Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-16039/2022

г. Хабаровск

17 апреля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 13.04.2023.

Решение в полном объеме изготовлено 17.04.2023.

 

Арбитражный суд Хабаровского края в составе: судьи Манника С.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

 

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 

заявление Общества с ограниченной ответственностью «Евростиль XXI» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 650043, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Запарина, д. 67)

третье лицо: Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, Хабаровский край, 

<

...>, кабинет 512)

третье лицо: Краевое государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Краевой клинический центр онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680042, 

<

...>)

о признании незаконным решения от 01.08.2022 № 7-1/176,

 

при участии в судебном заседании:

от ООО «Евростиль XXI» (в режиме веб-конференция) – ФИО2 по дов. б/н от 16.08.2022, диплом; 

от Хабаровского УФАС России – Погиба Е.Ю. по дов. № 7/8987 от 26.08.2022, диплом;

от Комитета госзаказа – ФИО3 по дов. № 5 от 20.06.2022, диплом;

от КГБУЗ «Краевой клинический центр онкологии» - не явились.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Евростиль XXI» (далее - заявитель, ООО «Евростиль XXI») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России) с заявлением, в соответствии с требованием которого просит суд:

- признать незаконными решение от 01.08.2022 № 7-1/176.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены: Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (далее – Комитет госзаказа, третье лицо) и Краевое государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Краевой клинический центр онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края (далее – КГБУЗ «Краевой клинический центр онкологии», третье лицо).

Хабаровское УФАС России, Комитет госзаказа и КГБУЗ «Краевой клинический центр онкологии» представили отзывы на заявление о несогласии с заявленным требованием.

Определением суда от 18.11.2022 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу окончательного судебного акта Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-13351/2022.

Определением суда от 15.03.2023 производство по делу возобновлено и назначено к рассмотрению в судебном заседании на 13.04.2023 в 14.30 часов.

КГБУЗ «Краевой клинический центр онкологии», извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, участие своего представителя в нем не обеспечило. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителя этого лица по имеющимся в деле материалам.

Представитель заявителя в судебном заседании в режиме веб-конференция настаивал на удовлетворении заявленного требования по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель Хабаровского УФАС России возражала против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве.

Комитет госзаказа в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства по материалам дела, судебным актам по делу № А73-13351/2022 и объяснениям представителей участвующих в деле лиц судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

12.07.2022 комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002522004382 о проведении электронного аукциона.

Дата и время окончания срока подачи заявок: 20.07.2022 08.00 часов. Дата проведения процедуры подачи предложений о цене контракта: 20.07.2022. Дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) 22.07.2022.

Предметом электронного аукциона является поставка медицинских изделий: Система рентгеновская ангиографическая стационарная, цифровая, ввод в эксплуатацию, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия.

По результатам рассмотрения вторых частей заявок участников, протоколом поведения итогов от 22.07.2022 № 0122200002522004382 заявка ООО «Евростиль XXI» признана несоответствующей требованиям документации об аукционе на основании пункта 1 части 12 статьи 48 Федерального закона № 44-ФЗ (непредставление документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки (за исключением документов, предусмотренных п. 2, 3 ч. 6 ст. 43 Закона № 44 ФЗ), п. 4.1.2 (I Инструкция участникам. dосх), п.3 (II Информационная карта, docx) требований к содержанию, составу заявки на участие в закупке извещения о проведении электронного аукциона: - не представлена копия лицензии, на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих). (В представленной копии лицензии отсутствует вид выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих): РАЗМЕЩЕНИЕ)).

ООО «Евростиль XXI», полагая, что наличие лицензии у соисполнителя - ООО «Сименс» является достаточным, в связи с чем, оснований для признания заявки несоответствующей требованиям, предъявляемым к участникам данной закупки, в связи с отсутствием такой лицензии у ООО «Евростиль XXI», неправомерно, обратилось в арбитражный суд с иском о признании незаконными действий, признании результатов электронного аукциона № 0122200002522004382 недействительными, признании недействительным государственного контракта № 336/2022 от 02.08.2022 (дело № А73-13351/2022).

Одновременно ООО «Евростиль XXI» обратилось в Хабаровское УФАС России с жалобой на действия заказчика и уполномоченного органа. Решением комиссии Хабаровского УФАС России от 01.08.2022 № 7-1/176 жалоба признана необоснованной.

Не согласившись с решением Хабаровского УФАС России, ООО «Евростиль XXI» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьями 200 и 201 АПК РФ предусмотрено, что ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Доводы заявителя по существу сводятся к тому, что комиссией Хабаровского УФАС России не учтены доводы, указанные в жалобе общества, а также не учтено, что поставка медицинского оборудования не является лицензируемым видом деятельности. Также заявитель ссылается на отсутствие оснований для предоставления ООО «Евростиль XXI» лицензии с видом выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих): Размещение)), в связи с наличием лицензии у соисполнителя истца - ООО «Сименс».

Возражения Хабаровского УФАС России и третьих лиц против доводов и требования заявителя по существу сводятся к законности и обоснованности оспариваемого решения.

Рассмотрев доводы заявителя, возражения ответчика и третьих лиц, исследовав материалы дела, и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 05.12.2022 по делу № А73-13351/2022 установлены следующие обстоятельства.

Согласно представленным в материалы дела документам, в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ «требования к участникам закупки», пунктом 3 раздела «Требование к участникам закупок» извещения о проведении электронного аукциона и пунктом 3 Информационной карты, являющейся составной частью извещения, установлено требование о соответствии участника закупки требованиям законодательства о лицензировании, в связи с чем в составе заявки необходимо представить:

- лицензию на производство и техническое обслуживание (за исключением случая, если техническое обслуживание осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя) медицинской техники или выписку из реестра лицензий; предусмотренные Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Виды выполняемых работ, оказываемых услуг в составе деятельности по производству и техническому обслуживанию медицинской техники (в части технического обслуживания): монтаж и наладка, контроль технического состояния, периодическое и текущее техническое обслуживание, ремонт медицинской техники или техническое обслуживание группы «Радиологические медицинские изделия (в части рентгеновского оборудования для компьютерной томографии и ангиографии)» медицинской техники класса потенциального риска применения «26» или лицензию на осуществление деятельности по техническому обслуживанию медицинских изделий (за исключением случая-если техническое обслуживание осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также случая технического обслуживания медицинских изделий с низкой степенью потенциального риска их применения) или выписку из реестра лицензий, предусмотренная Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Виды выполняемых работ, оказываемых услуг в составе деятельности по техническому обслуживанию (за исключением случая, если техническое обслуживание осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также случая технического обслуживания медицинских изделий с низкой степенью потенциального риска их применения): техническое обслуживание группы «Радиологические медицинские изделия (в части рентгеновского оборудования для компьютерной томографии и ангиографии)» класса «26» потенциального риска применения;

-  лицензию на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности) или выписку из реестра лицензий, предусмотренные Федеральным законом oт 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Виды выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих): размещение, техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих).

Пунктом 1.1 проекта государственного контракта, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, предусмотрено, что исполнитель по контракту помимо поставки товара обязан надлежащим образом оказать услуги по доставке, разгрузке, сборке, установке, монтажу, вводу в эксплуатацию оборудования, обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов заказчика, эксплуатирующих оборудование, в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) оборудования.

Подпунктом 3.1.12 проекта государственного контракта предусмотрено, что поставщик должен иметь действующую лицензию (действующие лицензии) с видами (видом) выполняемых работ, оказываемых услуг в составе деятельности по техническому обслуживанию медицинской техники, необходимых для исполнения обязательств по контракту. Соисполнители, привлекаемые к оказанию услуг, должны иметь указанную действующую лицензию (действующие лицензии).

В пункт 3.1.9 проекта контракта включена обязанность поставщика: «своими силами и за свой счет устранять допущенные недостатки при поставке Оборудования и оказании Услуг» (пункт соответствует пункту 3.1.9 Типового контракта на поставку медицинских изделий, ввод в эксплуатацию медицинских изделий, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия, и специалистов, осуществляющих техническое обслуживание медицинских изделий, утвержденного приказом Минздрава России от 15.10.2015 № 724н).

В предмет рассматриваемой закупки поставки медицинских изделий включены ввод в эксплуатацию, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия.

Согласно извещению о проведении электронного аукциона участнику закупки надлежит выполнять следующие действия:

-  осуществить поставку медицинского оборудования (пункт 1.1 проекта контракта);

-  осуществить услуги по доставке, разгрузке, сборке, установке, монтажу, вводу в эксплуатацию оборудования в помещении или месте эксплуатации оборудования, подготовленном в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документацией производителя (изготовителя) оборудования, с учетом класса электробезопасности и иных требований безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации, обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов заказчика, эксплуатирующих оборудование (пункты 1.1, 3.1.1, 3.1.5 проекта контракта).

-  в течение гарантийного срока за свой счет устранить недостатки, выявленные в Оборудовании или комплектующих к нему (при наличии), или заменить Оборудование или комплектующие к нему, если не докажет, что недостатки возникли в результате нарушения Заказчиком правил эксплуатации Оборудования. Устранение недостатков Оборудования или замена комплектующих к нему производится в срок не более 7 рабочих дней с даты уведомления Поставщика о выявлении таких недостатков, (пункт 8.8 проекта контракта).

В соответствии с пунктами 17 и 39 части 1 статьи 12 Федерального закона РФ от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежат следующие виды деятельности:

-  техническое обслуживание медицинских изделий (за исключением случая, если техническое обслуживание осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также случая технического обслуживания медицинских изделий с низкой степенью потенциального риска их применения);

-  деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности).

В соответствии с Письмом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 27 октября 2003 № 293-22/233 с 01 января 2004 года введены в действие на территории Российской Федерации Методические рекомендации «Техническое обслуживание медицинской техники», утвержденные Министерством здравоохранения Российской Федерации 24 сентября 2003 года и Министерством промышленности, науки и технологий Российской Федерации 10 октября 2003 года (далее - Методические рекомендации «Техническое обслуживание медицинской техники»).

В соответствии с пунктом 5.2 Методических рекомендаций «Техническое обслуживание медицинской техники» определены виды работ по техническому обслуживанию медицинской техники, к которым отнесены:

- ввод в эксплуатацию,

- контроль технического состояния,

- периодическое и текущее техническое обслуживание,

- текущий ремонт.

При этом ввод медицинской техники в эксплуатацию - процедура проведения комплекса регламентированных нормативной и эксплуатационной документацией мероприятий и операций по подготовке к эксплуатации приобретенной медицинским учреждением медицинской техники, завершающаяся передачей медицинской техники медицинскому персоналу для использования по назначению.

Необходимая к поставке и вводу в эксплуатацию система содержит источники ионизирующего излучения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 № 278 утверждено Положение о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности).

Согласно пункту 3 указанного Положения, лицензируемая деятельность (в данной области) включает выполнение работ и оказание услуг согласно приложению, в который входит, в том числе размещение источников ионизирующего излучения (генерирующих), техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих).

В свою очередь, к «размещению» следует относить работы по разработке проекта размещения установок, содержащих источники ионизирующего излучения, а также работы по монтажу и введению установок в эксплуатацию (Информационно-методическое письмо Роспотребнадзора от 21.09.2005 № 0100/7690-05-32 «О порядке организации работы по лицензированию деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих)»).

Таким образом, предмет контракта содержит лицензируемый вид деятельности: размещение и техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих).

Пунктом 3.1.12 проекта контракта установлена обязанность как поставщику, так и соисполнителю иметь действующие лицензии.

Возможность привлечения иных лиц в качестве соисполнителей на стороне поставщика не свидетельствует о том, что непосредственные участники закупки не должны иметь требуемые по условиям закупки действующие лицензии; по итогам аукциона государственный контракт заключается с поставщиком (исполнителем, подрядчиком), подавшим заявку на участие в аукционе, именно указанное лицо (исполнитель) должно соответствовать требованиям, так как ответственность за действия привлеченных соисполнителей перед заказчиком несет исполнитель.

Принимая во внимание изложенное, исходя из сути объекта закупки, определенного в извещении, заказчиком установлены требования о наличии у участника закупки двух лицензий.

Положения извещения заявителем в установленном порядке не обжалованы.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации в пункте 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного 28.06.2017 Президиумом Верховного Суда Российской Федерации, «если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности. Возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимость наличия действующей лицензии у участников закупки».

Учитывая, что предмет контракта содержит, в том числе, лицензируемые виды деятельности: размещение и техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих), участник закупки должен иметь требуемые по условиям закупки действующие лицензии.

Из условий проекта контракта как части извещения о проведении электронного аукциона прямо следует, что имущественный интерес заказчика при осуществлении закупки заключается не только в поставке оборудования (непосредственная передача в собственность), но и в тех видах деятельности, неразрывно связанных с поставляемым оборудованием, отсутствие которых исключает возможность использовать оборудование по существу (установка, сборка, монтаж, ввод в эксплуатацию, периодическое и техническое обслуживание, контроль технического состояния, ремонт медицинской техники).

Перечисленные в извещении об осуществлении закупки виды деятельности представляют собой единый непрерывный комплексный процесс, этапы которого технологически и функционально связаны между собой. В связи с этим участник аукциона должен полностью отвечать требованиям, предъявляемым к нему в ходе исполнения контракта, ввиду чего в рассматриваемом случае недопустимо заключение контракта с лицом, не имеющим необходимой лицензии на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих).

Возможность привлечения иных лиц в качестве соисполнителей на стороне поставщика, не свидетельствует о том, что непосредственные участники закупки не должны иметь требуемые по условиям аукционной документации действующие лицензии.

Поскольку в представленной копии лицензии отсутствует вид выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих): Размещение), заявка ООО «Евростиль XXI» признана несоответствующей установленным требованиям, правомерно.

В связи с изложенным, у суда отсутствуют основания для признания результатов электронного аукциона № 0122200002522004382 недействительными, а также признании недействительным государственного контракта № 336/2022 от 02.08.2022 (реестровый номер 2

<

***> 22 000332), заключенный между заказчиком и АО «Р-ФАРМ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) по результатам электронного аукциона № 0122200002522004382, и обязании заказчика заключить с заявителем государственный контракт на поставку медицинских изделий, являющихся предметом электронного аукциона № 0122200002522004382, исходя из предложенного заявителем ценового предложения.

Письмо ФАС России от 23.09.2022 № ДФ/88193/22, на которое ссылается заявитель, не может быть принято в качестве основания для признания незаконными действий комиссии уполномоченного органа о признании заявки ООО «Евростиль XXI» несоответствующей требованиям документации об аукционе или отмены решения Хабаровского УФАС России № 7-1/8156 от 01.08.2022.

Порядок рассмотрения жалоб установлен статьей 106 Закона № 44-ФЗ, а также приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пунктом 3.22 которого установлено, что рассмотрение жалобы осуществляется на заседании комиссии контрольного органа.

Согласно части 9 статьи 106 Закона № 44-ФЗ предусмотрен судебный порядок обжалования решений, принятых по результатам рассмотрения жалоб по существу.

Письмо ФАС России не является нормативным актом, носит информационный характер, и содержит позицию конкретного должностного лица.

Выводы комиссии Хабаровского УФАС России, изложенные в оспариваемом решении полностью соотносятся с выводами решения суда по делу № А73-13351/2022.

В ходе судебного разбирательства суд не установил несоответствие оспариваемого решения закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере экономической деятельности, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя и не взыскивается в связи с её оплатой при подаче заявления в суд.

 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

 

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                        С.Д. Манник