства (ГОП) от 05.10.2015, 10.10.2016, 02.10.2017, 05.10.2017, 10.10.2017 продавец передает отходы горнопромышленного производства - минеральное сырье, а покупатель принимает минеральное сырье, перерабатывает в обогащенный материал и отправляет его на предприятие, где определяется содержание драгоценных металлов и выдается паспорт-расчет на сданный материал.

Также представлены сертификаты на отходы горно-обогатительного производства – приложения № 1 к договорам № 1/2015 от 10.08.2015, № 1/2016 от 12.09.2016, № 3/2017 от 07.09.2017;  счета-фактуры № 19 от 05.10.2016 на сумму 8 750 000 руб., № 32 от 02.10.2017 на сумму 6 820 000 руб.,  № 21 от 30.07.2018 на сумму 8 250 000 руб.;  товарные накладные № 19 от 05.10.2016 на сумму 8 750 000 руб., № 32 от 02.10.2017 на сумму 6 820 000 руб.,  № 21 от 30.07.2018 на сумму 8 250 000 руб. и  дополнительные соглашения № 1 от 03.10.2016, № 1 от 02.10.2017,  № 1 от 30.07.2018 к договорам купли-продажи отходов горно-обогатительного производства  № 1/2015 от 10.08.2015, 1/2016 от 12.09.2016, № 3/2017 от 07.09.2017 между ООО «Оникс» и ООО «Сфера» по которым продавец передал покупателю 50 000 кг (2016 г.), 44 000 кг (2017 г.), 50 000 кг (2018 г.) отходов горно-обогатительного производства, а покупатель принял, переработал сырье, получил концентрат золота и обязуется произвести расчет за сырье по оговоренным сторонами условиям. 

В ходе проведения налоговой проверки ООО «Оникс» 18.12.2019 представлены дополнительные соглашения к договорам № 1/2015 от 10.08.2015, №  1/2016 от 12.09.2016, № 3/2017 от 07.09.2017, согласно которым продавец обязуется передать в собственность покупателю отходы горно-обогатительного производства (в том числе скрабы и отдувы) промывочных сезонов 2014, 2015, 2016 и 2017 гг., содержащие    драгоценные металлы, для производства драгоценных металлов и аффинажа, в количестве 50 000 кг (2016 г.), 44 000 кг (2017 г.), 50 000 кг (2018 г.), а покупатель обязуется принять отходы, содержащие ДМ, и уплатить продавцу стоимость отходов по цене, установленной настоящим договором.

Из анализа заключенных ООО «Оникс» договоров купли-продажи отходов горнопромышленного производства и представленных в ходе налоговой проверки дополнительных соглашений, следует, что ООО «Оникс» изменило предмет договоров с ООО «Сфера», указав целью реализации ООО «Оникс» минерального сырья - производство драгоценных металлов и аффинаж. Указанные обстоятельства исключают применение пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ для налогового освобождения от уплаты НДС. 

В соответствии с проектно-технической документацией ООО «Оникс» при добыче и обогащении полезных ископаемых обязано было обеспечить соблюдение полного технологического цикла добычи и обогащения песков (извлечения драгоценных металлов), а также переработку хвостов и других видов отходов горно-обогатительного производства (включая кассовые отдувы). Согласно сертификатам на отходы горно-обогатительного производства, являющимися приложениями № 1 к договорам № 1/2015 от 10.08.2015, № 1/2016 от 12.09.2016 и № 3/2017 от 07.09.2017, содержание золота в реализованном количестве отходов не соответствует п.4.2 технического проекта по лицензии МАГ04222БР. Поэтому спорные реализованные отходы горно-обогатительного производства не относятся к товарной продукции ООО «Оникс».

В соответствии с п. 3.2, п. 3.3.6 Технического проекта на разработку месторождения россыпного золота по руч. Несчастливый, лев.пр.руч.Морджот, руч. Лимб, руч. Снежный, лев.прит. руч. Несчастливый, открытым раздельным способом на 2011 - 2020 годы, лицензия МАГ № 04222 БР, процесс добычи (горно-промышленного производства) включает в себя - производство горных работ и обогащение добытого полезного ископаемого (песков и шлихового золота). Аналогичные положения содержит технический проект разработки месторождения по лицензии МАГ 03880 БЭ.

Сырьем, в ходе переработки которого образовались  отходы горно-обогатительного производства, являются золотосодержащие пески, а продуктом обогащения песков - концентрат, содержащий драгоценные металлы.

ООО «Оникс» осуществляло горно-промышленное производство, но не деятельность по производству драгоценных металлов, в связи с этим, отходов драгоценных металлов, образовавшихся в процессе такого производства, как это предусматривает норма ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» и п. 38 ГОСТ Р 52793-2007, у него не возникло.

Кроме того, по п. 2.7 проекта разработки месторождения по лицензии МАГ № 04222 БР в процессе производства горных работ и при обогащении полезного ископаемого отходы отсутствуют. Вскрышные породы и гале-эфелевые отвалы, образующиеся при разработке месторождения, подлежат дальнейшей рекультивации.

ООО «Оникс» предоставлены документы и пояснения от 10.12.2019 (вх. № 07373) и 16.12.2019 (вх. № 07501) о том, что переработка отходов своими силами не позволяет предприятию достичь приемлемых технико-экономических показателей. Выбрано ООО «Сфера», которое располагает техническими и технологическими возможностями для транспортировки и переработки, для дальнейшей отправки на аффинажный завод. Однако, в материалы дела не представлено доказательств (первичных документов) о  перевозке отходов ГОП за 2016 - 2018 годы по маршруту г. Сусуман - г. Магадан, с участков, принадлежащих ООО «Оникс», до производственной базы ООО «Сфера», находящейся по адресу: г. Сусуман, ул. Лесная, д. 16. Первичные документы по ведению, оприходованию, передаче в производство отходов ГОП у  ООО «Сфера» отсутствуют. Паспорта - расчеты по передаче минерального сырья, содержащего драгоценные металлы, на аффинажный завод не предоставлены. ООО «Сфера» сообщило, что утилизацию отходов производства ГОП в 2016 - 2018 годах через специализированную организацию не производило. 

ООО «Электрон» представлены пояснения, из которых следует, что ООО «Электрон» является переработчиком сырья, имеет договорные взаимоотношения с ООО «Сфера», согласно которым поставщики сырья  не учитываются. Таким образом, при поставке ООО «Электрон» минеральное сырье (шлиховое золото) и при последующей ее переработке становится обезличенным (не учитывается по принадлежности его к поставщикам ООО «Сфера»). ООО «Электрон» не является аффинажной организацией. 

В ходе налоговой проверки ни ООО «Сфера», ни ООО «Электрон» не представили документы, подтверждающие поставку на аффинажный завод продукта, полученного в результате обогащения отходов ГОП именно ООО «Оникс», так как имеют несколько контрагентов-поставщиков и не ведут учет сырья по каждому.

По материалам дела установлено, что в нарушение пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ ООО «Оникс» неправомерно применило льготу по объекту (отходы ГОП), поскольку документально не подтверждена перевозка, обработка и аффинаж спорного минерального  сырья.

По результатам налоговой проверки установлено непредставление налогоплательщиком документов, подтверждающих правомерность применения налогоплательщиком льготы (освобождения) от налогообложения по НДС по : счет-фактуре № 19 от 05.10.2016 на сумму 8 750 000 руб.(50 000 кг);  счет-фактуре № 32 от 02.10.2017 на сумму 6 820 000 руб. (44 000 кг); счет-фактуре № 21 от 30.07.2018 на сумму 8 250 000 руб.(50 000 кг).

Таким образом, по результатам выездной налоговой проверки правомерно установлено, что ООО «Оникс» в 2016 - 2018 годах  необоснованно не включило в объект налогообложения по НДС реализацию отходов горнопромышленного производства по договорам купли - продажи № 1/2015 от 10.08.2015, № 1/2016 от 12.09.2016, № 3/2017 от 07.09.2017 в сумме 23 820 000 рублей.

Спорные реализованные отходы горно-обогатительного производства не являются рудой или концентратом или промышленным продуктом, образовались в процессе добычи из россыпных песков согласно указанной выше лицензии, поэтому к ним не применяется пп.9 п.3 ст.149 НК РФ. Представителем общества подтверждено установленное проверкой, что спорные отходы являются хвостами производства обогащения песков.

В связи с указанными обстоятельствами в результате занижения налоговой базы по НДС за 4 квартал 2016 года, 4 квартал 2017 года и 3 квартал 2018 года обосновано доначислен НДС по реализации отходов горнопромышленного производства, содержащих драгоценные металлы в сумме 4 287 600 рублей (23 000 000 руб. х 18 %) и применен штраф  по п. 1 ст. 122 НК РФ. 

В соответствии с п. 1 ст. 336 НК РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 336 НК РФ не признаются объектом налогообложения в целях главы 26 «Налог на добычу полезных ископаемых» НК РФ полезные ископаемые, извлеченные из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, если при их добыче из недр они подлежали налогообложению в общеустановленном порядке.

Если полезные ископаемые, извлеченные из собственных отвалов или отходов (потерь) горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, на момент добычи не подлежали обложению налогом на добычу полезных ископаемых, то при совершении с ними операций (реализации, переработки с получением продукта горнодобывающей промышленности, готового к поставке на аффинаж и т.д.) они подлежат обложению налогом.

Количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно в зависимости от добытого полезного ископаемого его количество в единицах массы или объема (п. 1 ст. 339 НК РФ). Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения. 

При извлечении драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений количество добытого полезного ископаемого определяется по данным обязательного учета при добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о драгоценных металлах и драгоценных камнях (п. 4 ст. 339 НК РФ).

При этом, стоимость единицы указанного добытого полезного ископаемого определяется как произведение доли (в натуральных измерителях) содержания химически чистого металла в единице добытого полезного ископаемого и стоимости единицы химически чистого металла (п. 5 ст. 340 НК РФ).

В соответствии с п. 7 ст. 339 НК РФ при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

По материалам дела установлено, что в налоговых декларациях за налоговые периоды 2016, 2017, 2018 годов заявлено шлиховое золото, в отношении которого завершен технологический процесс, оприходованное в ЗПК и учтенное в книге учета приемки золота.

Представленными в ходе налоговой проверки доказательствами подтверждается, что полезные ископаемые из отходов горно-обогатительного производства ООО «Оникс» не извлекались, в налоговых декларациях по НДПИ под налогообложение в общеустановленном порядке не заявлялись. Впоследствии ООО «Оникс» реализовано минеральное сырье в виде отходов горно-обогатительного производства. При этом,  ООО «Оникс» не определяло количество добытого полезного ископаемого с учетом потерь драгоценного металла, который ушел в отходы, и не заявляло его ранее к налогообложению в общеустановленном порядке.

Установлено отсутствие оснований для применения ООО «Оникс» положения пп. 4 п. 2 ст. 336 НК РФ в части невключения в объект налогообложения НДПИ реализованных отходов ГОП. Общество не извлекало полезные ископаемые из собственных отвалов, отходов, а реализовало отходы ГОП, содержащие драгоценные металлы в  ООО «Сфера». По счетам-фактурам от 05.10.2016 № 19, от 02.10.2017 № 32, от 30.07.2018 № 13, налогоплательщик, в нарушение п. 8 ст. 339 НК РФ, не исполнил обязанность по их обложению НДПИ.

При указанных обстоятельствах доначисление НДПИ за октябрь 2016 года, октябрь 2017 года и июль 2018 года в отношении данных отходов произведено налоговым органом правомерно.

По материалам дела установлена доказанность налоговым органом правонарушение общества. Оспариваемое решение инспекции соответствует законодательству. Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Магаданской области  от 11.08.2021  по делу  № А37-2819/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью «Оникс» (ОГРН 1024900716939, ИНН 4905005316) излишне уплаченную государственную пошлину по платежному поручению от 31.08.2021 № 2497 в сумме 1500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

 

Судьи

Е.В. Вертопрахова

 

Е.И. Сапрыкина