АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А71-9943/2016

г. Ижевск

21 июля 2017года

Резолютивная часть решения объявлена 19 июля 2017 года.

Решение в полном объеме изготовлено 21 июля 2017 года.

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Мелентьевой А.Р., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Муниципального унитарного предприятия г. Ижевска «Ижводоканал» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Удмуртэнергонефть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), с участием третьего лица: Общество с ограниченной ответственностью «Ижевский завод анодирования» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 275 883 рублей 17 копеек долга по договору по транспортировке холодной воды от 20.04.2014 № 951-тпв,

При участии представителей:

истца: ФИО2 – представитель (доверенность от 09.01.2017 № 21/11-17),

ответчика: ФИО3 – представитель (доверенность от 31.12.2016 № 60),

третьего лица: не явился (возврат почтовой корреспонденции)

установил:

Муниципальное унитарное предприятие г. Ижевска «Ижводоканал» (далее – МУП г. Ижевска «Ижводоканал») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Удмуртэнергонефть» (далее – ООО «Удмуртэнергонефть») о взыскании 986 094 руб. 07 коп. долга по договору по транспортировке холодной воды от 20.04.2014 № 951-тпв.

В заседании суда 28.11.2016 на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) судом рассмотрено и удовлетворено ходатайство истца об уменьшении размера исковых требований до 275 883 руб. 17 коп. долга.

Определением суда от 28.11.2016 в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Ижевский завод анодирования».

Определением арбитражного суда от 24.01.2017 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А71-9859/2016.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2017 (резолютивная часть от 06.04.2017) решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27 января 2017 года по делу № А71-9859/2016 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Определением арбитражного суда от 30.06.2017 производство по делу возобновлено.

Заседание суда в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проведено с перерывом 12, 19 июля 2017 года.

О перерыве в заседании суда с указанием места и времени разбирательства дела после перерыва, арбитражный суд уведомил участников процесса публично в соответствии с положениями статьи 121 АПК РФ, путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет.

В заседании суда 19.07.2017 на основании статьи 49 АПК РФ судом отказано в удовлетворении ходатайства истца об уточнении исковых требований, согласно которому истец просит взыскать с ответчика 131 805 руб. 92 коп. долга за период с января 2014 года по декабрь 2016.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска.

Следовательно, истцу предоставлено право изменения либо предмета, либо основания иска. Одновременного изменения предмета иска и его основания данная норма не допускает.

Под основанием иска понимаются фактические обстоятельства, на которых истец основывает свои требования к ответчику, под предметом иска – материально-правовое требование истца к ответчику (пункты 4 и 5 части 2 статьи 125 АПК РФ, пункт 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»).

Между тем уточняя заявленные требования, истец фактически одновременно изменил предмет и основания иска, что недопустимо в силу положений АПК РФ.

Представитель МУП г. Ижевска «Ижводоканал» исковые требования поддержал, привел доводы, изложенные в иске, дополнительных пояснениях по иску.

Представитель ООО «Удмуртэнергонефть» исковые требования не признал по доводам, изложенным в отзыве на иск, дополнениях к отзыву.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания в силу статьи 123 АПК РФ, явку компетентного представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайств по делу не заявило, в деле имеются все доказательства.

В порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица по имеющимся в деле доказательствам.

Как следует из материалов дела, 20 апреля 2014 года между МУП г. Ижевска «Ижводоканал» (Водоканал) и ООО «Удмуртэнергонефть» (транзитная организация) заключен договор по транспортировке холодной воды № 951-твп (том 1 л.д.11-17) в редакции протокола разногласий  (том 1 л.д.71-73), протокола урегулирования разногласий  от 25.07.2017 (том 1 л.д. 74-75).

Пунктом 1 договора предусмотрено, что транзитная организация, эксплуатирующая водопроводные сети, обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание водопроводных сетей и сооружений на них в состоянии, соответствующем установленным законодательством РФ требованиям и обеспечить транспортировку холодной технической воды. Транзитная организация учитывает допустимые изменения качества холодной (технической) воды (далее – холодная вода) и потерь холодной воды при транспортировки от точки приема до точки подачи, расположенных на границе эксплуатационной ответственности транзитной организации и Водоканала. Водоканал обязуется оплачивать указанные услуги на основании актов специально уполномоченных на установление тарифов органов, а также обеспечивать подачу определенного объема холодной воды установленного качества.

Согласно пункту 21 договора количество поданной (переданной) холодной воды определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет воды, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды по показаниям прибора учета.

В силу пункта «г» пункта 16 договора Транзитная организация обязана установить приборы учета холодной воды на границах эксплуатационной ответственности сторон, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала.

Учет объема поданной (полученной) холодной воды осуществляется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Для учета поданной (полученной холодной воды Транзитная организация устанавливает на границе эксплуатационной ответственности в точке приема и точках подачи приборы учета холодной воды, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала. Коммерческий учет полученной холодной воды в узлах учета обеспечивает Транзитная организация (пункты 18, 20 договора).

На период отсутствия у Транзитной организации допущенных к эксплуатации приборов учета холодной воды в точке приема количество поданной Водоканалом воды определяется расчетным способом. Под расчетным способом понимается применение метода суммирования объемов воды, которые поданы Абонентам и (или) другим Транзитным организациям по сетям Транзитной организации, являющейся стороной по настоящему договору. Объемы воды, поданной Абонентам (Транзитным организациям) определяется на основании данных, предоставленных Водоканалом (пункт 22 договора).

Согласно пункту 8 договора оплата по договору уменьшается на стоимость потерь воды при транспортировке сверх установленных нормативов потерь воды, определенных в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 19 договора в случае отсутствия у Транзитной организации допущенных к эксплуатации приборов учета холодной воды установка и допуск к эксплуатации должен быть осуществлены в срок до 14 августа 2014 года.

В связи с тем, что ответчик в срок до 14.08.2014 не исполнил обязанность по установке приборов учета воды, истец рассчитал подлежащий оплате ответчиком объем потерь холодной воды в сетях ООО «Удмуртэнергонефть» расчетным способом путем вычитания из объема воды, поставленной в сеть ответчика (определен согласно подпункту "в" пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776), исходя из пропускной способности устройств и сооружений) количества холодной воды, потребленного Абонентами истца.

Согласно расчету МУП г. Ижевска «Ижводоканал» за период с 14.10.2014 по 23.10.2014 объем потерь холодной воды составил 21 891,32 куб.м. стоимостью 275 883 руб. 17 коп. (том 2 л.д. 22).

Направленная истцом в адрес ответчика претензия от 01.06.2016 № 5845-01/101-30 с предложением оплатить сумму долга оставлена последним без удовлетворения.

Указанные обстоятельств послужили истцу основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Заслушав участников процесса, исследовав и оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению в силу следующего.

Отношения сторон возникли в сфере энергоснабжения, к которой относится поставка холодной питьевой воды, и возмездного оказания услуг по приемке сточных вод. Данные отношения регулируются Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении» от 07.12.2011 № 416-ФЗ, в соответствии с пунктом 2 статьи 14 которого, к договору водоснабжения и водоотведения применяются положения договора об энергоснабжении и о возмездном оказании услуг, предусмотренные Гражданским Кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также рядом подзаконных судебных актов, в том числе: Правилами № 776.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Надлежащее исполнение прекращает обязательство (пункт 1 статьи 408 ГК РФ).

Между сторонами имеется спор относительно порядка определения объема потерь холодной воды.

Истец произвел расчет объема потерь холодной воды в сетях ООО «Удмуртэнергонефть» расчетным способом.

Ссылаясь на наличие прибора учета (Приложение № 6 к договору), ответчик полагает, что использованный расчетный способ определения объема потерь холодной воды применению не подлежит. Объем поданной воды подлежит расчету исходя из показаний установленного прибора учета с учетом нормативных потерь от границы эксплуатационной ответственности  до прибора учета. По расчету ответчика потери и расход воды при транспортировке  на участке от точки врезки до узла учета за период с 14.10.2014 по 23.10.2014 составляет 33 219 куб. м.  С учетом действовавшего тарифа равного 10 руб. 68 коп. (без НДС) стоимость воды составляет 418 руб. 64 коп. с НДС (18%).

Согласно подпункту «б» пункта 5 Правил № 776 коммерческий учет холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе горячей воды, сточных вод осуществляется: транзитной организацией, если иное не предусмотрено договором по транспортировке холодной воды, договором по транспортировке горячей воды и (или) договором по транспортировке сточных вод 

В силу подпункта «б» пункта 2 Правил № 776 коммерческому учету воды, сточных вод подлежит количество (объем): воды, транспортируемой организацией, осуществляющей эксплуатацию водопроводных сетей, по договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке холодной воды.

Согласно пункту 4 Правил № 776 приборы учета воды, сточных вод размещаются абонентом или организацией, осуществляющей транспортировку горячей воды, холодной воды, сточных вод, на границе балансовой принадлежности сетей или на границе эксплуатационной ответственности абонента и (или) транзитной организации с организацией, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, другими организациями, эксплуатирующими водопроводные и (или) канализационные сети, если иное не предусмотрено договорами водоснабжения, договором водоотведения, единым договором холодного водоснабжения и водоотведения, договором по транспортировке холодной воды, договором по транспортировке горячей воды, договором по транспортировке сточных вод, договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, договором по водоподготовке, договором по очистке сточных вод, а также иными договорами, заключаемыми с организациями, осуществляющими водоснабжение и (или) водоотведение.

Обязанность организации, эксплуатирующей водопроводные сети, установить приборы учета воды на границе балансовой принадлежности сетей предусмотрена частями 5, 7 статьи 12 Закона № 416-ФЗ.

В пункте 18 договора № 951-твп от 20.04.2014 стороны согласовали, что учет объема поданной (полученной) холодной воды осуществляется в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Для учета поданной (полученной) холодной воды Транзитная организация устанавливает на границе эксплуатационной ответственности в точке приема и точках подачи приборы учета холодной воды, за исключением случаев, когда приборы учета холодной воды не устанавливаются с согласия Водоканала или в силу отсутствия технической возможности.

Пунктом 20 этого же договора предусмотрено, что коммерческий учет полученной холодной воды в узлах учета обеспечивает Транзитная организация.

В силу пункта 14 Правил № 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно пунктам 15, 16 Правил № 776 При расчетном способе коммерческого учета воды применяются: метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения; метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды; метод гарантированного объема подачи воды; метод суммирования объемов воды (пункт 15 Правил N 776).

Согласно подпункту "в" пункта 16 Правил № 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в случае отсутствия у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены.

В пункте 4 Правил № 776 не установлен явно выраженный запрет на установление прибора учета воды и сточных вод в ином месте, чем на границе эксплуатационной ответственности сторон.

Так в Приложении № 6 к договору по транспортировке холодной воды от 20.04.2016 № 951-твп, подписанном сторонами без разногласий и замечаний (том 1 л.д. 48), согласовано место установки узла учета ВСХН № 10787780, ориентировочно на расстоянии 2 740 м от границы эксплуатационной ответственности с правой стороны дороги в п. Смирново. Дата опломбирования 30.07.2013, дата очередной поверки 01.04.2016.

В течение срока действия договора транспортировки истец до марта 2016 года не предъявлял к ответчику претензий относительно организации коммерческого учета на сетях ООО «Удмуртэнергонефть». Указанные действия истца свидетельствуют о том, что при подписании договора и в течение срока его действия МУП г. Ижевска «Ижводоканал» принимал его в качестве расчетного в отношениях сторон и претензий относительно места его установки ООО «Удмуртэнергонефть» не предъявлял. Также истец не предъявлял ответчику к оплате объем потерь в его сетях от границы эксплуатационной ответственности сторон до места установки узла учета.

Таким образом, суд не может согласиться с доводами истца о не исполнении ООО «Удмуртэнергонефть» принятых на себя обязательства по установке узла учета холодной воды, отпущенной в сеть ответчика, именно на границе эксплуатационной ответственности сторон.

Таким образом, при наличии установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета применение расчетного способа при определении объема потерь холодной воды противоречит положениям Правил № 776.

То обстоятельство, что прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности водопроводных сетей истца и ответчика, учитывая изложенное ранее, не свидетельствует об отсутствии у приборов учета статуса коммерческих, пригодных для использования в расчетах сторон по спорному Договору.

Из пункта 21 Правил № 776 следует, что в случае если узел учета воды размещен не на границе эксплуатационной ответственности организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение абонента и (или) транзитной организации, то расчет объема поданной (полученной) воды производится с учетом потерь в водопроводных сетях от границы эксплуатационной ответственности до места установки прибора учета.

В пункте 3 Постановления Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 Министерство регионального развития Российской Федерации обязано было в течение 3 месяцев утвердить методические указания по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке. Указанное косвенно свидетельствует о том, что Правила № 776 не предполагают применение расчетного способа, примененного истцом (подпункт «а» пункта 15 Правил № 776), для определения объема потерь холодной воды в сетях транзитной организации в случае установления прибора учета не на границе эксплуатационной ответственности транзитной организации и организации, осуществляющей холодное водоснабжение.

Отсутствие в спорный период нормативных актов, определяющих порядок расчета объема потерь холодной воды в сетях транзитной организации, не является основанием для применения расчетного способа в соответствии с подпунктом «а» пункта 15 Правил № 776, по сути своей являющегося мерой ответственности за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств стороны договора.

То обстоятельство, что в спорный период порядок расчета потерь холодной воды в сетях ответчика (от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета) сторонами в договоре не согласован, не предусмотрено действующим законодательством в качестве основания для применения расчетного способа при определении объема потерь холодной воды, предусмотренного пунктами 14, 15, 16 Правил № 776.

Таким образом, представленные истцом в дело расчеты объема холодной воды, поставленной ответчику в целях компенсации потерь воды, достоверными признаны быть не могут, поскольку не соответствуют требованиям действующего законодательства и условиям заключенного договора.

Ходатайство о проведении экспертизы с целью определения объема потерь в сетях ответчика от границы эксплуатационной ответственности до прибора учета истцом не заявлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

Ответчик представил контррасчет долга, произведенный на основании Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 17.10.2014 № 640-пр «Об утверждении Методических указаний по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке».

Действительно в спорный период вышеуказанные Методические рекомендации не действовали, а прежний Приказ Министерства промышленности и энергетики РФ от 20.12.2004 № 172 «Об утверждении методики определения неучтенных расходов и потерь воды в системах коммунального водоснабжения» утратил силу с 29.11.2013.

Между тем отсутствие в спорный период действующих нормативных актов об определении объема потерь при транспортировке воды в сетях не является основанием для отказа энергоснабжающей организации во взыскании стоимости объема утраченного ресурса. Более того при издании Правил № 776 Постановлением Правительства РФ указано на то, что подобный нормативный акт подлежит принятию ФИО4 в трехмесячный срок.

При указанных обстоятельствах вопреки доводам сторон применение к отношениям сторон порядка расчета объема потерь в сетях ответчика исходя из Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 17.10.2014 № 640-пр «Об утверждении Методических указаний по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке» не приведет к нарушению прав сторон и позволит соблюсти баланс интересов между ними.

Принимая во внимание, что размер заявленных требований истцом надлежащими доказательствами не подтвержден, суд принимает представленный ответчиком контррасчет, согласно которому задолженность ответчика перед истцом составляет 418 руб. 64 коп.

С учетом изложенного, требование истца о взыскании 418 руб. 64 коп. долга является обоснованным на основании статей 309, 310 ГК РФ, пунктов 14-16 Правил № 776 и подлежит удовлетворению. В удовлетворении остальной части исковых требований истцу следует отказать.

С учетом принятого решения на основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчика и подлежат возмещению истцу в сумме 12 руб. 93 коп.

В связи с уменьшением истцом размера исковых требований государственная пошлина в сумме 14 203 руб. 88 коп. подлежит возврату истцу из федерального бюджета на основании пункта 1 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Руководствуясь статьями 15, 49, 110, 167-171, 176, 181 АПК РФ, пунктом 1 части 1 статьи 333.40 НК РФ, Арбитражный суд Удмуртской Республики

решил:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Удмуртэнергонефть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу Муниципального унитарного предприятия г. Ижевска «Ижводоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 418 рублей 64 копейки долга; а также 12 рублей 93 копейки в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Возвратить Муниципальному унитарному предприятию г. Ижевска «Ижводоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 14 203 рубля 88 копеек государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 05.08.2016 № 4229.

Решение может быть обжаловано в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья                                                                            А.Р. Мелентьева